第七章 建设工程合同制度

1、第七章 建设工程合同法律制度 建筑法建筑法第第1515条规定，条规定，“建筑工程的发包单位与承包建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利和义务。单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利和义务。”发发包单位和承包单位应当全面履行合同约定的义务。不按照合包单位和承包单位应当全面履行合同约定的义务。不按照合同约定履行义务的，依法承担违约责任。由于建设工程合同同约定履行义务的，依法承担违约责任。由于建设工程合同是合同的一种，因此它的签订、履行、变更和消灭除了受到是合同的一种，因此它的签订、履行、变更和消灭除了受到建筑法建筑法的约束外，也受到的约束外，也受到中华人民共和国合同法中

2、华人民共和国合同法（以下简称以下简称合同法合同法）的约束。）的约束。第七章 建筑工程合同法律制度7.1 合同法概述7.2 建设工程合同7.3 建筑工程合同法律制度案例7.1 合同法概述Click to add TitleClick to add Title7.1.1 “合同法”简介Click to add TitleClick to add Title7.1.2 合同的订立Click to add TitleClick to add Title7.1.3 订立合同的程序Click to add TitleClick to add Title7.1.4 合同的效力Click to add Tit

3、leClick to add Title7.1.5 合同的履行Click to add TitleClick to add Title7.1.6 合同的变更、转让与解除Click to add TitleClick to add Title7.1.7 合同的担保Click to add TitleClick to add Title7.1.8 合同的违约责任 合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。变更、终止民事权利义务关系的协议。 合同具有以下特点：合同具有以下特点：合同的合同的主体主体可以是自然人

4、、法人或其他组织；可以是自然人、法人或其他组织；合同主体订立合同主体订立合同的目的合同的目的在于通过双方享受权利、履行义在于通过双方享受权利、履行义务来实现各自的经济目的；务来实现各自的经济目的；合同的合同的内容内容是有关是有关设立设立、变更和终止民事权利义务变更和终止民事权利义务关系的关系的约定，是合同主体协商一致的结果，是通过合同条款来体现、约定，是合同主体协商一致的结果，是通过合同条款来体现、明确双方的权利和义务；明确双方的权利和义务；法律对依法成立的合同有约束力法律对依法成立的合同有约束力。7.1.1 “合同法”简介| 1.合同的概念 合同法合同法于于19991999年年3 3月月15

5、15日中华人民共和国第九届全日中华人民共和国第九届全国人民代表大会第二次会议通过，国人民代表大会第二次会议通过，共共2323章章428428条条，分为，分为总则总则、分则分则和和附则附则三部分。三部分。 总则部分共总则部分共8 8章章，将各类合同所涉及的共性问题进行了，将各类合同所涉及的共性问题进行了统一规定，包括统一规定，包括一般规定、合同的订立、合同的效力、合同一般规定、合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的变更和转让、合同的权利义务终止、违约责的履行、合同的变更和转让、合同的权利义务终止、违约责任和其他规定等内容任和其他规定等内容。分则部分共分则部分共1515章章，分别对，分别对买卖

6、合同，供用电、水、气、买卖合同，供用电、水、气、热力合同，赠与合同和借款合同等十五类典型合同进行了具热力合同，赠与合同和借款合同等十五类典型合同进行了具体的规定体的规定。附则附则部分规定了部分规定了合同法合同法自自19991999年年1010月月1 1日起实施。日起实施。7.1.1 “合同法”简介| 2.合同法内容简介 合同依照不同的标准被划分成许多不同种类。合同依照不同的标准被划分成许多不同种类。（1 1）按合同内容划分按合同内容划分合同法合同法根据合同内容的不同将合同分为根据合同内容的不同将合同分为1515种典型的合同：种典型的合同：买卖合买卖合同，供用电、水、气、热力合同，赠与合同，借款

7、合同，租赁合同，同，供用电、水、气、热力合同，赠与合同，借款合同，租赁合同，融资租赁合同，承揽合同，建设工程合同，运输合同，技术合同，保融资租赁合同，承揽合同，建设工程合同，运输合同，技术合同，保管合同，仓储合同，委托合同，经纪合同和居间合同管合同，仓储合同，委托合同，经纪合同和居间合同。 在上述合同种类中，工程建设常用的合同有：在上述合同种类中，工程建设常用的合同有：施工承包合同施工承包合同( (合同法合同法上的上的建设工程合同建设工程合同) )、设备材料采购合同设备材料采购合同( (合同法合同法上上的的买卖合同买卖合同) )、工程监理委托合同工程监理委托合同( (合同法合同法上的上的委托合

8、同委托合同) )、货物货物运输合同运输合同( (合同法合同法上的货物运输合同上的货物运输合同) )、工程建设、工程建设资金借贷合同资金借贷合同( (合同法合同法上的借款合同上的借款合同) )、机械设备租赁合同机械设备租赁合同( (合同法合同法上的租上的租赁合同赁合同) )等。等。7.1.1 “合同法”简介| 3.合同法的种类（2 2）按合同形式划分按合同形式划分 合同法合同法第第1010条规定：条规定：“当事人订立合同，有当事人订立合同，有书面书面形式、形式、口头口头形式和形式和其他其他形式。形式。” 最为常见、但并不是法定唯一的合同形式是书面合同，所谓书最为常见、但并不是法定唯一的合同形式是

9、书面合同，所谓书面合同是指当事人以文字表述协议内容的合同，其具体书面形式可以面合同是指当事人以文字表述协议内容的合同，其具体书面形式可以是合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换是合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等。和电子邮件）等。 生活中也大量使用口头合同形式。生活中也大量使用口头合同形式。 合同还可以有其他形式，如默示合同、推定成立合同等。合同还可以有其他形式，如默示合同、推定成立合同等。 合同法合同法第第270270条规定：条规定：“建设工程合同应当采用书面形式建设工程合同应当采用书面形式。” ” 7.1.1 “合同法”简介| 3.

10、合同法的种类（3 3）按签订程序划分按签订程序划分 按照合同不同的签订程序划分，合同可以分为按照合同不同的签订程序划分，合同可以分为要式合同要式合同和和非要式合同非要式合同。 要式合同是指其要式合同是指其生效必须以一定的形式或程序为先决条生效必须以一定的形式或程序为先决条件的合同件的合同。常见的先决条件包括诸如要求合同采用书面形式、。常见的先决条件包括诸如要求合同采用书面形式、必须经过必须经过公证、鉴证、审批、过户、登记公证、鉴证、审批、过户、登记等。要式合同唯有等。要式合同唯有符合要求的先决条件才能生效。符合要求的先决条件才能生效。7.1.1 “合同法”简介| 3.合同法的种类（1 1）合同

11、当事人法律地位平等原则）合同当事人法律地位平等原则（2 2）当事人自愿订立合同原则）当事人自愿订立合同原则（3 3）公平原则）公平原则（4 4）诚实信用原则）诚实信用原则（5 5）遵守法律、尊重社会公德、不损害他人及社会公共利）遵守法律、尊重社会公德、不损害他人及社会公共利益原则益原则7.1.2 合同的订立| 1.订立和履行合同应遵循的原则（1 1）当事人应）当事人应具备合法资格具备合法资格。有些合同主体可以是一切具有民事权利能力和民事行为有些合同主体可以是一切具有民事权利能力和民事行为能力的能力的自然人自然人、依法成立的、依法成立的法人或其他组织法人或其他组织。不具备法人资格，但不具备法人资

12、格，但在工商行政管理部门履行注册登记在工商行政管理部门履行注册登记手续手续、领取营业执照的其他组织、领取营业执照的其他组织( (例如作为法人分支机构例如作为法人分支机构) )，能够单独对外订立合同能够单独对外订立合同法人组织的内部机构法人组织的内部机构无权无权对其组织以外签订合同。对其组织以外签订合同。（2 2）当事人应在法律）当事人应在法律核准的经营范围内核准的经营范围内订立合同，超越法订立合同，超越法定经营范围所签订的合同无效。定经营范围所签订的合同无效。（3 3）合同生效的形式要件之一是）合同生效的形式要件之一是当事人的签章当事人的签章。7.1.2 合同的订立| 2.合同当事人的主体资格

13、（1 1）当事人的名称或者姓名和住所；）当事人的名称或者姓名和住所；（2 2）标的；）标的；（3 3）数量；）数量；（4 4）质量；）质量；（5 5）价款或者报酬；）价款或者报酬；（6 6）履约期限、地点和方式；）履约期限、地点和方式；（7 7）违约责任；）违约责任；（8 8）解决争议的方法。）解决争议的方法。( (和解、调解、仲裁、诉讼和解、调解、仲裁、诉讼) )7.1.2 合同的订立| 3.合同的一般条款要约是指希望和他人订立合同的意思表示要约是指希望和他人订立合同的意思表示。 （1 1）要约内容具体确定。）要约内容具体确定。（2 2）表明经受要约人承诺，要约人即受该要约的约束。）表明经受

14、要约人承诺，要约人即受该要约的约束。法定的法定的要约失效要约失效的情形有四种：的情形有四种：拒绝要约的信息到达要约人；拒绝要约的信息到达要约人；要约人依法撤销了要约；要约人依法撤销了要约；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；受要约人对要约内容作出了实质性变更。受要约人对要约内容作出了实质性变更。7.1.3 订立合同的程序| 1.要约当事人订立合同，采取要约、承诺方式当事人订立合同，采取要约、承诺方式 。承诺是指承诺是指受要约受要约人同意要约内容的意思表示。人同意要约内容的意思表示。(1)(1)承诺必须是受要约人作出的，或者是受受要约人委托的承诺必须是受要约人作出

15、的，或者是受受要约人委托的代理人作出的，否则无效；代理人作出的，否则无效；(2)(2)承诺必须在合理期限内作出。承诺必须在合理期限内作出。(3)(3)承诺的内容应当与要约内容一致承诺的内容应当与要约内容一致7.1.3 订立合同的程序| 2.承诺（1 1）合同的）合同的成立成立是指合同双方当事人对合同的主要条款是指合同双方当事人对合同的主要条款达达成了一致成了一致，反映当事人达成协议的事实状态；，反映当事人达成协议的事实状态；（2 2）合同）合同生效生效是指合同成立后在是指合同成立后在法律上得到肯定性评价法律上得到肯定性评价，产生了当事人意定的法律效力。产生了当事人意定的法律效力。 合同的合同的

16、一般生效要件包括一般生效要件包括：主体合格，行为人具有相应的民事行为能力；主体合格，行为人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；意思表示真实；不违反法律和社会公共利益。某些特殊合同，须办理特不违反法律和社会公共利益。某些特殊合同，须办理特殊手续，如批准、登记等。殊手续，如批准、登记等。7.1.3 订立合同的程序| 3.合同的成立与生效 缔约过失责任是指在合同订立过程中，当事人由于过缔约过失责任是指在合同订立过程中，当事人由于过错违反先合同义务而依法承担的民事责任。错违反先合同义务而依法承担的民事责任。 应当承担损害赔偿责任的情形：应当承担损害赔偿责任的情形： （1 1）假借订立合同，恶意进行磋

17、商；）假借订立合同，恶意进行磋商；（2 2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；况；（3 3）有其他违背诚实信用原则的行为。）有其他违背诚实信用原则的行为。7.1.3 订立合同的程序| 4.缔约过失责任 采用格式条款订立合同的，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方提供格式条款的一方应当遵应当遵循公平原则确定当事人之间的权利义务，并采取合理的方循公平原则确定当事人之间的权利义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。要求，对该条款

18、予以说明。 对格式条款的对格式条款的理解发生争议的理解发生争议的，应当按照通常理解予以，应当按照通常理解予以解释；解释； 对于格式条款有对于格式条款有两种以上解释的两种以上解释的，应当作出不利于提供，应当作出不利于提供格式条款的一方的解释。格式条款的一方的解释。7.1.3 订立合同的程序| 5.格式条款的特别规定 合同的效力又称合同的法律效力，是指法律赋予依法成合同的效力又称合同的法律效力，是指法律赋予依法成立的合同具有约束当事人各方的效力。立的合同具有约束当事人各方的效力。7.1.4 合同的效力| 1.合同的生效 对于对于非要式合同非要式合同，只要当事人主体资格、合同形式及合，只要当事人主体

19、资格、合同形式及合同内容等方面均符合法律、行政法规的要求，经协商达成一同内容等方面均符合法律、行政法规的要求，经协商达成一致意见，合同成立即生效；对于致意见，合同成立即生效；对于法定的或约定的要式合同法定的或约定的要式合同，则应当依法或依约定满足要式条件，合同才能生效。比如建则应当依法或依约定满足要式条件，合同才能生效。比如建设工程合同，双方当事人必须签订书面合同才能生效。设工程合同，双方当事人必须签订书面合同才能生效。7.1.4 合同的效力| 2.合同的无效 无效合同无效合同，是指虽然已经双方当事人订立、成立，但因其内，是指虽然已经双方当事人订立、成立，但因其内容和形式容和形式违反了法律、法

20、规的强制性规定违反了法律、法规的强制性规定，或者损害了国家利益、或者损害了国家利益、集体利益、第三人利益和社会公共利益集体利益、第三人利益和社会公共利益，因而不为法律所承认和，因而不为法律所承认和保护，不具有法律效力的合同。无效合同自始就不具有法律效力。保护，不具有法律效力的合同。无效合同自始就不具有法律效力。合同法合同法第第5252条规定有下列情形之一的，合同无效：条规定有下列情形之一的，合同无效：（1 1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2 2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

21、（3 3）以合法形式掩盖非法目的；）以合法形式掩盖非法目的；（4 4）损害社会公共利益；）损害社会公共利益；（5 5）违反法律、行政法规的强制性规定。）违反法律、行政法规的强制性规定。7.1.4 合同的效力| 3.可撤销合同 可撤销合同是指虽经当事人协商一致，但因当事人可撤销合同是指虽经当事人协商一致，但因当事人意思表意思表示不真实示不真实，允许当事人依照自己的意思，使合同效力归于消灭，允许当事人依照自己的意思，使合同效力归于消灭的合同。这样的合同有：的合同。这样的合同有：(1)(1)因重大误解订立的合同；因重大误解订立的合同；(2)(2)显失公平的合同；显失公平的合同；(3)(3)一方采用欺

22、诈、胁迫手段或乘人之危，使对方在违背真实意一方采用欺诈、胁迫手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。思的情况下订立的合同。 可撤销合同，其效力不稳定，如果有撤销权的当事人提出可撤销合同，其效力不稳定，如果有撤销权的当事人提出请求，并被人民法院或者仲裁机构予以撤销，合同可以被撤销。请求，并被人民法院或者仲裁机构予以撤销，合同可以被撤销。如果当事人没有请求撤销，则该可撤销的合同依然具有法律效如果当事人没有请求撤销，则该可撤销的合同依然具有法律效力。被撤销的合同，与无效合同一样，自始没有法律效力。力。被撤销的合同，与无效合同一样，自始没有法律效力。7.1.4 合同的效力| 4.无效合

23、同和可撤销合同的处理 无效合同和被撤销合同自始没有法律效力。如果当事人一方无效合同和被撤销合同自始没有法律效力。如果当事人一方或双方已经履行了合同，就应对因无效合同或被撤销合同的履行或双方已经履行了合同，就应对因无效合同或被撤销合同的履行而引起的财产后果进行处理。按照而引起的财产后果进行处理。按照合同法合同法的规定，合同当事的规定，合同当事人应将因履行无效合同或被撤销合同而取得的对方财产归还给对人应将因履行无效合同或被撤销合同而取得的对方财产归还给对方，使合同财产当事人的财产状况恢复到合同订立之前的状态。方，使合同财产当事人的财产状况恢复到合同订立之前的状态。如果无效合同或可撤销合同给当事人造

24、成损失的，如果无效合同或可撤销合同给当事人造成损失的，过错方应赔偿过错方应赔偿无过错方的损失无过错方的损失；若；若双方都有过错双方都有过错，则双方均应承担各自相应的，则双方均应承担各自相应的责任；对于恶意串通，损害国家、集体或他人利益的无效合同或责任；对于恶意串通，损害国家、集体或他人利益的无效合同或可撤销合同，应追缴当事人因合同而取得的财产。可撤销合同，应追缴当事人因合同而取得的财产。7.1.5 合同的履行| 1.合同履行的原则 当事人在合同履行过程中应遵循全面履行和协作履行当事人在合同履行过程中应遵循全面履行和协作履行的原则。的原则。 全面履行全面履行是指双方当事人应按照合同的规定全面地履

25、是指双方当事人应按照合同的规定全面地履行各自的义务。行各自的义务。 协作履行协作履行是指合同当事人不仅要全面履行自己的义务，是指合同当事人不仅要全面履行自己的义务，而且要给予对方当事人必要的协助。建设工程合同履行过而且要给予对方当事人必要的协助。建设工程合同履行过程中，施工方全面完成合同规定的施工任务，业主方应为程中，施工方全面完成合同规定的施工任务，业主方应为施工方提供施工活动所必需的各种条件就是这两项原则的施工方提供施工活动所必需的各种条件就是这两项原则的体现。体现。7.1.5 合同的履行| 2.合同履行的一般程序 合同履行的程序会因合同种类、内容的不同而有所区合同履行的程序会因合同种类、

26、内容的不同而有所区别。一般地说，合同履行大致经过别。一般地说，合同履行大致经过交付标的交付标的、验收标的验收标的、结算过程结算过程。建设工程施工合同履行的过程是：施工方进行。建设工程施工合同履行的过程是：施工方进行施工、业主按照合同规定的期限定期支付工程款、施工完施工、业主按照合同规定的期限定期支付工程款、施工完成后双方以及法律法规规定的各有关部门共同参加工程的成后双方以及法律法规规定的各有关部门共同参加工程的验收、结算工程款、施工方履行保修义务等。验收、结算工程款、施工方履行保修义务等。7.1.5 合同的履行| 3.合同履行过程中需要注意的问题（1 1）抗辩权）抗辩权 抗辩权是对抗请求的权利

27、，它的行使可以使对方的权抗辩权是对抗请求的权利，它的行使可以使对方的权利消灭或者延期发生，从而保护自己的利益。利消灭或者延期发生，从而保护自己的利益。合同法合同法规定的抗辩权有同时履行抗辩权、后履行抗辩权、先履行规定的抗辩权有同时履行抗辩权、后履行抗辩权、先履行抗辩权三种。抗辩权三种。（2 2）代位权和撤销权）代位权和撤销权 代位权和撤销权是代位权和撤销权是合同法合同法规定的当事人享有保全规定的当事人享有保全自己利益的权利。两者权利自己利益的权利。两者权利都涉及到第三人都涉及到第三人。7.1.6 合同的变更、转让与解除| 1.合同的变更 合同变更，是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未合同变更，

28、是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行时，当事人依法对合同内容进行修订或补充。如完全履行时，当事人依法对合同内容进行修订或补充。如对标的的数量或质量、履行的期限、地点方式等内容进行对标的的数量或质量、履行的期限、地点方式等内容进行修订。修订。合同法合同法第第7777条规定，变更合同的内容须经当事条规定，变更合同的内容须经当事人协商一致。人协商一致。当事人协商一致，既是合同变更的程序，也当事人协商一致，既是合同变更的程序，也是合同变更的条件是合同变更的条件。7.1.6 合同的变更、转让与解除| 2.合同的转让 合同的转让是一种特殊的变更，是指当事人将自己承合同的转让是一种特殊的变更，是指当

29、事人将自己承受的合同权利与义务转让给第三人承受的行为。受的合同权利与义务转让给第三人承受的行为。 除非有特别约定或法律规定，债权人可以转让其合同除非有特别约定或法律规定，债权人可以转让其合同的全部的全部权利权利和部分权利；和部分权利；经过了债权人同意后经过了债权人同意后，债务人可，债务人可以转让其合同的全部以转让其合同的全部义务义务和部分义务。如果转让要式合同，和部分义务。如果转让要式合同，则要按照法律的规定或约定履行要式程序或具备要式形式，则要按照法律的规定或约定履行要式程序或具备要式形式，转让才生效。转让才生效。7.1.6 合同的变更、转让与解除| 3.合同的解除 合同的解除，是指当事人在

30、具有法律效力的合同未全合同的解除，是指当事人在具有法律效力的合同未全部履行之前，终止该合同的效力。部履行之前，终止该合同的效力。 合同的解除分为法定解合同的解除分为法定解除和约定解除。除和约定解除。合同法合同法第第9494条规定了五种解除合同的条规定了五种解除合同的情形是：情形是：（1 1）因）因不可抗力不可抗力致使不能实现合同目的；致使不能实现合同目的；（2 2）在履行期限届满之前，当事人）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示一方明确表示或者以自己的行为表或者以自己的行为表示示不履行不履行主要债务；主要债务；（3 3）当事人）当事人一方延迟履行一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未

31、履行；主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（4 4）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同不能实现合同目的目的；（5 5）法律规定的）法律规定的其他情形其他情形。7.1.7 合同的担保合同的担保是以保障债权的实现为目的的担保行为。合同的担保是以保障债权的实现为目的的担保行为。 担保的形式包括担保的形式包括保证保证、抵押抵押、质押质押、留置留置和和定金定金。 保证保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按约定履行债务或者承担责任的行为。约定履行债务或者承担责任

32、的行为。 抵押抵押是指债务人或第三人不转移对法定抵押财产的占有，将该财产是指债务人或第三人不转移对法定抵押财产的占有，将该财产作为债权的担保。作为债权的担保。 质押质押指债务人或第三人将其财产移交债权人占有，以该财产作为债指债务人或第三人将其财产移交债权人占有，以该财产作为债权的担保。权的担保。 留置留置是指债权人按照合同的约定占有债务人的动产，债务人不按照是指债权人按照合同的约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依法留置该财产，以该财产合同约定的期限履行债务的，债权人有权依法留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产所得的价款折价或者以拍卖、变卖该财产所得

33、的价款优先受偿的担保优先受偿的担保。 定金定金是指当事人在订立主合同之后，约定在履行主合同之前，一方是指当事人在订立主合同之后，约定在履行主合同之前，一方向对方给付一定数量的货币作为债权的担保向对方给付一定数量的货币作为债权的担保 。7.1.8 合同的违约责任 违约责任，是指当事人由于过错而不能履行或不能完违约责任，是指当事人由于过错而不能履行或不能完全履行合同约定的义务所应承担的法律责任。全履行合同约定的义务所应承担的法律责任。 违约责任有以下特点：违约责任有以下特点：违约责任产生的前提是当事人不履行有效成立的合同的违约责任产生的前提是当事人不履行有效成立的合同的义务，并且义务，并且当事人有

34、过错当事人有过错；违约责任的大小可以由当事人自由约定，这使得违约责违约责任的大小可以由当事人自由约定，这使得违约责任任与侵权责任有所不同与侵权责任有所不同；违约责任违约责任具有补偿性具有补偿性，一般情况下都是为了补偿受害方，一般情况下都是为了补偿受害方的损失。的损失。7.1.8 合同的违约责任| 1.承担违约责任的条件 当事人违约要承担违约责任。但并不是所有的违约行当事人违约要承担违约责任。但并不是所有的违约行为都应承担违约责任。承担违约责任要具备一定的条件。为都应承担违约责任。承担违约责任要具备一定的条件。 承担违约责任的条件是：当事人要承担违约责任的条件是：当事人要(1)(1)有违反合同义

35、务有违反合同义务的行为的行为，(2)(2)该行为的后果是该行为的后果是对对方当事人造成了利益的损对对方当事人造成了利益的损失失；(3)(3)违约方具有过错违约方具有过错，并且无论是故意过错还是过失过，并且无论是故意过错还是过失过错。错。 有些情况下，当事人虽有违约行为，但该违约行为不有些情况下，当事人虽有违约行为，但该违约行为不是由当事人的过错造成的，当事人可以不承担违约责任。是由当事人的过错造成的，当事人可以不承担违约责任。7.1.8 合同的违约责任| 2.承担违约责任的主体 合同法合同法第第120120条规定：条规定：“当事人双方都违反合同的，当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任

36、。应当各自承担相应的责任。”在现实中，许多情况下是双在现实中，许多情况下是双方当事人均有不同程度的违约行为存在。这时，双方应根方当事人均有不同程度的违约行为存在。这时，双方应根据责任大小承担相应的责任。据责任大小承担相应的责任。7.1.8 合同的违约责任| 3.承担违约责任的方式（1 1）违约金和赔偿金）违约金和赔偿金（2 2）价格制裁）价格制裁（3 3）担保制裁）担保制裁（4 4）继续履行合同义务）继续履行合同义务7.2 建设工程合同Click to add TitleClick to add Title 7.2.2 建设工程勘察、设计合同 7.2.1 概述 7.2.3 建设工程施工合同Cl

37、ick to add TitleClick to add Title 7.2.4 建设工程监理合同7.2.1 概述| 1.建设工程合同的概念 根据根据合同法合同法的规定，建设工程合同是承包人进的规定，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同是一种建设工程合同是一种诺成合同诺成合同，合同订立生效后双，合同订立生效后双方应当严格履行。建设工程合同也是一种方应当严格履行。建设工程合同也是一种双务双务、有偿有偿合合同，当事人双方在合同中都有各自的权利和义务，在享同，当事人双方在合同中都有各自的权利和义务，在享有权利的同时必须履行义务。建设

38、工程合同是一类特殊有权利的同时必须履行义务。建设工程合同是一类特殊的加工承揽合同，的加工承揽合同，合同法合同法将建设工程合同从加工承将建设工程合同从加工承揽合同中分离出来，列为独立的一章。揽合同中分离出来，列为独立的一章。7.2.1 概述| 2.建设工程合同的分类（1 1）按照承包的）按照承包的工程范围工程范围和承包和承包关系关系分类分类建设工程总承包合同（设计建设工程总承包合同（设计- -建造及交钥匙承包合同）建造及交钥匙承包合同）建设工程承包合同建设工程承包合同建设工程分包合同建设工程分包合同（2) 2) 按照建设工程合同按照建设工程合同标的标的的的性质性质分类分类 建设工程合同包括建设工

39、程建设工程合同包括建设工程勘察勘察合同、建设工程合同、建设工程设计设计合同、合同、建设工程建设工程施工施工合同、建设工程合同、建设工程监理监理合同。合同。（3 3）按照承包工程）按照承包工程计价方式计价方式分类分类固定价格固定价格可调价格可调价格工程成本加酬金确定的价格工程成本加酬金确定的价格7.2.1 概述| 3.建设工程合同示范文本 工程建设活动过程中所使用的各类合同本质上是工程建设活动过程中所使用的各类合同本质上是合同法合同法所规范的合同，其内容也不出乎合同的一般所规范的合同，其内容也不出乎合同的一般条款。但是由于工程建设活动本身太过复杂和专业化，条款。但是由于工程建设活动本身太过复杂和

40、专业化，以及建设工程合同的当事人不可能事先具备完全熟练的以及建设工程合同的当事人不可能事先具备完全熟练的签订建设工程合同的专门经验、技能和有关法律知识，签订建设工程合同的专门经验、技能和有关法律知识，因此，有必要制定建设工程合同示范文本，以避免因为因此，有必要制定建设工程合同示范文本，以避免因为合同的瑕疵给双方造成不必要的麻烦。合同的瑕疵给双方造成不必要的麻烦。 由具备专门经验和技能的机构和人员制定建设工程由具备专门经验和技能的机构和人员制定建设工程合同示范文本是国际上通行的做法。合同示范文本是国际上通行的做法。 需要说明的是，需要说明的是，任何合同示范文本都不是由法律强任何合同示范文本都不是

41、由法律强制使用的制使用的。7.2.2 建设工程勘察、设计合同| 1.建设工程勘察、设计合同的主要内容工程概况、工程名称、地点、规模；工程概况、工程名称、地点、规模；发包方提供资料的内容、技术要求和期限；发包方提供资料的内容、技术要求和期限；承包方勘察的范围、进度、质量，设计的阶段、进度、承包方勘察的范围、进度、质量，设计的阶段、进度、质量和设计文件的份数及交付日期；质量和设计文件的份数及交付日期；勘察设计收费的依据、收费标准和拨付方式勘察设计收费的依据、收费标准和拨付方式双方当事人的权利和义务；双方当事人的权利和义务；违约责任；违约责任；争议的解决方式等。争议的解决方式等。7.2.2 建设工程

42、勘察、设计合同| 2.内容形式 建筑工程勘察设计合同应采用建筑工程勘察设计合同应采用书面形式书面形式，使用或参照，使用或参照由由国家工商行政管理局国家工商行政管理局和和原建设部原建设部制定的示范文本：制定的示范文本： 建设工程建设工程勘察勘察合同合同（一（一/ /二）二）GF-2000-0203/0204GF-2000-0203/0204（岩（岩土工程设计、治理、监测）；土工程设计、治理、监测）； 建设工程建设工程设计设计合同合同（一（一/ /二）二）GF-2000-0209GF-2000-0209（民用）（民用）/0210/0210（专业建设）（专业建设）7.2.2 建设工程勘察、设计合同|

43、 3.内容形式（1 1）发包方的主要义务）发包方的主要义务提供有关基础资料提供有关基础资料，并对提供的时间、进度和资料的可靠性负责；，并对提供的时间、进度和资料的可靠性负责；提供提供必要的生活工作条件必要的生活工作条件；按照国家有关规定按照国家有关规定给付勘察设计费给付勘察设计费；及时向有关部门申请取得各设计阶段的及时向有关部门申请取得各设计阶段的批准文件批准文件；尊重勘察设计成果，不得转让第三方重复使用。尊重勘察设计成果，不得转让第三方重复使用。（2 2）承包方的主要义务）承包方的主要义务按现行规范、标准等技术条例进行工作，并按合同约定的进度、质量按现行规范、标准等技术条例进行工作，并按合同

44、约定的进度、质量提交成果；提交成果；初步设计审查后，在原定任务书范围内的必要修改由承包方负责；初步设计审查后，在原定任务书范围内的必要修改由承包方负责；对勘察、设计成果对勘察、设计成果质量负责质量负责，由于勘察设计质量瑕疵从而引起的工程，由于勘察设计质量瑕疵从而引起的工程返工、建设费用增加应由勘察设计人员负担造成的损失；返工、建设费用增加应由勘察设计人员负担造成的损失；设计后服务。设计后服务。配合配合施工、交底、变更、隐蔽验收、竣工验收等。施工、交底、变更、隐蔽验收、竣工验收等。 7.2.2 建设工程勘察、设计合同| 4.建设工程勘察设计合同当事人的违约责任（1 1）发包方的违约责任）发包方的

45、违约责任发包方发包方未按时提供未按时提供勘察设计所需要的原材料、设备、勘察设计所需要的原材料、设备、场地、资金、技术资料，致使工程未能按期进行的，承场地、资金、技术资料，致使工程未能按期进行的，承包方可以顺延工期，承包人由此造成的损失，由发包人包方可以顺延工期，承包人由此造成的损失，由发包人承担；承担；发包人提供的发包人提供的资料不准确资料不准确，或中途改变建设计划造成，或中途改变建设计划造成勘察设计工作的返工、窝工、停工或修改计划的，发包勘察设计工作的返工、窝工、停工或修改计划的，发包方应按承包人的实际消耗工作量增付费用；方应按承包人的实际消耗工作量增付费用；发包方发包方未能按期接收承包方的

46、工作成果未能按期接收承包方的工作成果的，应偿付逾的，应偿付逾期违约金；期违约金；发包方如不履行合同，发包方如不履行合同，无权请求返还无权请求返还定金定金。7.2.2 建设工程勘察、设计合同| 4.建设工程勘察设计合同当事人的违约责任（2 2）承包方的违约责任）承包方的违约责任因勘察、设计因勘察、设计质量低劣质量低劣而引起的返工，勘察设计单位而引起的返工，勘察设计单位应当承担返工所支出的各种费用；应当承担返工所支出的各种费用；勘察设计单位勘察设计单位未能如期提交未能如期提交勘察设计文件，致使工期勘察设计文件，致使工期拖延造成损失的，由勘察设计单位继续完善勘察设计，拖延造成损失的，由勘察设计单位继

47、续完善勘察设计，承担相应部分的勘察设计费，并赔偿拖延工期造成的损承担相应部分的勘察设计费，并赔偿拖延工期造成的损失；失；由于勘察设计错误而由于勘察设计错误而造成工程重大质量事故的造成工程重大质量事故的，承包，承包方除免收损失部分的勘察设计费用外，还应承担一定数方除免收损失部分的勘察设计费用外，还应承担一定数额的赔偿金；额的赔偿金；承包方如不能履行合同，应承包方如不能履行合同，应双倍返还双倍返还定金定金。7.2.3 建设工程施工合同| 1.建设工程施工合同的主要内容工程名称和地点；工程名称和地点；建设工期，中间交工工程开、竣工时间；建设工期，中间交工工程开、竣工时间；工程质量；工程质量；工程造价

48、；工程造价；承包工程的预付款、工程进度款及工程结算的支付时间与方承包工程的预付款、工程进度款及工程结算的支付时间与方式；式；材料和设备的供应责任；材料和设备的供应责任；有关工期变更、承包金额变更或损失的承担及估算方法；由有关工期变更、承包金额变更或损失的承担及估算方法；由于价格变动而变更承包金额或工程内容的规定和估算方法；于价格变动而变更承包金额或工程内容的规定和估算方法；竣工验收；竣工验收；违约责任；违约责任；合同争议的解决方式；其他约定条款。合同争议的解决方式；其他约定条款。7.2.3 建设工程施工合同| 2.建设工程施工合同当事人的权利和义务（1 1）发包方的主要义务）发包方的主要义务办

49、理办理土地征用土地征用，青苗树木赔偿，房屋拆迁，清除地面、架空和地下障碍等，青苗树木赔偿，房屋拆迁，清除地面、架空和地下障碍等工作，使施工场地具备施工条件，并在开工后继续负责解决以上事项遗留问工作，使施工场地具备施工条件，并在开工后继续负责解决以上事项遗留问题；题；将施工所需将施工所需水、电、电讯线路水、电、电讯线路从施工场地外部接至协议条款约定地点，并从施工场地外部接至协议条款约定地点，并保证施工期间需要；保证施工期间需要；开通施工场地与城乡公共道路的开通施工场地与城乡公共道路的通道通道，以及协议条款约定的施工场地内的，以及协议条款约定的施工场地内的主要交通干道，保证其畅通，满足施工运输的需

50、要；主要交通干道，保证其畅通，满足施工运输的需要；向承包方提供施工场地的向承包方提供施工场地的工程地质和地下管网线路资料工程地质和地下管网线路资料，保证数据真实准，保证数据真实准确；确；办理办理施工所需各种证件施工所需各种证件、批件、临时用地、占道及铁路专线的审批手续；、批件、临时用地、占道及铁路专线的审批手续；将将水准点与坐标控制点水准点与坐标控制点以书面形式交给承包方，并进行现场交验；以书面形式交给承包方，并进行现场交验；组织承包方和设计单位进行组织承包方和设计单位进行图纸会审图纸会审，向承包商进行设计交底；，向承包商进行设计交底；协调处理协调处理对施工现场周围地下管线和邻近建筑、对施工现

51、场周围地下管线和邻近建筑、构筑物的保护，并承担有构筑物的保护，并承担有关费用关费用。7.2.3 建设工程施工合同| 2.建设工程施工合同当事人的权利和义务（2 2）承包方的主要义务）承包方的主要义务在设计资格证书允许的范围内，按发包方的要求在设计资格证书允许的范围内，按发包方的要求完成施工组完成施工组织设计或与工程配套的设计织设计或与工程配套的设计，经发包商批准后使用；，经发包商批准后使用；向发包方提供年、季、月工程向发包方提供年、季、月工程进度计划及相应进度统计报表进度计划及相应进度统计报表和工程事故报告和工程事故报告；按工程需要提供和维修非夜间施工使用的按工程需要提供和维修非夜间施工使用的

52、照明、看守、围栏照明、看守、围栏和警卫和警卫等；等；按协议条款约定的数量和要求，按协议条款约定的数量和要求，向发包方提供在施工现场办向发包方提供在施工现场办公和生活的房屋及设施公和生活的房屋及设施，发生的费用由发包方承担；，发生的费用由发包方承担；7.2.3 建设工程施工合同| 2.建设工程施工合同当事人的权利和义务（2 2）承包方的主要义务（续）承包方的主要义务（续）遵守地方政府和有关部门对施工场地遵守地方政府和有关部门对施工场地交通和施工环保、噪音交通和施工环保、噪音等管等管理规定，经发包方同意后办理有关手续，发包方承担由此发生的费理规定，经发包方同意后办理有关手续，发包方承担由此发生的费

53、用，因承包方责任造成的罚款除外；用，因承包方责任造成的罚款除外；已竣工工程未交付发包方之前，承包方按协议条款约定负责已完已竣工工程未交付发包方之前，承包方按协议条款约定负责已完工程或工程或成品的保护工作成品的保护工作，保护期间发生损坏，承包方自费予以修复。，保护期间发生损坏，承包方自费予以修复。要求承包方采取特殊保护措施的单位工程部位和相应经济支出，在要求承包方采取特殊保护措施的单位工程部位和相应经济支出，在协议条款内约定。发包方提前使用后发生损坏的修理费用，由发包协议条款内约定。发包方提前使用后发生损坏的修理费用，由发包方称负担；方称负担；按合同的要求做好施工现场地下管线和按合同的要求做好施

54、工现场地下管线和邻近建筑物、构筑物的保邻近建筑物、构筑物的保护工作护工作；保证施工现场保证施工现场清洁清洁符合有关规定，交工前清理现场达到合同文件符合有关规定，交工前清理现场达到合同文件的要求，承担因违反有关规定造成的损失和罚款。的要求，承担因违反有关规定造成的损失和罚款。 7.2.3 建设工程施工合同| 2.建设工程施工合同当事人的违约责任（1 1）发包方的违约责任）发包方的违约责任未能按照合同的规定未能按照合同的规定履行应负的责任履行应负的责任，除竣工日期得以顺延外，除竣工日期得以顺延外，还应赔偿承包方因此发生的实际损失；还应赔偿承包方因此发生的实际损失；工程中途停建、缓建或由于工程中途停

55、建、缓建或由于设计变更以及设计错误设计变更以及设计错误造成的返工，造成的返工，应采取措施弥补或减少损失，同时，赔偿承包方由此而造成的停工、应采取措施弥补或减少损失，同时，赔偿承包方由此而造成的停工、窝工、返工、倒运、人员和机械设备调迁、材料和构件积压等的实窝工、返工、倒运、人员和机械设备调迁、材料和构件积压等的实际损失；际损失；工程未经验收，工程未经验收，发包方提前使用发包方提前使用或擅自动用，由此而发生的质量或擅自动用，由此而发生的质量或其他问题由发包方承担责任；或其他问题由发包方承担责任；超过合同规定日期验收超过合同规定日期验收，按合同违约责任条款的规定偿付逾期违，按合同违约责任条款的规定

56、偿付逾期违约金；约金；不按合同规定拨付工程款不按合同规定拨付工程款，按银行有关延期付款办法或工程价款，按银行有关延期付款办法或工程价款结算办法的有关规定处理。结算办法的有关规定处理。7.2.3 建设工程施工合同| 2.建设工程施工合同当事人的违约责任（2 2）承包方的违约责任）承包方的违约责任工程工程质量不符合质量不符合合同规定的，负责无偿修理或返工。由于修合同规定的，负责无偿修理或返工。由于修理或返工造成逾期交付的，偿付逾期违约金；理或返工造成逾期交付的，偿付逾期违约金；工程交付工程交付时间不符合时间不符合合同规定，按合同中违约责任条款的规合同规定，按合同中违约责任条款的规定偿付逾期违约金；

57、定偿付逾期违约金；由于承包方的责任，造成发包方提供的由于承包方的责任，造成发包方提供的材料、设备材料、设备等等丢失或丢失或损坏损坏，应负赔偿责任。，应负赔偿责任。7.2.4 建设工程监理合同| 1.建设工程委托监理合同的概念和特征 建设工程委托监理合同简称监理合同，是指委托人与建设工程委托监理合同简称监理合同，是指委托人与监理人就委托的工程项目管理内容签订的明确双方权利和监理人就委托的工程项目管理内容签订的明确双方权利和义务的协议。义务的协议。监理合同的监理合同的当事人双方当事人双方应当具有民事权利能力和民事行应当具有民事权利能力和民事行为能力、取得法人资格的企事业单位、其他社会组织以及为能力

58、、取得法人资格的企事业单位、其他社会组织以及个人个人 。监理合同委托的监理合同委托的工作内容工作内容必须符合工程项目建设程序，必须符合工程项目建设程序，遵守有关法律、行政法规。遵守有关法律、行政法规。委托监理合同的委托监理合同的标的是服务标的是服务。 7.2.4 建设工程监理合同| 1.建设工程委托监理合同简介 合同法合同法第第276276条规定，条规定，“建设工程实行监理的，建设工程实行监理的，发包人应当与监理人采用书面形式订立委托监理合同。发包人应当与监理人采用书面形式订立委托监理合同。” ” 第一部分：建设工程委托监理合同，包括工程概况、第一部分：建设工程委托监理合同，包括工程概况、监理

59、业务执行的起止时间、双方法人代表签字盖章和签约监理业务执行的起止时间、双方法人代表签字盖章和签约时间等基本条款。时间等基本条款。 第二部分：第二部分：标准条件标准条件，合同专用名词定义、监理人义，合同专用名词定义、监理人义务、委托人义务、监理人权利、委托人权利、监理人责任、务、委托人义务、监理人权利、委托人权利、监理人责任、委托人责任、监理酬金、合同生效、变更与终止。委托人责任、监理酬金、合同生效、变更与终止。 第三部分：第三部分：专用条件专用条件，根据工程项目特点，由业主与，根据工程项目特点，由业主与监理单位协商一致后填写，也可以增加补充条款和修正条监理单位协商一致后填写，也可以增加补充条款

60、和修正条款。款。 7.2.4 建设工程监理合同| 2.建设工程委托监理合同的履行(1)(1)监理人应完成的监理工作监理人应完成的监理工作 正常监理工作正常监理工作、附加监理工作附加监理工作、额外监理工作额外监理工作 附加工作附加工作是指是指与完成正常工作相关与完成正常工作相关，在委托，在委托正常监理正常监理工作范围以外工作范围以外监理人应完成的工作。监理人应完成的工作。 由于委托人、第三方原因，使监理工作受到阻碍或延误，由于委托人、第三方原因，使监理工作受到阻碍或延误，以致增加了工作量或延续时间；以致增加了工作量或延续时间；增加监理工作的范围和内容等增加监理工作的范围和内容等 额外工作额外工作