疑难案例分析

1、疑难案例分析一【案悄介绍】甲股份有限公司（以下简称甲公司）有A、B、C三家分公司。王 鹏是该公司的总经理。2007年，甲公司为了拓展市场，拟与一家德国公司签订合 同。另一家美国公司知悉后，主动与屮公司联系，提出比德国公司更优厚的条件，以 排挤德国公司。屮公司一面派人与美国公司进行磋商,一面终止了与德国公司的谈 判。美国公司目的达到后，借故终止了与甲公司的谈判。但在谈判过程中，王鹏作为甲公司的代表，接受了美国公司的“好处”，将公司 的一项核心技术透露给了美国公司，并认为既然是合作伙伴,知晓了也无关紧要。该 美国公司在停止谈判后,将该项核心技术卖给了甲公司的竞争对手一一乙公司，造成 中公司近100

2、0万元的损失。由于经营困难，甲公司决定撤销A分公司，将其资产转移至总公司，以渡过财政 难关。A分公司的债权人丁公司得知消息后，要求甲公司偿还其债权600万元，而A 分公司的资产只有500万元。中公司称A分公司一向是独立经营，因而对其不能清 偿的100万元债务,总公司不承担责任。2008年，屮公司因欠辛有限责任公司（以下简称辛公司）的货款500万元到期， 而无力偿还，便提出将这500万元转化为公司的股份600万股,每股票面金额1元。 经过仔细考虑，辛公司同意了此项提议。2009年9月，屮公司因资不抵债申请宣告破产。经查，中公司共有资产5000 万元，债务7000万元，并且其是庚有限责任公司（以下

3、简称庚公司）的子公司。庚公 司实力雄片，因而有的债权人提出将庚公司追加进来，承担连带责任。【问题】1、假如甲公司拟与德国公司合作的项LI可为其带来600万元的利润，现山于美国公司的介入,使甲公司丧失了此合作机会，那么就该损失甲公司能否要求美国公司予以赔偿？为什么？2、该美国公司将甲公司的核心技术卖给其竞争对手一一乙公司的行 为，是否因合同未订立而不承担任何责任?假如乙公司明知该事实 而购买该核心技术，如何制止其侵权行为?对甲公司的损失，乙公司和美国公司是否要承担连带责任？3、总经理王鹏接受美国公司的贿赂如何处理?对公司因而造成的损 失,王鹏应否承担责任?若他以其履行公司职务为山抗辩,能否免 责

4、?为什么？4、假如该核心技术是甲公司的退休工程师李力退休后在家钻研所得, 其子李明因李力生病住院，急需大量医疗费,便自行决定将该技术转让给了甲公司。纠纷发生时,李力刚刚去世，他一直不知该技术 已被转让。李明是其唯一的继承人。请问，甲公司是该项核心技术 的正当权利人吗？为什么？5、对于甲公司A分公司的债务，中公司的抗辩理山能否成立？6、甲公司将辛公司的债权转化为公司股份的做法是否合适？为什么？7、对于甲公司的债务，庚公司是否要承担连带责任？为什么？8、2009年7月，总经理王鹏见公司经营状况每况愈下,便将自己手中持有的本公司股份20万股全部抛出。对王鹏的行为该如何处理？9、在甲公司破产过程中，经

5、人民法院查明，在甲公司设立时，由于注册资金不足,市政府曾要求市机械厂出资200万元。在甲公司成立后，经过市政府同意，已经将这200万元返还给市机械厂。市机械厂也从来没有分取过任何红利。假如甲公司不能清偿其全部债务，那么债权人能否要求市机械厂承担债务？10、2009年5月，中公司因为销售伪劣产品被工商局罚款50万元，那么工商局能否主张优先受偿权？分析如下：1、甲公司对于其损失可以要求美国公司赔偿。因为美国公司与其进行磋商， 并无订立合同的诚意，只是为了排挤竞争对手。根据合同法42条关于“缔约过 失责任”的规定，美国公司应当承担缔约过失责任，赔偿屮公司因此受到的损失。【参考法条】合同法42条：当事

6、人在订立合同过程中有下列情形之一的，给对方造成损 失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。2、美国公司以贿赂方式取得甲公司的核心技术，并卖给其竞争对手，侵犯了甲 公司的商业秘密，不因合同不成立而免责,仍要承担赔偿责任。乙公司明知美国公司的行为侵犯了中公司的商业秘密，仍然取得、使用该技术, 根据反不正当竞争法的规定，视为侵犯商业秘密的行为，监督检查部门应当责令 其停止违法行为，并可以根据情节处以相应罚款。美国公司和乙公司共同侵犯了甲公司的商业秘密，因而对甲公司遭受的损失， 需要承担连

7、带责任。【参考法条】合同法43条：当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成 立,不得泄露或者不正当使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失 的，应当承当损害赔偿责任。反不正当竞争法10条:经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许 他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密, 视为侵犯商业秘密。本条所称的商业秘密，是指不为公众所

8、知悉、能为权利人带来经济利益、具有 实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。反不正当竞争法25条:违反本法第十条规定侵犯商业秘密的，监督检查部 门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。3、王鹏接受的贿赂应当收归甲公司所有,而且王鹏要对甲公司造成的损失承 担赔偿责任。根据公司法规定,董事、经理不得擅自泄露公司秘密、不得有违反对公司 忠实义务的其他行为，如贿赂。因此，王鹏以其履行公司职务为抗辩理由不能成立。【参考法条】公司法149条:董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公

9、司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资 金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同 或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意,利用职务便利为自己或者他人谋取属于公 司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。公司法150条:莆事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行 政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任

10、。4、甲公司在纠纷发生时是该核心技术的正当权利人。虽然订立合同时，李明 无处分权,但李力去世后，李明作为唯一的继承人，取得该项技术的权利。根据合 同法的规定，无处分权人订立合同后取得处分权的，该合同有效。所以屮公司依据 合同取得了该项核心技术的权利。【参考法条】合同法51条:无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的 人订立合同后取得处分权的，该合同有效。5、不成立。因为根据公司法规定,分公司不具有企业法人资格，其民事责 任由总公司承担。【参考法条】公司法14条:公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申 请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公

11、司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。6、不合适。因为根据证券法规定,债转股应该符合发行新股的条件。发 行新股的公司必须在最近3年内连续盈利，而此时，屮公司已经发生财务危机，因而 不能发行新股。此外，发行新股的，莆事会必须向国务院授权的部门或者省级人民政 府申请批准。【参考法条】证券法13条:公司公开发行新股,应当符合下列条件：（-）具备健全且运行良好的组织机构；（二）具有持续盈利能力，财务状况良好；（三）最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；（四）经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准的国务院证券监

12、督管理机构 规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。证券法14条:公司公开发行新股，应当向国务院证券监督管理机构报送募 股申请和下列文件：（一）公司营业执照；（二）公司章程；（三）股东大会决议；（四）招股说明书；（五）财务会计报告；（六）代收股款银行的名称及地址；（七）承销机构名称及有关的协议。依照本法规定聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。7、对于甲公司的债务，庚公司不承担连带责任。因为根据公司法的规定， 子公司具有独立的法人资格，能够依法独立承担民事责任。【参考法条】公司法14条:公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申 请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资

13、格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。8、根据公司法规定，公司的董事、经理在任职期间每年转让的股份不得 超过其所持有本公司股份总数的25%,因而王鹏的转让行为无效。【参考法条】公司法142条:发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得 转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市之日起一 年内不得转让。公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其 变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%;所 持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内, 不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员 转让其所持有的本公司股份作出其他限