商务合同中暗示条款的言语行为理论探析

1、商务合同中暗示条款的言语行为理论探析    摘 要 合同法规定合同条款分为明示条款和暗示条款。暗示条款无需在合同中以文字的形式出现但需要当事人双方通过正常的思维能推断出来。法律和语言之间的关系不是孤立的。语言学家约翰兰肖奥斯汀的言语行为理论既是合同法中暗示条款存在的语言学基础，又是对合同法中暗示条款进行司法解释的有力证据，它影响、制约着合同法中暗示条款的存在、发展和应用。关键词 奥斯汀；塞尔；合同法；暗示条款；言语行为理论商务合同一般指由语言文字形成的具有法律效力的文书， 言语行为理论是其形成过程的语言学基础之一。为达到商家的商务动作之目的，商务合同的书

2、写除明示条款以外，同时还包含大量的暗示条款由于言语行为理论将言内行为、言外行为和言后行为三者融为一体，因而运用于商务合同的撰写，可以在很大程度上提高商务合同的商务效力及其合法性。一、奥斯汀学派的言语行为理论言语行为理论初始于欧美语言学界。上个世纪50年代， 英国语言学家约翰·兰肖·奥斯汀(JohnLangshaw Austin)首先提出了这一理论，从而开辟了语用学的新领域。半个世纪以来，言语行为理论在语言学界一直具有举足轻重的学术地位。总体而言，奥斯汀的言语行为理论涵盖了两个主要方面的内容：第一，该理论论及了语言单位及其带来的意动功能。语句可以分为施为句(performat

3、ive sentence)和表述句(constative sentence1；第二，该理论论及了语言单位的主客体视角所导致的行为， 即言语行为理论分为言内行为(Locutionary Act)、言外行为(Illocutionary Aet)和言后行为(Perlocutionary Act)。言内行为是指用声音说出一切有意义话语的全过程： 言外行为则指实施言内行为时。我们同时也在实施另一种行为如提出问题或回答问题、发布信息或做出保证或提出警告、公布裁决或任命或提出批评、做出辨认或描述 以及诸如此类的内容等等均系由言内行为本身体现出来的意图 这些意图往往是隐性的和非直接的，需要听者依靠自己的判断和

4、推理来掌握。从这个意义上说。言外行为多少有“言外之意”的意思； 而言后行为则指说话者在听话者身上所达到的效果，如使之高兴、振奋、发怒等等。人类的所有话语都能在不同程度上体现出这三个层次的行为。此后，奥斯汀的学生J·塞尔(JSearle)系统地发展了奥斯汀的言语行为思想 揭示了实现言语行为的各种有效条件 阐述了言语行为的原则和分类标准并提出了间接言语行为理论这一特殊的言语行为类型。间接言语行为理论要解决的问题有两点：1说话人如何通过表层文字来表达间接的“言外之意”：2听话人如何从说话人的表层文字中推断出其间接的“言外之意”。闭影响间接言语行为理解的因素是多方面的。既取决于说话人的文字结

5、构和表达方式，又取决于听话者的知识框架、身份背景和判断推理。举一个鞋城顾客和营业员的对话为例，这段对话可以看做是一个简单的口头询盘。顾客：你好，这款“耐克”鞋多少钱?营业员：99元。顾客：是真品吗?营业员：放心吧，保证能穿的住，最近我们卖出了好多双，顾客反映很好。顾客：谢谢。我再看看别的品牌。在这段对话中，营业员的头脑非常的灵活，她两次用到了言语行为理论： 而顾客的思维也非常的敏锐他两次捕捉到了营业员的言外之意，并作出了合理的言后行为。在这段对话中，言内行为是顾客和营业员通过对汉字进行有语法逻辑和语义逻辑的拼凑而表达出意义，当然，这个意义还需要通过声音表达出来。而言外行为， 则通过营业员的两句

6、话表现出来。当顾客问及“耐克”鞋价格时，营业员用“99元”来回答按正常人的正常思维，“耐克”鞋是不可能如此便宜的其言外行为是告诉顾客“此鞋的价格惊人的便宜，是假货”；而当顾客询问真假时，营业员并没有正面回答，而是用“放 12,吧，保证能穿的住，最近我们卖出了好多双，顾客反映很好”来回答，说得直白一点是“不用问真假，反正我们的鞋能穿的住，最近很多客户都来买” 其言外之意是“此鞋不是真耐克”。两次解释引发的后果即言后行为是：顾客听懂了营业员的意思去买别的品牌鞋了。虽然奥斯汀的言语行为理论源自欧美语言学，传人中国也仅有短短的几十年时间， 但是 x,j-中国的改革开放和经济发展产生了极为深远的影响。&

7、#168;31迄今为止，它已经进入到生产和生活的各个方面，其中包括对中华人民共和国合同法中暗示条款的司法阐释。二、商务合同中暗示条款的言语行为机制在商务交往活动中， 绝大多数国家的合同法都将合同条款分为明示条款和暗示条款两种。明示条款即在合同中明文规定的条款， 它构成合同基本的和主要的内容；暗示条款亦称隐含条款，是指当事人未明确写入合同 但合同双方根据正常思维却能顺利推断出来的隐性内容。暗示条款和明示条款一样，都具有法律意义。中华人民共和国合同法明确体现了默示条款的三个基本特性，即确定性、法定性和补充性。确定性指的是暗示条款虽然并没有直接写入合同，但其内容是确定的，是可以通过双方当事人在特定语

8、境中判断和推理而得出的， 是不允许当事人随意进行解释的； 法定性是指暗示条款是合同内容本身必不可少的组成部分，是受到法律保护的，任何违反暗示条款的行为和做法都要受到法律的制裁； 补充性则是指合同的当事人在不能或不便用明示条款表达意图、描述商品时可以通过合同的暗示条款来表明其真实意图和对商品的描述， 合同的订立一方有权利自由地选用明示或暗示条款方式来订立合同， 而合同的另一方在通过明示条款来理解合同的同时，也必须通过暗示条款来理解合同。不论是以简单交易为载体的口头商务合同还是以大宗货物为载体的书面商务合同， 都由询盘、发盘、还盘和接受四个环节构成。I41询盘一般是询问价格和探求交易条件； 发盘则

9、是对特定的人发出特定的内容，以期达成交易；还盘是对交易价格或其他条款讨价还价的过程；接受则是确定合同。合同一旦被接受则对签署的双方产生约束力， 任何一方在接受后不履行合同的条款都被视为违约。在合同的四个环节中，发盘是暗示条款最常出现的。以下是茶叶供应商对茶叶购买商发盘的一个典型例子：品名：高级白毛尖包装：PVC+ 硬纸单价：“乳石”牌高级白毛尖228oo5oog“茶乡”牌高级白毛尖 ￥128oo5oog在这个发盘中明示条款有三个：1商品名称是高级白毛尖茶2所有茶叶都采用Pvc+N； 硬纸包装，3“乳石”牌高级白毛尖每500克228元人民币，“茶乡”牌高级白毛尖每500克128元人民币。而暗示条

10、款有一个即：虽然“乳石”牌高级白毛尖和“茶乡”牌高级白毛尖在冠名上都叫做“高级白毛尖”，但质量有差别，“茶乡”牌高级白毛尖的茶叶质量比“乳石”牌高级白毛尖差很多这一质量差异是通过价格体现出来的，供应商虽未明说，但完全可以通过购买商的正常思维推理出来。三、言语行为理论在商务合同中暗示条款的运用进入新世纪， 在建设小康社会和参与国际事务的实践中。依法行事是中国走向繁荣昌盛的主要保障手段之一。在现实社会中，随着商品经济的不断发展和人们法制意识的不断增强， 商务合同也日益增多，并且呈现出商务合同多样化和多元化的趋势。因此草拟、理解和签订合同已经成为司空见惯的商业行为。为使合同买卖得以顺利进行。避免交易

11、中产生的损失和最大限度地减少合同纠纷 就需要更为仔细地去理解合同法的相关条款，尤其是合同中的暗示条款。而奥斯汀的言语行为理论。对理解和阐释暗示条款起着极为重要的作用。其作用大致可以分为以下几个方面：第一，合同法中的暗示条款是对奥斯汀言语行为理论的推广和应用， 是这一理论在法律语言上的突出体现，因此，言语行为理论常被理解为暗示条款的语言基础和理论基础。奥斯汀的言语行为理论把个人的言语行为分解为言内、言外和言后三种行为，其中言外行为和言后行为需要受话者在一定的语境中进行判断和推理下才能完成。由于中国人在语言交际中惯于螺旋性思维，商人在商务动作中更上一筹，他们擅长委婉地表达自己不想直说的观点， 所以

12、在半数的情况下买方要靠自己的思维去推理卖方的言语意图， 因此奥斯汀的言语行为理论在中国的商务语言动作方面具有更大的指导意义。最近的一项调查结果表明中国人的合同中的暗示条款接近半数左右， 这些暗示条款都从不同层面上表达了当事人想说而又不想直说的有用信息。如果签约的另一方不能正确地理解暗示条款，就无法正确理解合同的实质内容。此外，在中国当下的合同签定中， 部分暗示条款同时还具有免责的功能， 这就更要求签约的另一方根据言语行为理论的机制来阐释暗示条款的含义。例如，在一份唇膏购销合同中，其价格条款如下：“美宝莲”牌唇膏，原价49元支，现特价19元支，特价商品，一旦售出，不退不换。这个价格条款兼有明示条

13、款的内容和暗示条款的内容。明示条款明示该批唇膏现在按特价销售，每支19元，一旦售出，不退不换；而暗示条款则是“该批唇膏的现价与原价相差很多，唇膏质量上会有瑕疵，一旦买方发现购买的是瑕疵产品本店不负责任”。按照奥斯汀的言语行为理论，任何一个思维正常的人看到超低价格后， 经过他们的判断和推理，都可得出一个结论，而这个结论正好是言外行为的中心思想，即：商家以如此低廉的价格出售世界名牌唇油， 必然在质量上存在问题： 或是原料有问题，或是过了保质期。其实商家早就知道这一点，只不过商家有权通过暗示的手段去表明这一观点。有权通过言外行为来表达隐性的信息罢了。而在买者得出结论后，买家会产生两个言后行为，或者选

14、择价格昂贵的保质品， 或者选择价格便宜但质量不保的这种降价品。在合同法中，作为暗示条款特性的“确定性”、“补充性”和“法定性”既是对这个暗示条款的认可和保护， 又是对言语行为理论在商务合同中的充分肯定。合同法是法律，而法律又是由语言构成的，因此，合同又必然要受到言语行为理论这一语言学理论的影响和制约。因此，言语行为理论为当事人双方更好的理解暗示条款、促进交易成功、最大程度上避免纠纷奠定了语言上的理论基础。第二，言语行为理论的启示是，要正确理解合同的实质性内容。就要求接受合同条款的一方突破条款的表层字面意思去理解合同中的暗示部分。由于合同法的内容是法律条款，具有法律效能，因此，对合同的理解必须遵

15、循法的精神，从语言学，尤其是语用学的角度，把握合同的语言行为机制。对言语行为理论的一般性理解， 就是要对别人的话语从言内、言外和言后三个层次去理解，对于合同这一法律文书(无论是书面的还是口头的)也是一样。商品经济中的纠纷案例是复杂多样的，合同法也不可能对每一具体案例均指出具体的裁决办法，因此，理解合同法就要求相关者不仅要知道它的每个话语条款，而且还要从法的精神层面入手。同样以“美宝莲”唇油的销售合同为例，人们不难发现合同法对“原价49元支，现特价19元支，特价商品，一旦售出，不退不换”这个暗示条款是认同的，是给予法律保护的。这样的法律保护至少起到了两个作用： 一是赋予了卖方按照自己的意愿以明示

16、或暗示条款方式表达观点的自由权充分起到了尊重隐私、以人为本的作用； 二是为那些舍不得花钱又不挑剔质量的客户创造了交易平台。因此，当人们探求合同法的法治精神以及言语行为理论时。他们会发现合同法的实质是促进交易成功、推动经济发展、维护社会稳定和保护当事人双方的合法权益。结论商务合同作为法律文书， 无论是书面的还是口头的， 均通过语言的运用来承载商务信息和法律义务两个层面的意义。51合同在表现形式上，除明示条款以外，还包括暗示条款。奥斯汀和塞尔的言语行为理论既是合同法中暗示条款存在的语言学基础，又是对合同法中暗示条款进行司法解释的有力证据，它影响、制约着合同法中暗示条款的存在、应用和发展。合同签订一

17、方为达到销售之目的，将其意在表明但又无法表达或不想直接表达的内容以暗示条款的方式表达出来，而接受条款的一方，就需要根据言内和言外的语言行为 来确定自己的言后行为61。事实上，暗示条款对于制定条款的一方具有很大的优势而接受条款的一方却具有很大的风险性因此，对于双方来说，正确理解和运用言语行为理论均具有重要的实践意义。中国正在进行改革开放，无论对内对外，在商务活动中，坚持走依法经商的道路，是商务发展的必然之路。鉴于此，奥斯汀的言语行为理论也会随着商务合同的不断完善而得到发展，进而更加有效地指导商务实践。参考文献1AUSTIN，JLHow to Do Things with Words 【M】Oxford：Claren