劳动法案例汇编一20071122.

1、劳动法案例汇编一用人单位败诉案件大盘点之一：只拿钱不做事的业务员”败诉指数：传染指数:【案件聚焦】某服装公司招聘业务员，王某前来应聘。经初步面试，服装公司认为王某符合条 件,遂与其签订了 一份试用合同”约定试用期三个月，每月底薪人民币1500元。双 方还约定试用期满后公司可视王某能力，决定是否签订正式劳动合同（底薪2000 元。王某工作后不久，公司即发现其整日游手好闲，或在公司上网聊天，或借谈业务为名出去玩乐。两个月后王某仍无任何销售业绩。 公司经多次对王某批 评教育均 无任何效果，于是决定与其解除劳动合同。王某不服，向劳动部门提起仲裁。结果，仲 裁庭认为服装公司与王某签订的 试用合同”就是双

2、方的劳动合同，且该合同不存在 试用期。公司解除劳动合 同的决定没有法律依据，双方劳动关系依然存在，并且公司 还应该按照2000兀标准向王某支付工资。【败诉原因】上海市劳动合同条例第十三规定：劳动合同当事人仅约定试用期的，试用期 不成立，该期限即为劳动合同期限。”据此，服装公司与赵某签订的 试用合同”合同试用期不成立，三个月试用期就是合同期限。因正式合同的工资约定为2000元，故 赵某的实际工资也应该是每月 2000元。【周律师建议】王某这样的人确实让许多用人单位深恶痛绝。笔者担任上海某银行的法律顾问,该银行也多次反映 其信用卡推广人员中类似王某之辈大有人在。由于信用卡业 务竞争激烈，为抢占市场

3、，银行在招用推广 人员时设定的门槛往往非常低。 银行以底薪加高额提成的方式支付报酬。结果,很多 王某之辈”就是盯着这份底薪而来。每个月什么事情都不做，到时候就来领工资！那么,法律对这种人是否真的毫无办 法三个月时间才一般而言，用人单位对新录用销售人员的业务能力往往需要两、 能看出来。这段时间 是否签订劳动合同，如何签订劳动合同往往令用人单位左右为 难。首先,完全不签订劳动合同显然是不 行的（最郁闷的败诉” 一文中已明确。其 次,如果仅仅签订单独的 试用期合同”又会出现本案 中的结果,也同样是行不通。用人单位要想避免案例中类似情况的发生，首先应该在与新员工签订的劳动合 同约定明确具体的录 用条件

4、，并依法设定相应试用期（劳动合同期限满六个月不满 一年的，试用期不得超过一个月；满一年不满三年的，试用期不得超过三个月；满三年 的，试用期不得超过六个月。试用期内如果发现新员工 不符合录用条件则可随时通 知解除合同。对于某些短期推广项目，可能整个期间少于6个月甚至不到3个月，此时上述方 法显然也不可行。此时可在劳动合同中约定诸如合同期限一个月，期满如双方无 书面通知终止，则自动延续一个月”的条款。用人单位败诉案件大盘点之二：工作3天也可以拿一个月工资？ ”败诉指数：传染指数:【案件聚焦】某外贸公司招聘会计人员，陈某前来应聘。公司初步面试后即通知其次日上班， 并为其办好员工卡。因对陈某实际能力不

5、了解，公司决定过几天再签合同。不久，公 司即发现其完全无法胜任，于是告 之不予聘用并结算了三天工资 600元。陈某亦出 具收条：收到三天试用期工资600元。”不料半个月后陈某突然提请劳动仲裁，称单位解除合同未提前一个月通知要求补偿。单位辩称陈某尚在试用期内故 可随时解除合同。结果劳动仲裁部门对单位的辨称不予采纳，裁定向支付陈某补偿金6000【败诉原因】劳动法上的劳动关系，是指用人单位向劳动者给付劳动报酬，而由劳动者提供职 业性的劳动所形成的法律关系。陈某到外贸公司工作，外贸公司虽未与陈某签订劳 动合同，但是双方已经形成事实劳动关 系，上海市劳动合同条例第四十条规 定：应当订立劳动合同而未订立的

6、，用人单位提出终止劳动 关系，应当提前三十日通 知劳动者。”陈某无法胜任工作，其实际只工作三天，公司却要支付其补偿金6000元, 这对公司而言显然不尽合理。但因为公司没有完全依照法律规定，应当订立而未订 立合同。此时,即便劳动者出于恶意，在举证不能的前提下，公司只能郁闷的承担败诉 的后果。【周智灵律师建议】用人单位准备录用新员工时，务必严格依照法律规定订立劳动合同。如果对员工的实际能力不了解，可以约定相应试用期。 试用期内如发现员工不符合录用条件，用人单位可随时解除合同而无需提前通知。否则,一旦双方形成事实劳动关系，用人 单位将受到劳动法的严格约束，造成不必要的麻烦和损失。用人单位败诉案件大盘

7、点之三：员工违纪能否直接开除？ ”败诉指数:传染指数:【案件聚焦】某房地产公司员工小刘，刚到公司时勤奋踏实。后来随着业务越做越好人也逐渐骄纵起来。公司领 导多次对其婉转批评均无效果。有一次,小刘因自身疏忽忘记 办理客户委托办理的重要事务，给客户造 成重大经济损失。事后小刘非但不及时补救，反而将责任全部推到客户身上。双方因此发生争议，小刘居然不顾同事及领导劝阻,在办公场所内对客户进行辱骂及殴打，影响极为恶劣。公司领导认为小刘的 行 为严重违犯了公司的劳动纪律及规章制度，因此决定对小刘作开除处理。小刘不服, 一个月后提起劳 动仲裁，要求撤销开除决定，恢复劳动关系。公司辩称依照公司规 章制度开除小刘

8、并无不当。但仲 裁庭经审理，最终认为公司没有提供证据证明公司规章制度曾公示或向小刘出示过。鉴于小刘的行 为尚不够成刑事责任或 治安处罚，公司对小刘作出的开除处理决定没有依据。【败诉原因】劳动法及上海市劳动合同条例虽然规定劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以随时解除劳动合同。但对 严重违反”的标准却未作具体解释。用人单位签订劳动合同时，大多也只是对劳动法相关条文予以简单 复制。很多单位甚至没有制定具体规章制度，或者制定规章制度却没有通过相应程 序,在全体员工中予以发布，从而造成仲裁或诉讼时的举证不能，最终承担败诉后 果。【周律师建议】首先,用人单位在与员工签订劳动合同时，应

9、当告之公司相应的规章制度，并将规 章制度作为合 同的附件使其知晓。其次，制定新的规章制度后，应当组织全体员工进 行培训并做书面记录，使相应证 据固定下来，避免以后的举证不能。 此外，上海高院关于审理劳动案件若干问题的解答 中规定：用人单位单方面解除劳动合同时， 应当依工会法的规定，事先将解除理由通知工会或职工代表，未经上述程序，用人单 位单方解除的行为无效。”依照该规定，解除劳动合同还应将相应原因通知工会，否则 解除合同的行为无效（这样的案例在上海也发生过。没有成立工会的用人单位 ，应当 在全体职工会议上 将相应事由予以通报，避免程序上的不当。用人单位败诉案件大盘点之四：不交社保的苦果”败诉指

10、数：传染指数:【案件聚焦】上海某科技公司因员工较少，公司认为办理社保手续麻烦，而且成本高不划算。遂与员工约定每个 月工资多发1000元，社保自理。公司曾于2006年初出资送张某 到美国培训，双方同时签订了 3年的服 务期合同。张某回国后认为公司发展前途不 大，想解除合同,但张某不想支付5万元违约金。经咨询，张某到劳动部门提起仲裁， 以公司未交社保为由要求解除合同，并要求公司支付解除合同经济补偿金及 补缴社 保。公司提出要求张某赔偿5万元违约金。结果仲裁庭全部支持了张某的主张，对 公司的请求却不予支持。【败诉原因】劳动法第七十二规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会 保险费。”上海

11、市劳动合同条例 第三十一条规定：用人单位未按照劳动合同约 定支付劳动报酬或者提供劳动条件的,劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合 同。”首先，参加社会保险、缴纳社会保险费不光是用人 单位的义务，也是劳动者的 义务，用人单位（劳动者即使不想参加社会保险也是不行的。其次，不缴纳社保会是 一种严重违反劳动法的行为，劳动者据此可以随时解除劳动合同而无需承担违约责 任。【周律师建议】上海现行城镇养老保险实行一刀切”的政策，缴纳的费用与最后所得不成正比，极大程度上影响了用人单位和劳动者缴纳社保的积极性。但是,相对于其高风险而 言,用人单位逃保的行为是不可行的。 在实际缴纳过程中，可灵活采用多种方式以 达到

12、成本最小化。注册在郊县的企业，不妨选择统筹低门槛、多层次的镇保” 试。用人单位败诉案件大盘点之五：如何防止挖墙角的行为？ ”败诉指数:传染指数：【案件聚焦】某机械厂录用的大学生小李勤奋好学，机械厂将其作为技术骨干培养。几年不 到，小李的业务能力非常突出，多家外资企业及大公司均对其许诺高薪及更大发展空 间。小李的劳动合同今年3月已经到期。机械厂无法为小李提供更高待遇，但同时 又不希望小李离开。于是人事部门采用拒绝为小李办理退工手 续的方式，并且扣留 了他的人事档案。双方因此发声争议，小李到劳动仲裁部门提起仲裁，要求机械厂办 理退工手续，转移人事档案并赔偿因此而遭受的损失。最后机械厂败诉，小李的请

13、 求全部获得仲裁庭的支持。【败诉原因】上海市劳动合同条例第四一条明确：劳动合同解除或者终止，用人单位应 当出具解除或者 终止劳动合同关系的有效证明。劳动者可以凭有效证明材料 ，直接 办理失业登记手续。”按照上海市单位招工、退工管理办法第十二条的规定， 单位应在与员工终止劳动合同之日起 7日内为员工办理退 工手续。逾期不办理的, 员工可以在法定期限内向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求用人单位为其办理退 工手续并赔偿因此而遭受的损失。【周律师建议】现代企业,尤其是高新技术企业对人才的依赖性极强。许多用人单位花费巨大 心血培养人才，最后却眼睁睁的看着被别的企业挖走。于是很多单位就采用拒绝办 理退工手

14、续（或者扣留工资、奖金等的 强硬做法。这样的做法既违反法律规定又不 能起到实际作用，是不足取的。为预防案例中类似情况的发 生,一方面，用人单位可 以在签订劳动合同时约定相应的服务期。依照法律相关规定，劳动者如果在服务期 内解除劳动，应该承担违约责任和赔偿责任；另一方面，用人单位应该与员工签订 保密协议”对涉及本单位的商业秘密进行详细约定。这样,即使员工被竞争企业挖墙 脚,如果其存在侵犯单位商业 秘密的行为，则可在要求员工赔偿的同时要求挖墙角 的公司承担连带赔偿责任，从而最大程度降低企业 的风险和损失。此外，竞业禁止” 合同也能很好的多恶意挖人行为起到很大的制约作用。用人单位败诉案件大盘点之六：

15、她的工资每月7.8万？ ”败诉指数：传染指数:【案件聚焦】刘女士在浦东某公司担任财务人员近三年。2006年12月31日刘女士的劳动 合同将到期。因年底财务人员工作比较繁忙，刘女士合同到期后仍继续到公司上班， 公司既未表示反对亦未提出签订新的合同。 2007年1月10日，公司经理以合同到 期为由通知刘女士马上离职。刘女士不同意，向劳动部门提起仲 裁。仲裁部门审理 后裁定公司支付刘女士 10天的工资2000元;支付提前通知替代金6000元及相当于 三个月工资的经济补偿金18000元。公司对裁定不服向法院起诉，法院判决维持原 裁定。【败诉原因】劳动合同期满后劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未拒绝

16、的，司法实践中 一般视双方形成不定期劳动合同关系（事实劳动关系，任何一方均可提出解除劳动关 系，但应当提前30天书面通知对方。至于劳动者是否有权要求经济补偿，各地和各 部门的规定不尽相同。 现在上海劳动仲裁机构与上海 高院已经统一口径：用人单位 提出解除不定期劳动合同关系（事实劳动关系，劳动者要求用人单位支付经济补偿金 的,人民法院应予支持。【周律师建议】此中情况在实际生活中时有发生。用人单位或因管理疏忽未能注意到员工合同 已到期，或发现合同已到期却毫不在乎，认为既然已经到期，以后可以随时解除合同。本案中的刘女士合同期满后工作了10天,公司却要支付2.6万元。月工资7.8万元？依照法律规定，劳动合同期满后自然