合同风险学习

1、西方谚语：西方谚语：“财富的一半来自合同财富的一半来自合同”。 合同是企业经营行为的主要体现，是利润产生合同是企业经营行为的主要体现，是利润产生的源泉，同时也是风险产生的源泉。的源泉，同时也是风险产生的源泉。 合同在经济生活中的重要性合同在经济生活中的重要性合同首先是一种经济行为 合同的本质是通过当事人之间的约定来牟取经合同的本质是通过当事人之间的约定来牟取经济利益，经济问题是第一位的，法律问题济利益，经济问题是第一位的，法律问题才是第二位的，这就决定了合同中的诸多才是第二位的，这就决定了合同中的诸多内容有时并不是法律能够完全解决的，最内容有时并不是法律能够完全解决的，最典型的就是合同中有关商

2、务条款的约定。典型的就是合同中有关商务条款的约定。网 络 质 量 是 通 信 企 业 生 命 线目录目录一、合同主体的审查一、合同主体的审查二、合同目的的审查二、合同目的的审查三、合同条款的审查三、合同条款的审查网 络 质 量 是 通 信 企 业 生 命 线- 5 - 合 同 常 见 法 律 风 险 防 范合同主体的审查1、合同主体经营资格的瑕疵、合同主体经营资格的瑕疵2、合同主体许可、资质瑕疵、合同主体许可、资质瑕疵1.1 合同相对方根本不具有主体资格合同相对方根本不具有主体资格 问：某分公司与所在地问：某分公司与所在地开发区管委会签订土地使用开发区管委会签订土地使用权出让合同，该合同是否有

3、权出让合同，该合同是否有效？效？ 1.1 合同相对方根本不具有主体资格合同相对方根本不具有主体资格最高人民法院司法解释：最高人民法院司法解释：“（2005年年8月月1日以前）日以前）开发区管理委员会作为出让方与受让方订立的土开发区管理委员会作为出让方与受让方订立的土地使用权出让合同，起诉前经市、县人民政府土地使用权出让合同，起诉前经市、县人民政府土地管理部门追认的，可以认定合同有效。地管理部门追认的，可以认定合同有效。 ” 城市规划区内国有建设用地使用权的城市规划区内国有建设用地使用权的出让方只能是市、县人民政府的土地管理出让方只能是市、县人民政府的土地管理部门。部门。某房地产公司和某广告公司

4、户外广告服务合同纠纷案某房地产公司和某广告公司户外广告服务合同纠纷案 某房地产公司与某广告公司签订了一份户外广告服务某房地产公司与某广告公司签订了一份户外广告服务合同，委托该广告公司设计、制作、安装某高速公路两侧合同，委托该广告公司设计、制作、安装某高速公路两侧大型塔式广告牌。按照合同约定，该房地产公司交付了五大型塔式广告牌。按照合同约定，该房地产公司交付了五万元保证金。后该广告公司以各种理由推迟该广告牌的发万元保证金。后该广告公司以各种理由推迟该广告牌的发布时间，在房地产公司的多次催促下仍未能在合同期限内布时间，在房地产公司的多次催促下仍未能在合同期限内准时开工，错过了楼盘销售的最佳促销期。

5、后经工商机关准时开工，错过了楼盘销售的最佳促销期。后经工商机关查明，某广告公司经营该高速公路塔式广告的申请尚未经查明，某广告公司经营该高速公路塔式广告的申请尚未经过有关部门审批通过，根本没有取得该高速公路塔式广告过有关部门审批通过，根本没有取得该高速公路塔式广告经营资格。经营资格。 1.1 合同相对方根本不具有主体资格合同相对方根本不具有主体资格合同主体审查法律建议合同主体审查法律建议1.1 合同相对方根本不具有主体资格合同相对方根本不具有主体资格 要求对方提供企业营业执照和年检报告书。要求对方提供企业营业执照和年检报告书。 取得对方营业执照和法人备案公章的复印件。取得对方营业执照和法人备案公

6、章的复印件。 要求对方提供从事特殊业务的行政审批文件。要求对方提供从事特殊业务的行政审批文件。法人分支机构对外签订的合同是否有效？法人分支机构对外签订的合同是否有效？ 依法设立并领取营业执照依法设立并领取营业执照 的法人分支机构以其名义的法人分支机构以其名义 对外签订的合同有效。所对外签订的合同有效。所 产生的法律责任先由分支产生的法律责任先由分支 机构自己的财产承担，不机构自己的财产承担，不 足的部分由法人承担。足的部分由法人承担。 依法设立但没有领取营业执依法设立但没有领取营业执 照的法人分支机构以其名义照的法人分支机构以其名义 对外签订的合同，如果未经对外签订的合同，如果未经 所属法人授

7、权，该合同无效。所属法人授权，该合同无效。 合同无效所导致的损失赔偿，合同无效所导致的损失赔偿， 根据合同各方的过错情况来根据合同各方的过错情况来 确定承担比例。确定承担比例。 1.2 合同相对方不具有独立的主体资格合同相对方不具有独立的主体资格法法律律建建议议1.2 合同相对方不具有独立的主体资格合同相对方不具有独立的主体资格 有营业执照的分支机构，要认真有营业执照的分支机构，要认真 审查营业执照中是否有审查营业执照中是否有“分支机分支机 构构”的字样，并要求该分支机构的字样，并要求该分支机构 出示所属法人的营业执照。出示所属法人的营业执照。 没有营业执照的分支机构，决不没有营业执照的分支机

8、构，决不 能贸然签约，要对分支机构签订能贸然签约，要对分支机构签订 合同是否经过所属法人的授权进合同是否经过所属法人的授权进 行核实，并保存相关证据。行核实，并保存相关证据。 2. 合同主体许可、资质的瑕疵合同主体许可、资质的瑕疵 企业没有取得许可证或者企业没有取得许可证或者超出资质规定范围的经营活动超出资质规定范围的经营活动均属违法行为，签订的合同大均属违法行为，签订的合同大都会被认定为无效。都会被认定为无效。代维公司代维公司通信网络代维企业资质通信网络代维企业资质技术开发单位技术开发单位通信信息网络系统集通信信息网络系统集 成企业资质成企业资质 建设承包商建设承包商电信工程专业承包企电信工

9、程专业承包企 业资质。业资质。 2. 合同主体许可、资质的瑕疵合同主体许可、资质的瑕疵法律建议：企业在审查资质许可证时，应当注意审查资质证书法律建议：企业在审查资质许可证时，应当注意审查资质证书的名称与其实际业务范围是否一致，并且应当到审批部门验证的名称与其实际业务范围是否一致，并且应当到审批部门验证资质证书的真实性。同时还要审查资质证书的年检情况，是否资质证书的真实性。同时还要审查资质证书的年检情况，是否超出有效期。超出有效期。- 14 - 合 同 常 见 法 律 风 险 防 范合同目的的审查1、明确约定合同目的的重要性、明确约定合同目的的重要性2、如何在合同中约定合同目的、如何在合同中约定

10、合同目的 交易目的交易目的 买鸡蛋孵化小鸡买鸡蛋孵化小鸡写进合同写进合同未写进合同未写进合同合同目的合同目的合同目的合同目的 孵化小鸡孵化小鸡取得质量合格的鸡蛋取得质量合格的鸡蛋合同目的是指合同双合同目的是指合同双方通过合同的订立和方通过合同的订立和履行所期望得到的东履行所期望得到的东西或者达到的状态。西或者达到的状态。 2.1 2.1 明确约定合同目的的重要性明确约定合同目的的重要性合同目的是解释约定不明事项的重要依据合同目的是解释约定不明事项的重要依据合同目的是判定能否解除合同的重要依据。合同目的是判定能否解除合同的重要依据。 合同目的是违约方赔偿可得利益的依据之合同目的是违约方赔偿可得利

11、益的依据之一一1 12 23 32.1 2.1 明确约定合同目的的重要性明确约定合同目的的重要性当合同对质量、价款、履行地点等内容没有约定或约定不明，事当合同对质量、价款、履行地点等内容没有约定或约定不明，事后当事人又达不成补充协议时，可以按照合同目的解释。后当事人又达不成补充协议时，可以按照合同目的解释。 合同一方的违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同一方的违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。合同解除后，当事人有权要求赔偿损失。合同。合同解除后，当事人有权要求赔偿损失。合同目的在一定程度上会影响到对合同一方签约时能否预见到因合同目的在一定程度上会影响到对合同一方

12、签约时能否预见到因违约所致损失的判断，进而影响到对合同违约责任的确定。违约所致损失的判断，进而影响到对合同违约责任的确定。违约责任赔偿的范围直接损失违约行为造成违约行为造成守约方现有财守约方现有财的减少。的减少。间接损失可得利益的损失，可得利益的损失，即合同履行后可即合同履行后可获利益的损失。获利益的损失。合同法第合同法第113113条：当事人不履条：当事人不履行合同义务或者履行合同义务行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，违约所造成的损失，包括合同包括合同履行后可以获得的利益，但不履

13、行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。违反合同可能造成的损失。2.1 2.1 明确约定合同目的的重要性明确约定合同目的的重要性 移动公司更换其他品牌移动公司更换其他品牌元器件的损失元器件的损失移动公司承接的某企业自动化移动公司承接的某企业自动化通信工程可获得的赢利损失通信工程可获得的赢利损失2.1 2.1 明确约定合同目的的重要性明确约定合同目的的重要性直接损失直接损失间接损失间接损失 某移动公司向某制造商采购元器件用于某大型企业的自动化某移动公司向某制造商采购元器件用于某大型企业

14、的自动化通信工程，后因元器件出现严重质量问题，该移动公司不仅无法通信工程，后因元器件出现严重质量问题，该移动公司不仅无法盈利，还对客户某大型企业承担了全部更换其他品牌产品的义务。盈利，还对客户某大型企业承担了全部更换其他品牌产品的义务。 移动公司应当在合同中明确约定采购元器件是用于移动公司应当在合同中明确约定采购元器件是用于“移动公司移动公司重点工程某某企业自动化通信系统重点工程某某企业自动化通信系统” 的合同目的，从而使可得利的合同目的，从而使可得利益的索赔更加理直气壮。益的索赔更加理直气壮。123空话型空话型合同内容合同内容“甲乙双方在平等、自愿之基础上，依据甲乙双方在平等、自愿之基础上，

15、依据中华人中华人民共和国合同法民共和国合同法及其相关法律的规定，经协商一及其相关法律的规定，经协商一致签订本协议以资共同遵守致签订本协议以资共同遵守 ”“为进一步加强甲方在通信领域的影响力，深化以为进一步加强甲方在通信领域的影响力，深化以人为本的服务理念，构筑与客户时时沟通的立体信人为本的服务理念，构筑与客户时时沟通的立体信息平台，甲乙双方就充分利用乙方杂志进行宣传达息平台，甲乙双方就充分利用乙方杂志进行宣传达成本协议。成本协议。” “经双方友好协商，就经双方友好协商，就XX产品的采购事宜达成如下产品的采购事宜达成如下协议协议”。合同目的的正确表述应该是：合同目的的正确表述应该是：“为保证甲方

16、为保证甲方电缆铺设工程的进度和质量而采购本合同项下产品电缆铺设工程的进度和质量而采购本合同项下产品”废话型废话型表述内容表述内容2.2 2.2 如何在合同中表述合同目的如何在合同中表述合同目的方式一：方式一：在合同首部的引言部分简要带过在合同首部的引言部分简要带过 方式二：方式二：在合同正文设置专门条款进行描述在合同正文设置专门条款进行描述 2.2 2.2 如何在合同中表述合同目的如何在合同中表述合同目的表述方式表述方式- 21 - 合 同 常 见 法 律 风 险 防 范合同条款的审查1 1、合同必备条款的审查、合同必备条款的审查2 2、合同主要条款的审查、合同主要条款的审查3 3、其他重要条

17、款的审查、其他重要条款的审查3.1 3.1 合同必备条款的审查合同必备条款的审查 当事人条款和标的条款当事人条款和标的条款是合同的必备条款，犹如人是合同的必备条款，犹如人体的心脏。如果缺失，合同体的心脏。如果缺失，合同将不成立。如果约定不明确，将不成立。如果约定不明确，将会使合同履行产生重大争将会使合同履行产生重大争议。议。 当事人名称当事人名称 注意事项3.1.1 3.1.1 当事人条款当事人条款当事人住所当事人住所联系方式联系方式企业名称、法定代表人、营业执企业名称、法定代表人、营业执照号、许可证号、资质证书号等照号、许可证号、资质证书号等 主要办事机构所在地主要办事机构所在地办公电话、传

18、真、公务邮箱、办公电话、传真、公务邮箱、开户银行及账号等开户银行及账号等 审核审核保证其真实性保证其真实性签约主体签约主体 一般来说，合同只要加盖单位公章，不管是法定代表人签字一般来说，合同只要加盖单位公章，不管是法定代表人签字还是授权代理人签字，都视为法人行为，这个时候只要审核加盖还是授权代理人签字，都视为法人行为，这个时候只要审核加盖的印章是否是工商部门备案的公章即可。的印章是否是工商部门备案的公章即可。 身份证明身份证明授权委托授权委托要求出示身份要求出示身份证明，并保存证明，并保存复印件。复印件。授权委托书授权委托书是否盖有公是否盖有公章，并保存。章，并保存。3.1.1 3.1.1 当

19、事人条款当事人条款合同标的的概念合同标的的概念合同标的是物合同标的是物设备买卖合同设备买卖合同 合同标的是行为合同标的是行为基站代维合同基站代维合同合同标的是智力成果合同标的是智力成果技术开发合同技术开发合同3.1.1 3.1.1 标的条款标的条款标的条款标的条款 首先应当明确标的物的权属，并在合同中表首先应当明确标的物的权属，并在合同中表 明标的物的权属状态：明标的物的权属状态：合同相对人是否是标的物的所有权人，对标的物合同相对人是否是标的物的所有权人，对标的物 是否有处分权；是否有处分权；标的物上是否存在抵押、质押等负担标的物上是否存在抵押、质押等负担3.1.1 3.1.1 标的条款标的条

20、款标的条款标的条款 规范标的物的名称：使用标的物的规范标的物的名称：使用标的物的正式全称，不要用俗称，有商标、品牌正式全称，不要用俗称，有商标、品牌的把商标、品牌也写上。的把商标、品牌也写上。 3.1.1 3.1.1 标的条款标的条款标的条款标的条款 详细描述标的物的细节：详细描述标的物的细节：包括规格、型号、花色、等级、生产厂家、包装方式、包括规格、型号、花色、等级、生产厂家、包装方式、 软件运行环境等重要特征。像机器设备、电子仪器等买软件运行环境等重要特征。像机器设备、电子仪器等买 卖合同，在提供有形标的的同时，还要提供安装、售后卖合同，在提供有形标的的同时，还要提供安装、售后 服务、对买

21、方的技术指导和培训等一些无形标的。服务、对买方的技术指导和培训等一些无形标的。当标的物存在从物或者其他组成部分时，也应当在合同当标的物存在从物或者其他组成部分时，也应当在合同 中表明，比如产品的配件、赠品、配套工具、附图、说中表明，比如产品的配件、赠品、配套工具、附图、说 明书等。明书等。 3.1.1 3.1.1 标的条款标的条款3.2 3.2 合同主要条款的审查合同主要条款的审查 数量数量 质量质量 价款或者报酬价款或者报酬 履行期限、地点和方式履行期限、地点和方式 结算期限和方式结算期限和方式 违约责任违约责任 争议解决方法争议解决方法合同法合同法第第6262条第条第1 1款款 当事人对质

22、量要求约定不明确的，按照国当事人对质量要求约定不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。定标准履行。 合同法对质量要求的规定，是以社会上同类产品的一合同法对质量要求的规定，是以社会上同类产品的一般质量要求为标准，而这一般标准未必能够满足当事人的般质量要求为标准，而这一般标准未必能够满足当事人的实际需要。发生质量争议时，往往会导致合同的变更或者实际需要。发生质量争议时，往往会导致合同的变更或者解除，而双方对已经产生的损失在分担上也会发生争议解除，而双方

23、对已经产生的损失在分担上也会发生争议 。3.2.13.2.1 质量条款质量条款3.2.13.2.1 质量条款质量条款 某科技设备公司与某钢铁公司签订了一份加工承揽合同。某科技设备公司与某钢铁公司签订了一份加工承揽合同。合同约定：由钢铁公司提供原料和加工图纸，科技设备公司合同约定：由钢铁公司提供原料和加工图纸，科技设备公司为其加工设备为其加工设备5050台，总价款台，总价款250250万。到了合同约定的提货期，万。到了合同约定的提货期，钢铁公司提货检验时发现钢铁公司提货检验时发现2020台设备与加工图纸规格不符，另台设备与加工图纸规格不符，另外外3030台质量低劣。钢铁公司据此拒收并要求科技设备

24、公司承台质量低劣。钢铁公司据此拒收并要求科技设备公司承担违约责任。科技设备公司则辩称：与加工图纸不符的担违约责任。科技设备公司则辩称：与加工图纸不符的2020台台设备是合理的技术误差，另外质量低的设备是合理的技术误差，另外质量低的3030台设备是因为钢铁台设备是因为钢铁公司供料不合格。双方为此发生纠纷。公司供料不合格。双方为此发生纠纷。合同标的物质量纠纷案合同标的物质量纠纷案 一方面可以约定设备一方面可以约定设备必须严格遵守加工图纸的必须严格遵守加工图纸的规格，做出任何不一致的规格，做出任何不一致的改动都将被视为质量不合改动都将被视为质量不合格；格； 另一方面则约定，钢另一方面则约定，钢铁公司

25、的供料质量以及科铁公司的供料质量以及科技设备公司对供料应及时技设备公司对供料应及时检验，发现不符合制作要检验，发现不符合制作要求时，科技设备公司应当求时，科技设备公司应当及时通知钢铁公司。及时通知钢铁公司。 明确质量要求明确质量要求规定通知义务规定通知义务3.2.13.2.1 质量条款质量条款法 律 建 议其他内容其他内容明确约定和质量要求相关的其他内容：明确约定和质量要求相关的其他内容：比如质比如质量验收的地点、方式、参加的人员、验收书的量验收的地点、方式、参加的人员、验收书的签字盖章、检验机构的选择、委托检验的费用签字盖章、检验机构的选择、委托检验的费用承担，还有一个很重要的内容，就是质保

26、期。承担，还有一个很重要的内容，就是质保期。3.2.13.2.1 质量条款质量条款以产品给付为标的的合同 对标的物单位数量和总数量对标的物单位数量和总数量的约定应明确具体；尽量使用规的约定应明确具体；尽量使用规范的计量单位，范的计量单位，使用一套、一捆、使用一套、一捆、一箱等不确定的计量单位时，应一箱等不确定的计量单位时，应写清楚具体包括哪些产品或者配写清楚具体包括哪些产品或者配件。件。3.2.23.2.2 数量条款数量条款3.2.23.2.2 数量条款数量条款特别提醒：合同用语要精准 合同是个严谨的法律文件，使用的语言一合同是个严谨的法律文件，使用的语言一定要专业、精准，最忌讳使用哪些带有强

27、烈主定要专业、精准，最忌讳使用哪些带有强烈主观判断的词语，如观判断的词语，如“重要重要”、“良好良好”、“相当相当”等。等。 “长期长期”具体规定为几个月、几年；具体规定为几个月、几年； “损失严重损失严重”损失超过多少金额；损失超过多少金额； 甲方收到全部货款甲方收到全部货款3个月后发货？个月后发货？ 以劳务给付为标的的合同3.2.23.2.2 数量条款数量条款 在电信服务、代维服务、建在电信服务、代维服务、建筑施工等以劳务给付为标的的合筑施工等以劳务给付为标的的合同中，应该对提供劳务的范围作同中，应该对提供劳务的范围作出明确约定。比如建设工程合同，出明确约定。比如建设工程合同，就应由专业人

28、员在合同中明确工就应由专业人员在合同中明确工程量清单程量清单。价格或报酬的条文表述3.2.33.2.3 价格或报酬条款价格或报酬条款 既要写清单价，也要写清总价；既要写清单价，也要写清总价； 货币的书写，应注意大小写和货币的书写，应注意大小写和 书写的格式。书写的格式。 在合同中预先约定价格或报酬的变在合同中预先约定价格或报酬的变更、调整等内容，在对方出现质量问题、更、调整等内容，在对方出现质量问题、无法供货等尚未构成根本违约，合同尚无法供货等尚未构成根本违约，合同尚能履行下去的情形时，价格或报酬可以能履行下去的情形时，价格或报酬可以根据违约情节予以适当调整，这样更有根据违约情节予以适当调整，

29、这样更有利于付款方交易利益的维护。利于付款方交易利益的维护。 3.2.33.2.3 价格或报酬条款价格或报酬条款约定价格或报酬的变更和调整 移动公司最主要的合同义务移动公司最主要的合同义务就是付款。作为付款方，支付方就是付款。作为付款方，支付方式的选择往往会影响到对方的履式的选择往往会影响到对方的履约质量。所以我们要善用支付条约质量。所以我们要善用支付条款，最大限度发挥支付条款的风款，最大限度发挥支付条款的风险控制作用险控制作用。 3.2.33.2.3 价格或报酬条款价格或报酬条款灵活运用支付方式3.2.33.2.3 价格或报酬条款价格或报酬条款支付方式中最常见的错误支付方式中最常见的错误 不

30、应一次性付款的合同选择了不应一次性付款的合同选择了 一次性付款；一次性付款； 分期付款的合同，付款比例不分期付款的合同，付款比例不 恰当，首付款比例过高恰当，首付款比例过高 。 根据合同类型和对方所付义务来确定支付方式根据合同类型和对方所付义务来确定支付方式一次性支付一次性支付分期支付分期支付通常用于合同期限较短通常用于合同期限较短且对方没有后续义务的且对方没有后续义务的合同：合同： 低值易耗品的采购低值易耗品的采购 一般设备和中小型采购，一般设备和中小型采购， 注意留取一定比例的质保注意留取一定比例的质保 金。金。 主要用于对于大型设备主要用于对于大型设备的采购、技术开发、租的采购、技术开发

31、、租赁、维护服务、合作这赁、维护服务、合作这样的合同样的合同 ：租赁租赁期限长期限长技术开发技术开发有风险有风险大型设备大型设备有后续义务有后续义务3.2.33.2.3 价格或报酬条款价格或报酬条款法 律 建 议结算方式结算方式3.2.43.2.4 结算期限和方式结算期限和方式结算期限要根据合同的类型，对方应履行的结算期限要根据合同的类型，对方应履行的主要义务来确定具体的结算时间点，并且保主要义务来确定具体的结算时间点，并且保证结算时间点的明确具体；证结算时间点的明确具体； 除了小额即时清洁合同外，移动公司绝大部除了小额即时清洁合同外，移动公司绝大部分合同都必须通过银行转账或者使用票据结分合同

32、都必须通过银行转账或者使用票据结算，因此合同中最好写明双方的开户银行和算，因此合同中最好写明双方的开户银行和账户等信息。账户等信息。 3.2.53.2.5 违约责任条款违约责任条款 要充分追究对方的违约责任就必须要在合要充分追究对方的违约责任就必须要在合同条款上进行细化，设定违约行为的判断标准同条款上进行细化，设定违约行为的判断标准和承担方式。和承担方式。 继续继续履行：对对方延迟迟交货货的情况况下，可以要求对对方继续继续履行采取补补救措施：修理、重做、更换换、退货货、减减少价金等违约违约金：合同约约定或者法律规规定，能够够很好的维护维护己方利益定金：慎慎用定金条条款损损害赔偿赔偿：最普遍的违

33、约责违约责任形式，但需承担举证责举证责任。违约金违约金赔偿金赔偿金违约损失违约损失可主张赔偿金可主张赔偿金约定违约金约定违约金在合同中约定违约金在合同中约定违约金有利于维护己方利益有利于维护己方利益实际损失实际损失=违约金违约金+赔偿金赔偿金实际损失的实际损失的30%视视为违约金约定过高为违约金约定过高3.2.53.2.5 违约责任条款违约责任条款违约金违约金定金定金合同履行前收取合同履行前收取约定的定金不得超约定的定金不得超过合同标的额的过合同标的额的20%收方违约：双倍返还收方违约：双倍返还付方违约：不予返还付方违约：不予返还违约后收取违约后收取按合同约定：按合同约定：百分比百分比日万分之

34、几日万分之几固定金额固定金额30%视为过高视为过高慎用定金条款慎用定金条款3.2.53.2.5 违约责任条款违约责任条款诉讼和仲裁是相互排斥的两种合同争议诉讼和仲裁是相互排斥的两种合同争议解决方式，只能选其一，不能并用解决方式，只能选其一，不能并用。【例例】“发生争议可向合同履行地仲裁机关申请仲裁，发生争议可向合同履行地仲裁机关申请仲裁， 也可以直接向人民法院起诉也可以直接向人民法院起诉”。【例例】 “争议由合同履行地仲裁机关仲裁，对争议由合同履行地仲裁机关仲裁，对 仲裁不服，向人民法院起诉仲裁不服，向人民法院起诉”。 3.2.53.2.5 违约责任条款违约责任条款 约定仲裁方式的，仲裁条款应

35、表述完约定仲裁方式的，仲裁条款应表述完整准确。一是只能选择一个仲裁机构，二整准确。一是只能选择一个仲裁机构，二是选定的仲裁机构名称要准确是选定的仲裁机构名称要准确 ，如武汉市，如武汉市仲裁委员会。仲裁委员会。【例例】“本合同争议可提交甲方所在地或本合同争议可提交甲方所在地或 乙方所在地的仲裁机构仲裁乙方所在地的仲裁机构仲裁”【例例】 “协商不成，由双方共同提交北协商不成，由双方共同提交北 京市西城区仲裁委员会仲裁。京市西城区仲裁委员会仲裁。” 3.2.53.2.5 违约责任条款违约责任条款 合同的双方当事人可以合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择在书面合同中协议选择被告被告住所地、合同履行

36、地、合同住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的签订地、原告住所地、标的物所在地物所在地人民法院管辖，但人民法院管辖，但不得违反级别管辖和专属管不得违反级别管辖和专属管辖的规定。辖的规定。民诉法第民诉法第25条条3.2.53.2.5 违约责任条款违约责任条款【例例】“如果发生争议，可由双方所在地法院管辖如果发生争议，可由双方所在地法院管辖” 管辖约定不明管辖约定不明【例例】普通合同纠纷约定由中级人民法院管辖普通合同纠纷约定由中级人民法院管辖 违反级别管辖违反级别管辖【例例】房屋租赁合同纠纷约定房屋租赁合同纠纷约定“由甲方或乙方所在地由甲方或乙方所在地 法院管辖法院管辖” 违反专属管辖违

37、反专属管辖约定管辖要体现明确性约定管辖要体现明确性3.2.53.2.5 违约责任条款违约责任条款约定管辖要体现实用性约定管辖要体现实用性 被告所在地被告所在地有利于违约可能性有利于违约可能性更大的一方，双方更大的一方，双方都不希望都不希望原告所在地原告所在地违约一方会以先起违约一方会以先起诉的方式争夺管辖诉的方式争夺管辖权权合同履行地合同履行地有不同的表达方法有不同的表达方法和形成方式，确定和形成方式，确定相对麻烦相对麻烦合同签订地合同签订地能够保证管辖唯一能够保证管辖唯一性，但需要在合同性，但需要在合同中明确具体签订地中明确具体签订地3.2.53.2.5 违约责任条款违约责任条款电视机买卖合

38、同供方：北京蓝天电视机有限公司上海分公司供方：北京蓝天电视机有限公司上海分公司 需方：南京白云百货有限公司家电中心需方：南京白云百货有限公司家电中心 签订地点：广州市签订地点：广州市 签订时间：签订时间：20062006年年4 4月月18 18 日日第一条第一条 产品名称、商标、型号、数量、金额、供货时间及数量：产品名称、商标、型号、数量、金额、供货时间及数量： 电视机电视机 蓝天牌蓝天牌 2929寸平板寸平板 100100台台 30003000元元/ /台台 300000300000元元 争取三季度交货争取三季度交货第二条第二条 质量要求技术标准：质量要求技术标准： 按有关标准执行按有关标准

39、执行第三条第三条 供方对质量负责的期限、条件：供方对质量负责的期限、条件： 按国家有关规定执行按国家有关规定执行第四条第四条 交（提）货方式：交（提）货方式： 供方仓库交货供方仓库交货电视机买卖合同第五条第五条 运输方式及到达站（港）的费用负担：运输方式及到达站（港）的费用负担： 需方负责需方负责第六条第六条 合理损耗计算方法：无合理损耗计算方法：无第七条第七条 包装标准、包装物的供应与回收和费用负担：包装标准、包装物的供应与回收和费用负担： 空白空白第八条第八条 验收方式及提出异议期限：验收方式及提出异议期限： 当场验收合格后当场验收合格后10天内天内第九条第九条 随机备品、配件工具数量及供

40、应办法：随机备品、配件工具数量及供应办法： 配件为：每台电视机遥控器配件为：每台电视机遥控器1件件第十条第十条 结算方式及期限：结算方式及期限： 带款提货，现金结算带款提货，现金结算 电视机买卖合同第十一条第十一条 如需提供担保，另立合同担保书，作为本合如需提供担保，另立合同担保书，作为本合 同附件。同附件。第十二条第十二条 违约责任：需方应当预付定金款违约责任：需方应当预付定金款100000100000元，元， 违约金违约金3000030000元。违约方负责赔偿对方全部元。违约方负责赔偿对方全部 经济损失。经济损失。第十三条第十三条 解决合同纠纷的方式：解决合同纠纷的方式： 按合同法规定执行

41、按合同法规定执行第十四条第十四条 其他约定事项：无其他约定事项：无 供方：北京蓝天电视机有限公司上海分公司供方：北京蓝天电视机有限公司上海分公司 需方：南京白云百货有限公司家电中心需方：南京白云百货有限公司家电中心 第一条第一条 产品名称、商标、型号、数量、金额、供货产品名称、商标、型号、数量、金额、供货时间及数量：时间及数量： 电视机电视机 蓝天牌蓝天牌 29寸平板寸平板 100台台 3000元元/台台 300000元元 争取三季度交货争取三季度交货电视机买卖合同电视机买卖合同合同名称合同名称合同审查示例分析合同审查示例分析合同主体双方均为企业分支机构合同主体双方均为企业分支机构产品名称过于

42、笼统：黑色还是彩色？产品名称过于笼统：黑色还是彩色？商标使用是否合法：商标合法持有？商标使用是否合法：商标合法持有？产品型号规定模糊：液晶还是等离子？产品型号规定模糊：液晶还是等离子？供货时间不够明确：三季度具体指哪天？交货时间无具体限制。供货时间不够明确：三季度具体指哪天？交货时间无具体限制。产品花色没有规定：电视机的颜色要求有哪些？产品花色没有规定：电视机的颜色要求有哪些？合同审查示例分析合同审查示例分析第二条第二条 质量要求技术标准：质量要求技术标准： 按有关标准执行按有关标准执行第三条第三条 供方对质量负责的期限、条件：供方对质量负责的期限、条件： 按国家按国家 有关规定执行有关规定执行第四条第四条 交（提）