股权转让税务稽查课件

1、江苏省税务干部学校江苏省税务干部学校 金孟君金孟君二零一二年五月二零一二年五月二二股权转让的选案分析股权转让的选案分析一一股权投资业务的检查股权投资业务的检查股权转让中的主要违法行为股权转让中的主要违法行为三三3一、股权转让的选案分析一、股权转让的选案分析 一般情况下，选案人员主要采用分类比对方法、一般情况下，选案人员主要采用分类比对方法、自身数据逻辑审核、指标分析法等对税收征管信息、企自身数据逻辑审核、指标分析法等对税收征管信息、企业的财务数据及相关税收信息进行分析；利用横向行业业的财务数据及相关税收信息进行分析；利用横向行业参数判断是否符合一般规律，利用纵向历史参数判断是参数判断是否符合一

2、般规律，利用纵向历史参数判断是否符合历史规律，并结合弹性分析和配比分析判断是否否符合历史规律，并结合弹性分析和配比分析判断是否符合逻辑规律，来筛选疑点确定检查对象。符合逻辑规律，来筛选疑点确定检查对象。 资本性投资收益属于金融资本投资所得，相对于资本性投资收益属于金融资本投资所得，相对于企业自身经营所得则较为独立，这也就意味着该项目与企业自身经营所得则较为独立，这也就意味着该项目与财务报表中的其他项目之间的关联性较弱，仅通过分析财务报表中的其他项目之间的关联性较弱，仅通过分析企业的财务报表较难发现端倪，而行业参数、历史参数企业的财务报表较难发现端倪，而行业参数、历史参数在这方面的参考意义也不大

3、。在这方面的参考意义也不大。 41 1、搜集工商局传递的不同时期全省（市、县）、搜集工商局传递的不同时期全省（市、县）工商登记户股权静态信息工商登记户股权静态信息 从从20112011年年6 6月份开始，省工商局每月提供全省工商月份开始，省工商局每月提供全省工商登记户股权信息，主要是不同时点上被投资企业的各登记户股权信息，主要是不同时点上被投资企业的各股东名称及出资额；根据稽查工作要求，需要对这些股东名称及出资额；根据稽查工作要求，需要对这些静态信息进行处理，提取出股权减持的动态信息。那静态信息进行处理，提取出股权减持的动态信息。那么，如何实现静态信息向动态数据的转换？么，如何实现静态信息向动

4、态数据的转换？ 进行数据库处理，提取出股权减持信息。再对股进行数据库处理，提取出股权减持信息。再对股东减持信息进行筛选，将股东减持信息中的股东名称东减持信息进行筛选，将股东减持信息中的股东名称与征管系统中的所得税管户信息进行比对，筛选出本与征管系统中的所得税管户信息进行比对，筛选出本省国（地）税所得税管户股权减持信息。省国（地）税所得税管户股权减持信息。52 2、通过互联网信息了解本地股东对外投资的、通过互联网信息了解本地股东对外投资的线索线索 稽查人员平时对各大证券报纸和网站进行跟踪稽查人员平时对各大证券报纸和网站进行跟踪了解，发现线索形成案源。如跟踪了解，发现线索形成案源。如跟踪“主力坐席

5、第一主力坐席第一站站”的仓位在线（的仓位在线（http:/http:/ /）该站）该站汇集了最近三年来沪深两市所有上市公司公告中前汇集了最近三年来沪深两市所有上市公司公告中前十大股东的信息，以十大股东的信息，以* * *省、省、* * *市、市、* * *县的地名为检县的地名为检索条件搜出一批企业（搜索出多少条），再与征管索条件搜出一批企业（搜索出多少条），再与征管系统所得税管户进行交叉比对二次过滤（剩多少系统所得税管户进行交叉比对二次过滤（剩多少条），结合所投上市公司报表公告与投资企业相应条），结合所投上市公司报表公告与投资企业相应年度的所得税汇算清缴情况逐一进行分析，精准的年度的所得税汇算

6、清缴情况逐一进行分析，精准的找出案源。找出案源。 6 通过拨打中国证券登记结算有限责任公司的客服电通过拨打中国证券登记结算有限责任公司的客服电话，通过营业执照了解到多数涉案公司在异地证券公司话，通过营业执照了解到多数涉案公司在异地证券公司开户，可以直接到中国证券登记结算有限责任公司上海开户，可以直接到中国证券登记结算有限责任公司上海分公司和深圳公司，取得企业在沪深两市的交易记录，分公司和深圳公司，取得企业在沪深两市的交易记录，收到较好的效果。收到较好的效果。 73 3、通过跟踪本地上市公司的公开信息挖掘案、通过跟踪本地上市公司的公开信息挖掘案源线索源线索 稽查人员发现稽查人员发现JFDJFD公

7、司的公司的0909年半年报发现年半年报发现LPLP公司公司为前十名股东持有为前十名股东持有475850475850股，股，JFDJFD公司的公司的0909年三季报年三季报LPLP公司就在前十名股东名单中消失了，存在减持股公司就在前十名股东名单中消失了，存在减持股票的疑点，征管信息系统反映票的疑点，征管信息系统反映LPLP公司并无投资收益公司并无投资收益的申报数据，收入确认经到证券公司取证确认企业的申报数据，收入确认经到证券公司取证确认企业投资收益未在帐内核算收益。投资收益未在帐内核算收益。 84 4、通过对辖内的证券公司检查发现拓展案源、通过对辖内的证券公司检查发现拓展案源 稽查人员在对辖内证

8、券公司检查时，通过对佣金返稽查人员在对辖内证券公司检查时，通过对佣金返还项目的检查可以发现一些参与炒股企业，在监控决策还项目的检查可以发现一些参与炒股企业，在监控决策信息系统中企业相应年度的所得税汇算清缴情况逐一进信息系统中企业相应年度的所得税汇算清缴情况逐一进行分析，形成案源。行分析，形成案源。5 5、充分利用总局、省局和管理局的情报发现重大、充分利用总局、省局和管理局的情报发现重大案件案件 近年来近年来, ,随着资本市场日趋活跃随着资本市场日趋活跃, ,企业兼并重组、企业兼并重组、股权交易行为日益频繁。但由于资本交易行为有偶发股权交易行为日益频繁。但由于资本交易行为有偶发性和很强的隐蔽性；

9、转让价格带有主观性；资本交易性和很强的隐蔽性；转让价格带有主观性；资本交易项目稽查具有信息获取难、调查取证难以及虚假低价项目稽查具有信息获取难、调查取证难以及虚假低价交易等特点。交易等特点。1 1、低价（或平价）转让股权投资、低价（或平价）转让股权投资 真实成交价与合同价背离，是当前资本运作业务真实成交价与合同价背离，是当前资本运作业务的一个特点，的一个特点，各方为了逃避相关税收，往往会达成某各方为了逃避相关税收，往往会达成某种默契，签订一份平价转让或低于实际转让额的虚假种默契，签订一份平价转让或低于实际转让额的虚假股权转让合同，而税务机关要取得其真实转让价格信股权转让合同，而税务机关要取得其

10、真实转让价格信息，在调查取证时存在很大难度。息，在调查取证时存在很大难度。二、股权转让中的主要违法行为二、股权转让中的主要违法行为10 目前，对个人转让股权价格计税依据明显偏低的情目前，对个人转让股权价格计税依据明显偏低的情况，况，国家税务总局关于加强股权转让所得征收个人所国家税务总局关于加强股权转让所得征收个人所得税管理的通知得税管理的通知（国税函（国税函20092852009285号）和号）和国家税务国家税务总局关于股权转让所得个人所得税计税依据核定问题的总局关于股权转让所得个人所得税计税依据核定问题的公告公告（国家税务总局公告（国家税务总局公告20102010年第年第2727号）中对判断

11、依号）中对判断依据及处理方法均作出了明确据及处理方法均作出了明确 国家税务部局关于加强非居民企业股权转让所得国家税务部局关于加强非居民企业股权转让所得企业所得税管理的通知企业所得税管理的通知（国税函（国税函20096982009698号）也明确号）也明确了税务机关对非居民企业转让股权的调整权利。了税务机关对非居民企业转让股权的调整权利。 对于居民企业股权转让价格偏低，目前税务机关只对于居民企业股权转让价格偏低，目前税务机关只能根据能根据中华人民共和国税收征收管理法中华人民共和国税收征收管理法第三十五条第三十五条及及中华人民共和国税收征收管理法实施细则中华人民共和国税收征收管理法实施细则第四十第

12、四十七条规定进行调整，调整方法也只能用七条规定进行调整，调整方法也只能用“其他合理方其他合理方法法”，缺乏针对性和可操作性。，缺乏针对性和可操作性。 11国税函国税函20092852009285号号 二、计税依据明显偏低且无正当理由的判定方法二、计税依据明显偏低且无正当理由的判定方法（一）符合下列情形之一且无正当理由的，可视为（一）符合下列情形之一且无正当理由的，可视为计税依据明显偏低计税依据明显偏低：1 1、申报的股权转让价格低于初始投资成本或低于取、申报的股权转让价格低于初始投资成本或低于取得该股权所支付的价款及相关税费的；得该股权所支付的价款及相关税费的；2 2、申报的股权转让价格低于对

13、应的净资产份额的；、申报的股权转让价格低于对应的净资产份额的；3 3、申报的股权转让价格低于相同或类似条件下同一、申报的股权转让价格低于相同或类似条件下同一企业同一股东或其他股东股权转让价格的；企业同一股东或其他股东股权转让价格的；4 4、申报的股权转让价格低于相同或类似条件下同类、申报的股权转让价格低于相同或类似条件下同类行业的企业股权转让价格的；行业的企业股权转让价格的；5 5、经主管税务机关认定的其他情形。、经主管税务机关认定的其他情形。12三、对申报的计税依据明显偏低且无正当理由的，可采三、对申报的计税依据明显偏低且无正当理由的，可采取以下核定方法：取以下核定方法：（一）参照每股净资产

14、或纳税人享有的股权比例所（一）参照每股净资产或纳税人享有的股权比例所对应的净资产份额核定股权转让收入。对应的净资产份额核定股权转让收入。（二）参照相同或类似条件下同一企业同一股东或（二）参照相同或类似条件下同一企业同一股东或其他股东股权转让价格核定股权转让收入。其他股东股权转让价格核定股权转让收入。（三）参照相同或类似条件下同类行业的企业股权（三）参照相同或类似条件下同类行业的企业股权转让价格核定股权转让收入。转让价格核定股权转让收入。（四）纳税人对主管税务机关采取的上述核定方法（四）纳税人对主管税务机关采取的上述核定方法有异议的，应当提供相关证据，主管税务机关认定属实有异议的，应当提供相关证

15、据，主管税务机关认定属实后，可采取其他合理的核定方法。后，可采取其他合理的核定方法。 问题：这只是针对自然人转让股权而言。对于法人问题：这只是针对自然人转让股权而言。对于法人股东股权转让价格明显偏低的，税务机关仍缺乏有效的股东股权转让价格明显偏低的，税务机关仍缺乏有效的核定征收手段。核定征收手段。13 目前公认的企业价值评估方法有目前公认的企业价值评估方法有市场法、成本法市场法、成本法和收益法和收益法。 重组办法重组办法规定：重大资产重组中相关资产以资规定：重大资产重组中相关资产以资产评估结果作为定价依据的，资产评估机构原则上应产评估结果作为定价依据的，资产评估机构原则上应当采取两种以上评估方

16、法进行评估。当采取两种以上评估方法进行评估。 评估方法的选择：应根据评估对象、价值类型、评估方法的选择：应根据评估对象、价值类型、资料收集情况等相关条件，分析三种基本方法的适用资料收集情况等相关条件，分析三种基本方法的适用性，科学合理使用评估假设，最终形成合理的评估结性，科学合理使用评估假设，最终形成合理的评估结论。论。14 市场法市场法是指利用市场上同样或类似资产的近期交易价是指利用市场上同样或类似资产的近期交易价格，经过直接比较或类比分析以估测资产价值的各种评估格，经过直接比较或类比分析以估测资产价值的各种评估技术方法的总称。技术方法的总称。 通过市场法进行资产评估需要满足通过市场法进行资

17、产评估需要满足两个最基本的前提两个最基本的前提条件条件：一是要：一是要有一个活跃的公开市场有一个活跃的公开市场; ;二是公开市场上要二是公开市场上要有可比的资产及其交易活动有可比的资产及其交易活动。 特别这注意：特别这注意： 可比可比体现在三个方面：功能可比、市场条件可比体现在三个方面：功能可比、市场条件可比( (供供求关系、竞争状况和交易条件求关系、竞争状况和交易条件) )、时间可比。、时间可比。15 收益法收益法是指通过估测被评估资产未来预期收益的现值是指通过估测被评估资产未来预期收益的现值来判断资产价值的各种评估方法的总称。即采用资本化和来判断资产价值的各种评估方法的总称。即采用资本化和

18、折现的途径及其方法来判断和估算资产价值。折现的途径及其方法来判断和估算资产价值。 涉及三个基本要素：被评估资产的预期收益涉及三个基本要素：被评估资产的预期收益; ; 折折现率或资本化率现率或资本化率; ; 被评估资产取得预期收益的持续时间。被评估资产取得预期收益的持续时间。 16 成本法成本法是指首先估测被评估资产的重置成本，然后估是指首先估测被评估资产的重置成本，然后估测被评估资产业已存在的各种贬损因素，并将其从重置成测被评估资产业已存在的各种贬损因素，并将其从重置成本中予以扣除而得到被评估资产价值的各种评估方法的总本中予以扣除而得到被评估资产价值的各种评估方法的总称。称。资产评估价值资产评

19、估价值= =资产的重置成本资产的重置成本- -资产实体性贬值资产实体性贬值- -资资产功能性贬值产功能性贬值- -资产经济性贬值资产经济性贬值成本法的基本前提成本法的基本前提被评估资产处于继续使用状态或被假定处于继续使被评估资产处于继续使用状态或被假定处于继续使用状态用状态; ;被评估资产的预期收益能够支持其重置及其投入价被评估资产的预期收益能够支持其重置及其投入价值。值。172 2、现行税收政策不太完善，给投资者以避税、现行税收政策不太完善，给投资者以避税空间，也给税务机关的执法带来难度空间，也给税务机关的执法带来难度投资者通过选择身份的方式来承担较少的税负。投资者通过选择身份的方式来承担较

20、少的税负。企业股东有法人，也有自然人，在股权转让过程中既企业股东有法人，也有自然人，在股权转让过程中既涉及企业所得税，又涉及个人所得税。目前，企业所涉及企业所得税，又涉及个人所得税。目前，企业所得税的税率为得税的税率为25%25%，个人所得税中财产转让收入的税率，个人所得税中财产转让收入的税率为为20%20%。由于税负存在差异，有些股东特别是集法人股由于税负存在差异，有些股东特别是集法人股和个人股于一身的私营企业主和个人股于一身的私营企业主，将股权投资以低价转，将股权投资以低价转让给个人，再以个人名义转让。让给个人，再以个人名义转让。183 3、大小非借道、大小非借道ETFETF避税避税 ET

21、FETF基金属于开放式基金的一种，又称为交易型开基金属于开放式基金的一种，又称为交易型开放式指数基金，投资者既可以向基金公司申购或赎回放式指数基金，投资者既可以向基金公司申购或赎回基金份额，又可以像封闭式基金那样在证券市场上按基金份额，又可以像封闭式基金那样在证券市场上按市场价格购买。但是向基金公司申购时只能通过该品市场价格购买。但是向基金公司申购时只能通过该品种种ETFETF基金所涉及的一揽子股票换取基金份额，赎回时基金所涉及的一揽子股票换取基金份额，赎回时以持有基金份额换取一揽子股票。以持有基金份额换取一揽子股票。目前沪深两市共计有目前沪深两市共计有9 9只只ETFETF基金，其中沪市基金

22、，其中沪市6 6只，只，深市深市3 3只，涉及的成份股数百只之多，而这些成份股中只，涉及的成份股数百只之多，而这些成份股中很多都涉及机构、个人大小非，合计持有市值超过很多都涉及机构、个人大小非，合计持有市值超过10001000亿元。亿元。 1920102010年年1111月月1010日，财政部和国家税务总局下发了日，财政部和国家税务总局下发了关于个人转让上市公司限售股所得征收个人所得税关于个人转让上市公司限售股所得征收个人所得税有关问题的补充通知有关问题的补充通知（财税财税【20102010】7070号文件号文件），），规定：规定：限售股在解禁前被多次转让的，转让方对每一限售股在解禁前被多次转

23、让的，转让方对每一次转让所得均应按规定缴纳个人所得税次转让所得均应按规定缴纳个人所得税，个人通过证，个人通过证券交易所集中交易系统或大宗交易系统转让限售股，券交易所集中交易系统或大宗交易系统转让限售股，个人用限售股认购或申购交易型开放式指数基金（个人用限售股认购或申购交易型开放式指数基金（ETFETF）份额均属于纳税的范围份额均属于纳税的范围。从而将。从而将ETFETF避税模式彻底堵死。避税模式彻底堵死。204 4、巧立名目，成立项目法人入股拟上市公司，、巧立名目，成立项目法人入股拟上市公司，或参与上市公司定增，解禁期满后即刻解散，并或参与上市公司定增，解禁期满后即刻解散，并将股权转让至自然人

24、名下将股权转让至自然人名下 依据现行税收依据现行税收政策规定政策规定，公司制法人股东在减持，公司制法人股东在减持上市公司股份获得收益后先需缴纳上市公司股份获得收益后先需缴纳25%25%的企业所得税，的企业所得税，随后再向个人股东进行利润分配时还需缴纳随后再向个人股东进行利润分配时还需缴纳20%20%的个人的个人所得税。为了少交税，解禁股的股东们可谓煞费苦心所得税。为了少交税，解禁股的股东们可谓煞费苦心。 21 2010 2010年年3 3月月1414日，东软集团日，东软集团9 9亿限售股上市流通，亿限售股上市流通，3 3月月2121日公司就发布公告称，第二大股东日公司就发布公告称，第二大股东成

25、都慧旭科技成都慧旭科技股份有限公司正在进行强制清算，股份有限公司正在进行强制清算，其其持有的持有的2.12.1亿股将亿股将过户至过户至137137名自然人股东名下。名自然人股东名下。在发布慧旭科技清算公在发布慧旭科技清算公告的同时，东软集团还公布了一份权益变动报告书，包告的同时，东软集团还公布了一份权益变动报告书，包括公司董事长兼首席执行官刘积仁，慧旭科技法人代表括公司董事长兼首席执行官刘积仁，慧旭科技法人代表赵宏在内的赵宏在内的1313位高管各自分得数百万股东软集团股票。位高管各自分得数百万股东软集团股票。对此，该公司有关工作人员承认，这份名单只是一部分，对此，该公司有关工作人员承认，这份名

26、单只是一部分，“因为其他分得股份的公司人员不是高管，公司没有披因为其他分得股份的公司人员不是高管，公司没有披露义务露义务”。 耐人寻味的是，申请进行强制清算的一般来说都耐人寻味的是，申请进行强制清算的一般来说都是债权人，然而查阅慧旭科技电子卷宗可以发现，上述是债权人，然而查阅慧旭科技电子卷宗可以发现，上述这宗清算的申请执行人，居然就是慧旭科技的这宗清算的申请执行人，居然就是慧旭科技的137137名自名自然人股东然人股东; ;更有意思的是，文书生效时间为更有意思的是，文书生效时间为3 3月月1515日，日，也就是在东软集团限售股份解禁次日。也就是在东软集团限售股份解禁次日。22 如果东软集团第二

27、大股东慧旭科技在如果东软集团第二大股东慧旭科技在3 3月月1414日解禁日解禁当天以当天以15.0815.08元最高价减持元最高价减持2.12.1亿股，市值将达亿股，市值将达31.66831.668亿亿元元; ;这部分持股成本为每股这部分持股成本为每股1.361.36元，扣除成本收益高达元，扣除成本收益高达21.81221.812亿元。其中需缴纳亿元。其中需缴纳7.2037.203亿元的企业所得税，此后亿元的企业所得税，此后向个人股东进行利润分配时还需缴纳的向个人股东进行利润分配时还需缴纳的2.922.92亿元的个人亿元的个人所得税。纳税总额达所得税。纳税总额达10.12310.123亿元，最

28、后亿元，最后个人股东总计获个人股东总计获利利11.68911.689亿元。亿元。 然而，通过清算的方式回避了二次征税的问题，慧然而，通过清算的方式回避了二次征税的问题，慧旭科技这部分股份不需缴纳企业所得税，个人股东在减旭科技这部分股份不需缴纳企业所得税，个人股东在减持时只需缴纳持时只需缴纳4.364.36亿元的个人所得税。亿元的个人所得税。 在此之前，包括在此之前，包括丹甫股份、国恒铁路、华帝股份和丹甫股份、国恒铁路、华帝股份和民和股份民和股份等上市公司亦曾出现过股东等上市公司亦曾出现过股东“掐点掐点”清算的案清算的案例。例。 235 5、故意、故意错用错用政策政策规定偷逃税规定偷逃税款款 财

29、税财税【20092009】6060号文号文：投资方企业从被清算企业分投资方企业从被清算企业分得的剩余资产，其中相当于从被清算企业累计未分配利润得的剩余资产，其中相当于从被清算企业累计未分配利润和累计盈余公积中应当分得的部分，应当确认为股息所得；和累计盈余公积中应当分得的部分，应当确认为股息所得；剩余资产减除上述股息所得后的余额，超过或者低于投资剩余资产减除上述股息所得后的余额，超过或者低于投资成本的部分，应当确认为投资资产转让所得或者损失。成本的部分，应当确认为投资资产转让所得或者损失。” 国税发国税发【20102010】7070号号文文：企业在计算股权转让所得企业在计算股权转让所得时，不得扣

30、除被投资企业未分配利润等股东留存收益中按时，不得扣除被投资企业未分配利润等股东留存收益中按该项股权所可能分配的金额。该项股权所可能分配的金额。国家税务总局公告国家税务总局公告【20112011】第第3434号号 投资企业从被投资企业撤回或减少投资，其取得的资投资企业从被投资企业撤回或减少投资，其取得的资产中，相当于初始出资的部分，应确认为投资收回；相产中，相当于初始出资的部分，应确认为投资收回；相当当于被投资企业累计未分配利润和累计盈余公积按减少实收于被投资企业累计未分配利润和累计盈余公积按减少实收资本比例计算的部分，应确认为股息所得资本比例计算的部分，应确认为股息所得；其余部分确认；其余部分

31、确认为投资资产转让所得。为投资资产转让所得。246 6、非居民企业间接转让中国居民企业股权逃税、非居民企业间接转让中国居民企业股权逃税非居民企业直接接转让股权，因被投资的外商投非居民企业直接接转让股权，因被投资的外商投资企业而言资企业而言股权结构发生改变，需要在境内办理相关股权结构发生改变，需要在境内办理相关审批和变更手续审批和变更手续。对此，只要建立起规范运行的部门对此，只要建立起规范运行的部门信息交流机制，就能及时掌握非居民企业股权转让的信息交流机制，就能及时掌握非居民企业股权转让的信息情报，化解非居民税收流失的风险。信息情报，化解非居民税收流失的风险。最大的问题是设立离岸公司，化直接转让

32、为间接最大的问题是设立离岸公司，化直接转让为间接转让，税收流失的可能性就很大。转让，税收流失的可能性就很大。25非居民企业间接转让股权，目前的大多数境外投资方非居民企业间接转让股权，目前的大多数境外投资方（实际控制方）往往通过（实际控制方）往往通过滥用组织形式等安排间接转让滥用组织形式等安排间接转让中中国居民企业股权，规避中国企业所得税的纳税义务。国居民企业股权，规避中国企业所得税的纳税义务。非居民企业采用间接转让股权方式，转让的是境外控非居民企业采用间接转让股权方式，转让的是境外控股公司的股权，对于被投资的外商投资企业而言股公司的股权，对于被投资的外商投资企业而言股权结构股权结构并未发生改变

33、，不需要在境内办理相关审批和变更手续并未发生改变，不需要在境内办理相关审批和变更手续，因此税务机关难以获取间接转让所得的信息情报，税收流因此税务机关难以获取间接转让所得的信息情报，税收流失风险极大。失风险极大。由于都是非居民企业，款项是在境外直接交易，税务由于都是非居民企业，款项是在境外直接交易，税务机关就失去了开具售付汇凭证这道机关就失去了开具售付汇凭证这道“防火墙防火墙”，没有付汇，没有付汇限制，双方随时可以过款完成交易。限制，双方随时可以过款完成交易。26目前，中国境内公司以各种形式赴境外上市中就涉及目前，中国境内公司以各种形式赴境外上市中就涉及到境外成立多层特别目的公司作为中间控股公司

34、的情况，到境外成立多层特别目的公司作为中间控股公司的情况，由此带来的股权转让行为也很多。由此带来的股权转让行为也很多。 境内某企业蓝天公司准备到境外香港上市。为实现重境内某企业蓝天公司准备到境外香港上市。为实现重组上市，蓝天公司的股东首先在开曼注册成立组上市，蓝天公司的股东首先在开曼注册成立A公司，通公司，通过过A公司收购境内蓝天公司股权，将蓝天公司变成开曼公司收购境内蓝天公司股权，将蓝天公司变成开曼A公公司的全资控股子公司。同时，蓝天公司的股东又在香港设司的全资控股子公司。同时，蓝天公司的股东又在香港设立一家立一家B公司，通过公司，通过B公司收购开曼公司收购开曼A公司的全部股权，然公司的全部

35、股权，然后以香港的后以香港的B公司为载体实现在香港上市（即公司为载体实现在香港上市（即B公司最终为公司最终为上市公司）。上市公司）。 27为实现在香港上市，境内蓝天公司进行了这样的重为实现在香港上市，境内蓝天公司进行了这样的重组安排。原先，蓝天公司的股东是直接控股蓝天公司的。组安排。原先，蓝天公司的股东是直接控股蓝天公司的。通过重组，蓝天公司的股东通过直接控股香港通过重组，蓝天公司的股东通过直接控股香港B公司，公司，香港香港B公司直接控股开曼公司直接控股开曼A公司，开曼公司，开曼A公司直接控股境公司直接控股境内蓝天公司的形式，蓝天公司股东变直接控股蓝天公司内蓝天公司的形式，蓝天公司股东变直接控

36、股蓝天公司为通过境外两层特别目的公司间接控股境内蓝天公司。为通过境外两层特别目的公司间接控股境内蓝天公司。28A公司是注册在开曼的非居民企业，其转让境公司是注册在开曼的非居民企业，其转让境内蓝天公司股权给美国的内蓝天公司股权给美国的M公司，属于非居民企业公司，属于非居民企业转让中国居民企业的股权，符合转让中国居民企业的股权，符合698号文第一条的号文第一条的规定，应按规定，应按698号文规定处理。但是，需要注意到，号文规定处理。但是，需要注意到，虽然开曼公司是在境外注册的，但其实际控股股虽然开曼公司是在境外注册的，但其实际控股股东是境内蓝天公司的股东，如果东是境内蓝天公司的股东，如果A公司符合

37、公司符合82号文号文所列的四个条件，被判定为实际管理机构在中国所列的四个条件，被判定为实际管理机构在中国境内的话，则境内的话，则A公司就是中国居民企业了。此时，公司就是中国居民企业了。此时，A公司转让蓝天公司的股权就变为中国境内两个居公司转让蓝天公司的股权就变为中国境内两个居民企业之间的股权转让行为了，就不应再适用民企业之间的股权转让行为了，就不应再适用698号文的相关规定。号文的相关规定。 297 7、利用税收协定条款避税、利用税收协定条款避税 如：福耀玻璃案例如：福耀玻璃案例20092009年年1111月月2020日，福耀玻璃发布日，福耀玻璃发布关于第二大股东关于第二大股东所持股份减持的公

38、告所持股份减持的公告。公告称，公司于。公告称，公司于20092009年年1111月月2020日接到第二大股东鸿侨海外有限公司日接到第二大股东鸿侨海外有限公司( (下称下称“鸿侨海鸿侨海外外”) )通知，该公司于通知，该公司于20092009年年1010月月9 9日至日至20092009年年1111月月2020日日期间，累计减持本公司无限售条件流通股期间，累计减持本公司无限售条件流通股9414.939414.93万股，万股，占本公司总股本的占本公司总股本的4.70%4.70%。其中，于。其中，于20092009年年1010月月9 9日日1010月月2727日期间，通过上海证券交易所以竞价交易方式

39、出售日期间，通过上海证券交易所以竞价交易方式出售所持有的本公司无限售条件流通股所持有的本公司无限售条件流通股1982.961982.96万股，占本万股，占本公司总股本的公司总股本的0.99%0.99%；于；于20092009年年1111月月2020日，通过上海证日，通过上海证券交易所大宗交易系统出售所持有的本公司无限售条件券交易所大宗交易系统出售所持有的本公司无限售条件流通股流通股7431.987431.98万股，占本公司总股本的万股，占本公司总股本的3.71%3.71%。30在上述减持行为之前，鸿侨海外有限公司持有本公在上述减持行为之前，鸿侨海外有限公司持有本公司股份司股份31253.463

40、1253.46万股，占总股本的万股，占总股本的15.60%15.60%；本次减持后，；本次减持后，鸿侨海外有限公司尚持有本公司股份鸿侨海外有限公司尚持有本公司股份21838.5221838.52万股，占万股，占本公司总股本的本公司总股本的10.90%10.90%，全部为无限售条件流通股。，全部为无限售条件流通股。3 3天后，福耀玻璃继续发布类似公告，公告称，公天后，福耀玻璃继续发布类似公告，公告称，公司于司于20092009年年1111月月2323日接到第二大股东鸿侨海外通知，该日接到第二大股东鸿侨海外通知，该公司于公司于20092009年年1111月月2323日通过上海证券交易所以大宗交易日

41、通过上海证券交易所以大宗交易方式出售所持有的本公司无限售条件流通股方式出售所持有的本公司无限售条件流通股600600万股，万股，占本公司总股本的占本公司总股本的0.3%0.3%。本次减持前，鸿侨海外持有本。本次减持前，鸿侨海外持有本公司股份公司股份21838.5221838.52万股，占总股本的万股，占总股本的10.90%10.90%；本次减持；本次减持后，鸿侨海外尚持有本公司股份后，鸿侨海外尚持有本公司股份21238.5221238.52万股，占本公万股，占本公司总股本的司总股本的10.60%10.60%，全部为无限售条件流通股。，全部为无限售条件流通股。31鸿侨海外的注册地址是香港干诺道中

42、鸿侨海外的注册地址是香港干诺道中200200号信德中信西号信德中信西座座1919楼，法定代表人是蔡友超。这是一家注册在香港依据楼，法定代表人是蔡友超。这是一家注册在香港依据香港当地法律成立的有限责任公司，经营范围就是非业务香港当地法律成立的有限责任公司，经营范围就是非业务经营性投资控股。经营性投资控股。鸿侨海外唯一的股东是曹德旺，中国香鸿侨海外唯一的股东是曹德旺，中国香港籍人士。港籍人士。20092009年年1010月月9 9日日1010月月2727日期间，鸿侨海外通过日期间，鸿侨海外通过上交所以竞价交易方式累计出售上交所以竞价交易方式累计出售1982.961982.96万股福耀玻璃，交万股福

43、耀玻璃，交易的平均价格为易的平均价格为11.1611.16元元/ /股；股；20092009年年1111月月2020日，鸿侨海外日，鸿侨海外通过上交所以大宗交易方式出售通过上交所以大宗交易方式出售7431.987431.98万股福耀玻璃，交万股福耀玻璃，交易价格为易价格为12.1812.18元元/ /股；股；20092009年年1111月月2323日，鸿侨海外再次出日，鸿侨海外再次出售售600600万股福耀玻璃，交易价格为万股福耀玻璃，交易价格为12.6012.60元元/ /股。股。32鸿侨海外在鸿侨海外在20092009年年1010月减持股份期间，向主管的福月减持股份期间，向主管的福清市国税

44、局提出要求享受免税的税收协定待遇。理由是：清市国税局提出要求享受免税的税收协定待遇。理由是：根据根据20082008年年1 1月内地和香港签订的月内地和香港签订的内地和香港特别行政内地和香港特别行政区关于避免双重征税和防止偷漏税的安排第二议定书区关于避免双重征税和防止偷漏税的安排第二议定书第五条规定：第五条规定：“一方居民转让其在另一方居民公司资本一方居民转让其在另一方居民公司资本中的股份或其他权利取得的收益，如果该收益人在转让中的股份或其他权利取得的收益，如果该收益人在转让行为前的行为前的1212个月内，曾经直接或间接参与该公司至少个月内，曾经直接或间接参与该公司至少25%25%的资本，可以

45、在另一方征税的资本，可以在另一方征税。”由于香港公司占该上市由于香港公司占该上市公司的股份未达到公司的股份未达到25%25%，因此企业认为内地没有征税权。，因此企业认为内地没有征税权。33如果仅仅考虑中国国内税法规定，鸿侨海外这家如果仅仅考虑中国国内税法规定，鸿侨海外这家企业所减持福耀玻璃股份取得的所得，属于财产转让企业所减持福耀玻璃股份取得的所得，属于财产转让所得中的股权转让所得。由于福耀玻璃属于境内企业，所得中的股权转让所得。由于福耀玻璃属于境内企业，对福耀玻璃股权转让所形成的所得属于来源于中国境对福耀玻璃股权转让所形成的所得属于来源于中国境内的所得，应当依据中国税法的规定缴纳企业所得税。

46、内的所得，应当依据中国税法的规定缴纳企业所得税。但是考虑到股权转让者鸿侨海外是一家香港公司，属但是考虑到股权转让者鸿侨海外是一家香港公司，属于中国国内企业所得税法规定的非居民企业，这笔交于中国国内企业所得税法规定的非居民企业，这笔交易到底是否需要课税，还需要考虑内地和香港之间签易到底是否需要课税，还需要考虑内地和香港之间签署的税收安排有没有免税等特殊的规定。署的税收安排有没有免税等特殊的规定。根据相关法律，在福耀玻璃的案例中，根据相关法律，在福耀玻璃的案例中，鸿侨海外鸿侨海外在减持前所持有的福耀玻璃股份只有在减持前所持有的福耀玻璃股份只有15.6%15.6%，并未达到，并未达到内地行使征税权的

47、内地行使征税权的25%25%的最低持股比例要求，的最低持股比例要求，因此企业因此企业认为，内地税务局不应对此课税是有法律依据的。认为，内地税务局不应对此课税是有法律依据的。34福州市和福清市两级国税局人员通过查阅福州市和福清市两级国税局人员通过查阅20082008年上市年上市公司年报信息、历年股东持股情况，认真分析税收协定政公司年报信息、历年股东持股情况，认真分析税收协定政策和香港的相关税收法规后，判定香港公司并不符合税收策和香港的相关税收法规后，判定香港公司并不符合税收协定免税待遇。虽然香港公司转让股票前的协定免税待遇。虽然香港公司转让股票前的1212个月内只占个月内只占上市公司股份的上市公

48、司股份的15.6015.60，但从年报上看，福耀玻璃的第一，但从年报上看，福耀玻璃的第一大股东三益发展与本次股权转让的出让方鸿侨海外都是由大股东三益发展与本次股权转让的出让方鸿侨海外都是由曹德旺独资的公司，因此，本次股权转让的最终实际受益曹德旺独资的公司，因此，本次股权转让的最终实际受益人其实就是香港居民曹德旺。因此香港公司实际控股人、人其实就是香港居民曹德旺。因此香港公司实际控股人、转让股票的最终收益人是该香港居民曹德旺。同时，上市转让股票的最终收益人是该香港居民曹德旺。同时，上市公司公司20082008年年报披露，香港的两家股东公司都是非业务经年年报披露，香港的两家股东公司都是非业务经营性

49、投资控股公司。营性投资控股公司。35由于曹德旺全资控股的三益发展持有福耀玻璃由于曹德旺全资控股的三益发展持有福耀玻璃22.49%22.49%的股份，加上鸿侨海外原先持有的的股份，加上鸿侨海外原先持有的15.60%15.60%的福的福耀玻璃股份，曹德旺间接拥有福耀玻璃耀玻璃股份，曹德旺间接拥有福耀玻璃38.09%38.09%的股份。的股份。三益发展和鸿侨海外这两家香港公司都属于非业务经三益发展和鸿侨海外这两家香港公司都属于非业务经营性投资控股公司，并不从事其他积极性生产经营活营性投资控股公司，并不从事其他积极性生产经营活动。福建福清国税主张，按照内地与香港签订的税收动。福建福清国税主张，按照内地

50、与香港签订的税收协定安排和协定安排和第二议定书第二议定书以及国家税务总局有关规以及国家税务总局有关规定，内地有权征税。定，内地有权征税。在实际征税操作过程中，福清市国税局让香港公在实际征税操作过程中，福清市国税局让香港公司在所得来源地，即该福耀玻璃上市公司所在地办理司在所得来源地，即该福耀玻璃上市公司所在地办理临时税务登记，并指定其作为代理人协助税务机关履临时税务登记，并指定其作为代理人协助税务机关履行纳税义务。行纳税义务。36非货币性资产对外投资业务的检查非货币性资产对外投资业务的检查 一股息红利收入的检查股息红利收入的检查 二三、股权投资业务的检查三、股权投资业务的检查自然人股权转让业务的

51、检查自然人股权转让业务的检查 三居民企业股权转让业务的检查居民企业股权转让业务的检查 四非居民企业股权转让业务的检查非居民企业股权转让业务的检查 五37（一）非货币性资产对外投资业务的检查（一）非货币性资产对外投资业务的检查 1、现行税收政策的规定、现行税收政策的规定（1）流转税）流转税增值税实施细则增值税实施细则将自产、委托加工或者购进的货物作为投资，提供将自产、委托加工或者购进的货物作为投资，提供给其他单位或者个体工商户应视同销售处理。给其他单位或者个体工商户应视同销售处理。消费税消费税 将自产的应税消费品用于换取生产资料、消费资料、将自产的应税消费品用于换取生产资料、消费资料、投资入股、

52、偿还债务等，于移送使用时纳税。投资入股、偿还债务等，于移送使用时纳税。营业税（营业税（财税财税20021912002191号文件号文件 ）投资业务不属于营业税征税范围，仅在企业以无形投资业务不属于营业税征税范围，仅在企业以无形资产、房产对外投资，收取固定分利，不承担被投资方资产、房产对外投资，收取固定分利，不承担被投资方经营风险时，就其收到的固定分利征收营业税。经营风险时，就其收到的固定分利征收营业税。 38（2）企业所得税）企业所得税企业所得税法实施条例企业所得税法实施条例第二十五条第二十五条 企业发生企业发生非货币性资产交换非货币性资产交换，以及，以及将货物、财将货物、财产、劳务用于产、劳

53、务用于捐赠、偿债、赞助、集资、广告、样捐赠、偿债、赞助、集资、广告、样品、职工福利或者品、职工福利或者利润分配利润分配等用途的，应当视同销等用途的，应当视同销售货物、转让财产或者提供劳务，但国务院财政、售货物、转让财产或者提供劳务，但国务院财政、税务主管部门另有规定的除外。税务主管部门另有规定的除外。39国税函国税函【20082008】第第828828号号一、企业发生下列情形的处置资产，除将资产一、企业发生下列情形的处置资产，除将资产转移至境外以外，转移至境外以外，由于资产所有权属在形式和实质由于资产所有权属在形式和实质上均不发生改变，可作为内部处置资产，上均不发生改变，可作为内部处置资产，不

54、视同销不视同销售确认收入，相关资产的计税基础延续计算。售确认收入，相关资产的计税基础延续计算。二、企业将资产移送他人的下列情形，二、企业将资产移送他人的下列情形，因资产因资产所有权属已发生改变而不属于内部处置资产，应按所有权属已发生改变而不属于内部处置资产，应按规定视同销售确定收入规定视同销售确定收入。 （一）用于市场推广或销售；（一）用于市场推广或销售； （二）用于交际应酬；（二）用于交际应酬； （三）用于职工奖励或福利；（三）用于职工奖励或福利； （四）用于股息分配；（四）用于股息分配； （五）用于对外捐赠；（五）用于对外捐赠； （六）其他改变资产所有权属的用途。（六）其他改变资产所有权属

55、的用途。40（3）个人所得税）个人所得税国税函国税函20053192005319号号 对对个人将非货币性资产个人将非货币性资产进行评估后进行评估后投资于企投资于企业，业，其评估增值取得的所得在投资取得企业股权其评估增值取得的所得在投资取得企业股权时，暂不征收个人所得税。在投资收回、转让或时，暂不征收个人所得税。在投资收回、转让或清算股权时如有所得，再按规定征收个人所得税，清算股权时如有所得，再按规定征收个人所得税，其其“财产原值财产原值”为资产评估前的价值。为资产评估前的价值。 但国税函但国税函20053192005319号已于号已于20112011年年1 1月月4 4日被日被宣布全文失效废止

56、。因此，根据宣布全文失效废止。因此，根据中华人民共和中华人民共和国个人所得税法国个人所得税法及其实施条例等规定，及其实施条例等规定，以非货以非货币资产对外投资，都作为财产转让行为，其取得币资产对外投资，都作为财产转让行为，其取得所得应按照所得应按照“财产转让所得财产转让所得”项目缴纳个人所得项目缴纳个人所得税。税。412、非货币性资产对外投资业务检查的注意点、非货币性资产对外投资业务检查的注意点（1）审查纳税时点是否及时）审查纳税时点是否及时国税函国税函【20082008】第第875875号号 除企业所得税法及实施条例另有规定外，企业销售收除企业所得税法及实施条例另有规定外，企业销售收入的确认

57、，必须遵循权责发生制原则和实质重于形式原则。入的确认，必须遵循权责发生制原则和实质重于形式原则。 （一）企业销售商品同时满足下列条件的，应确认收（一）企业销售商品同时满足下列条件的，应确认收入的实现：入的实现： 1 1、商品销售合同已经签订，企业已将商品所有权相关、商品销售合同已经签订，企业已将商品所有权相关的主要风险和报酬转移给购货方；的主要风险和报酬转移给购货方； 2 2、企业对已售出的商品既没有保留通常与所有权相联、企业对已售出的商品既没有保留通常与所有权相联系的继续管理权，也没有实施有效控制；系的继续管理权，也没有实施有效控制； 3 3、收入的金额能够可靠地计量；、收入的金额能够可靠地

58、计量； 4 4、已发生或将发生的销售方的成本能够可靠地核算。、已发生或将发生的销售方的成本能够可靠地核算。 42（2）审查视同销售的收入确认是否正确）审查视同销售的收入确认是否正确国税函国税函【20082008】第第828828号号企业发生本通知第二条规定情形时，属于企业企业发生本通知第二条规定情形时，属于企业自制的资产，应按企业自制的资产，应按企业同类资产同期对外销售价格同类资产同期对外销售价格确定销售收入；属于外购的资产，可确定销售收入；属于外购的资产，可按购入时的价按购入时的价格格确定销售收入。确定销售收入。国税函国税函【20102010】148148号号企业处置资产确认问题。企业处置资

59、产确认问题。国家税务总局关于国家税务总局关于企业处置资产所得税处理问题的通知企业处置资产所得税处理问题的通知（国税函（国税函20082008828828号）第三条规定，企业处置外购资产号）第三条规定，企业处置外购资产按购入时的价格确定销售收入按购入时的价格确定销售收入，是指企业处置该项，是指企业处置该项资产不是以销售为目的，而是资产不是以销售为目的，而是具有替代职工福利等具有替代职工福利等费用支出性质费用支出性质，且购买后一般，且购买后一般在一个纳税年度内处在一个纳税年度内处置置。43【例例】A A公司设立时公司设立时, ,其主要出资方之一甲公司以其持有其主要出资方之一甲公司以其持有的账面价值

60、为的账面价值为600600万元的商品作为出资投入万元的商品作为出资投入A A公司。投资各方公司。投资各方在投资合同中约定在投资合同中约定, ,作为出资的该项长期股权投资作价作为出资的该项长期股权投资作价900900万万元。该作价是商品的市价经考虑相关调整因素后确定的。元。该作价是商品的市价经考虑相关调整因素后确定的。A A公公司注册资本为司注册资本为1600016000万元。甲公司出资占万元。甲公司出资占A A公司注册资本的公司注册资本的20%20%。取得该项投资后，取得该项投资后，A A公司根据其持股比例，能够派人参与公司根据其持股比例，能够派人参与B B公公司的财务和生产经营决策。司的财务