《劳动合同法》解读(最新)3

1、劳动合同法解读（提纲）一、劳动合同法的五个基本问题（一）劳动合同法的立法背景1、劳动关系严重失衡（1）失衡的表现：资强劳弱（2）失衡的原因1经济原因：国内经济市场化，国际经济全球化。2政治原因：以经济建设为中心， 单纯追求GDP,造成 众多社会问题。3社会原因：市场，劳动力供求关系失衡；企业，社会 责任意识缺失；工会，基层维权能力不足。4法制原因：劳动立法滞后，劳动执法不力，劳动司法 不畅。2、科学发展，和谐社会（1）科学发展：经济和社会要协调发展，劳资要共同 发展。（2）和谐社会：合理才能合作，合作才能和谐。（二）劳动合同法的主要特点1、 加大了对劳动者的保护力度2、 扩大了法律适用范围3、

2、 加强了对用人单位合法权益的保护4、 形成了一套完整的劳动关系调整体系25、增强了职工在民主决策、监督、管理的作用（三）制定劳动合同法的重大意义1、制定劳动合同法是构建和发展和谐稳定劳动关 系的重要举措2、制定劳动合同法是加强社会领域立法的内在要 求3、制定劳动合同法是完善我国劳动法律制度的客 观需要（四）如何理解劳动合同法1、规范劳动关系主体双方权利义务的一部法律（在新 的基础上劳动者的就业稳定性与用人单位的用工灵活性的 动态平衡）2、倾斜保护劳动者合法权益的一部法律（社会法的特 点，劳动力市场供大于求，劳资力量对比的现状，原因在于 劳动者结社、谈判、罢工权利的缺失）3、需要在实践中进一步具

3、体化的一部法律（通过司法 解释、配套规章和地方立法，因为劳动关系复杂，各方利益 诉求复杂，不可能清晰、准确、具体）（五）劳动合同法与用人单位的用工成本问题二、用人单位规章制度的有效要件与职工民主参与（一）依法建立和完善规章制度是用人单位的法定义务（二）规章制度的有效要件1、制定主体合法2、内容必须合法即用人单位制定的劳动规章制度不能违反法律法规的 规定。3、程序必须民主 程序民主，是指用人单位制定规章制度应当严格按照现 行法律法规规定的各项程序进行。（1）规章制度制定程序31讨论：应当经职代会或全体职工讨论2提议：提出方案和意见3平等协商：工会或职工代表与行政方4确定（谁来确定，确定什么）：涉

4、及劳动者切身利益 的，应由双方共决，不能由资方单决；非涉及劳动者的切身 利益，应由资方单决。用人单位制定、修改或者决定涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项的程序，要提交职代会讨论的，一定要 提交，这要求我们要建立职代会制度。交给职工讨论、交工 会协商，必须做好书面记录。（2）使劳动者知悉规章制度内容。用人单位必须告知或公示规章制度和重大事项， 告知、公示的方式有：会议传达、人手一册、组织学习、公开张贴 等。注意网络公示的合法有效性问题。（三）规章制度和重大事项决定实施中工会或者职工的 权利工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。 （这也是规章制度的修订程序）（四

5、）非经共决程序制定的涉及劳动者切身利益的规章 制度或者重大事项，构成程序违法，对劳动者没有约束力； 对劳动者造成损害的，要承担赔偿责任。 （这种情况下，劳 动者可即时解除劳动合同，同时获取经济补偿金） 。（五）规章制度、劳动合同、集体合同以及法律、法规 所规定的劳动条件基准的相互之间的效力关系三、用人单位告知义务和劳动者说明义务（一）用人单位告知义务1、对象：劳动者42、告知时间：用人单位招用劳动者时3、告知内容：工作内容、工作条件、工作地点、职业 危害、安全生产状况、劳动报酬以及劳动者要求了解的其他 情况。4、告知要求：主动如实告知（无需劳动者要求，立法 列举的其他情况除外）5、告知形式：口

6、头、书面等不限（二）劳动者说明义务1、说明义务主体：劳动者2、说明对象：用人单位3、说明内容：劳动者与劳动合同直接相关的基本情况 （健康状况、知识技能、工作经历）4、说明时间：用人单位招用劳动者时5、说明前提：用人单位要求（劳动者被动说明，需要 用人单位要求）6、说明要求：如实说明（三）违反义务的法律后果1、劳动合同无效（欺诈）2、劳动者获得劳动合同解除权；劳动者被迫辞职时， 用人单位承担经济补偿金支付义务。3、或者用人单位获得劳动合同解除权：用人单位即时 解雇。四、劳动合同的订立、内容和期限（一）劳动合同的订立1、劳动合同订立的原则52、劳动关系的建立（1）订立书面劳动合同是用人单位的法定义

7、务（2）劳动关系建立标志 劳动法：劳动关系的建立以订立劳动合同为主要标 志。劳动合同法 ：劳动关系的建立以用工为标志。因为 引起劳动关系产生的法律事实是用工，其目的是保护事实劳 动关系中劳动者的权益。何谓用工（招用劳动者从事从属性劳动）（3）劳动关系与书面劳动合同订立的对应 法律不再要求用工和订立书面劳动合同同步对应。2用人单位先用工与后订立书面劳动合同，给用人单位 一个月宽限期（跨越2008年的用工，书面劳动合同订立， 仍然给用人单位一个月的宽限期） 。3用工满一个月未订立书面劳动合同，付劳动者双薪 （经济制约）。4用工满一年未订立书面劳动合同，付劳动者双薪加无 固定期限劳动合同（进一步制约

8、） 。（4）用人单位的用工模式选择1先订立书面劳动合同后用工（优先选择）。2订立书面劳动合同与用工同时进行（起码选择）3先用工后订立书面劳动合同（不能选择，原因是订立 书面劳动合同是用人单位的义务，用人单位用工后，劳动者 拒绝订立或不能达成一致订立书面劳动合同，用工泼水难 收，用人单位只能坐等一个月和一年的到来，从而导致用人 单位用工成本成倍上升和用工管理失控。因此，用人单位用 工不订立书面劳动合同，会出现劳动者利益最大化，用人单 位用工成本和风险最大化） 。6（二）劳动合同的内容1、劳动合同法定条款 注意：与劳动法的相应规定相比，增加和取消的必 备条款的内容。（1）增加的六项必备条款 第一，

9、用人单位当事人基本情况 第二，劳动者当事人基本情况 第三， 工作地点 第四， 工作时间与休息休假 第五，社会保险（用人单位未依法缴纳社会保险时所有 劳动者即时辞职权赋予，并还要支付经济补偿金，以制约用 人单位的用工不依法缴纳社会保险的普遍性违法行为） 。第六，职业危害防护（2）取消的三项必备条款第一，劳动纪律第二，劳动合同终止的条件第三，违反劳动合同的责任2、劳动合同约定条款（1）试用期第一，三种情形不能约定试用期（3个月以下、以完成 一定工作任务为期限、非全日制用工）第二，试用期是劳动合同的一部分 第三，同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期 第四，试用期的长短与劳动合同期限相连 （1.

10、1.31.2.6） 第五，试用期劳动者工资支付规则（ “三保险”：不得低 于当地最低工资标准、本单位相同岗位最低档工资、劳动合 同约定工资的80%）第六，劳动者在试用期内解除劳动合同，应当提前三日 通知用人单位第七， 用人单位在试用期解除劳动合同的， 应当向劳动 者说明理由 （不7符合录用条件、 劳动者在试用期内身体不好、 不胜任工作）（2）违约金对于约定由用人单位承担的违约金， 劳动合同法没有作出禁止性规定。但为了防止用人单位滥用违约金条款， 保护劳动者的自主择业权，规定用人单位只有在两种情况 下，可以约定由劳动者承担违约金：一是在培训服务期约定 中约定违约金；二是在竞业限制约定中约定违约金

11、。（三）劳动合同的期限1、劳动合同期限分三种类型：固定期限劳动合同、无 固定期限劳动合同、以完成一定工作任务为期限的劳动合同2、劳动者稳定就业与无固定期限劳动合同的签订（1）无固定期限劳动合同是劳动者与用人单位“双赢” 发展的企业用工形式（2）无固定期限劳动合同的签订1协商订立2强制订立劳动者在该用人单位连续工作满十年的；用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重 新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且 距法定退休年龄不足十年的；连续订立二次固定期限劳动合同；3视同订立 用人单位自用工之时起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为订立无固定期限劳动合同。五、劳动合同的履行与变

12、更8（一）劳动合同的履行1、劳动合同履行的一般原则1全面履行原则2合法原则。一是用人单位必须及时足额支付工资；二 是用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相 强迫劳动者加班；三是劳动者有权拒绝用人单位管理人员违 章指挥，强令冒险作业。2、劳动合同履行的特殊原则1注册、登记、备案事项变更时的履行原则2用人单位分立合并时的履行原则（二）劳动合同的变更1、 劳动合同变更的一般原则：协商一致2、 劳动合同变更的形式：书面形式六、劳动合同的解除和终止（一）劳动合同的解除 劳动合同解除分类：劳动合同双方当事人协商一致解 除、劳动者单方解除、用人单位单方解除。1、劳动合同的协议解除（第三十六条）2

13、、劳动者单方解除劳动合同的类型1预告解除劳动合同（第三十七条）2随时解除劳动合同（第三十八条）将原来三种劳动者可以解除调整为六种 未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； 未及时足额支付劳动报酬的； 未依法为劳动者缴纳社会保险费的（未缴纳社会保险 费、未足额缴纳社会保险费、未及时缴9纳社会保险费、未缴齐社会保险险种）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动 者权益的；以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实 意思的情况下订立或者变更劳动合同，致使劳动合同无效 的；法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情 形。3立即解除劳动合同（第三十八条）增加两种：强迫、奴役劳动

14、，危及人身安全3、用人单位单方解除劳动合同的类型1用人单位随时解除劳动合同（第三十九条）2用人单位预告解除劳动合同（第四十条）3用人单位经济性裁员（第四十一条）（二）劳动合同的终止劳动合同终止的法定情形（第四十四条） 劳动合同期满的； 劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； 劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪 的；用人单位被依法宣告破产的；用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单 位决定提前解散的；法律、行政法规规定的其他情形。（三）劳动合同解除与终止的限制（第四十二条、四十 五条）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业 健康检查， 或者疑似职业病病人在诊断或者医学

15、观察期间 的；在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部 分丧失劳动能10力的；患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；女职工在孕期、产期、哺乳期的；在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五 年的；法律、行政法规规定的其他情形。比如，工会法第十八条：基层工会主席、副主席或 者委员自任职之日起，其劳动合同期限自动延长，延长期限 相当于其任职期间；非专职主席、副主席或者委员自任职之 日起，其尚未履行的劳动合同期限短于任期的，劳动合同期 限自动延长至任期期满。（四） 用人单位和劳动者解除、 终止劳动合同的附随义 务 （第五十条）1、用人单位的附随义务1出具解除、终止劳动合同证明书并送达劳

16、动者；23日内工资结清；315日内转移职工档案和社会保险关系；4工作交接后支付经济补偿金；5解除、终止的劳动合同文本保存2年备查。2、劳动者的附随义务：工作交接。（五）解除和终止劳动合同的经济补偿（第四十七条）1、一般劳动者的经济补偿规定；2、高端劳动者的经济补偿规定；3、月工资标准是指劳动者在劳动合同解除或终止前十 二个月的月平均工资。七、劳动合同法中的特别规定（一）劳务派遣111、劳务派遣是损害劳动者权益的用工形式2、规范劳务派遣单位的设立3、明确了劳动者的劳动关系4、使用劳务派遣工的岗位限定（规定劳务派遣一般在 临时性、辅助性岗位）5、劳务派遣中的连带责任（用人单位与用工单位按合 同法解

17、决；用工单位应选择正规劳务派遣公司，同时不得自 设劳务派遣公司进行自我派遣或再派遣）（二）非全日制用工1、非全日制用工的定义2、非全日制用工的法律规范（1）规定从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者 一个以上用人单位订立劳动合同；但是，后订立的劳动合同 不得影响先订立劳动合同的履行。而全日制用工劳动者只能 与一个用人单位订立劳动合同。（2）规定非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。 而全日制用工的，应当订立书面劳动合同。（3）规定非全日制用工双方当事人不得约定试用期。 而全日制用工的，除以完成一定工作任务为期限的劳动合同 和三个月以下固定期限劳动合同外，其他劳动合同可以依法 约定试用期。（4）规定双方当事人任何一方都可以随时通知对方终 止用工；终止用工，用人单位不向劳动者支付