破产和解中的法律风险

1、仅供个人参考破产和解中的法律风险【要点提示】破产和解制度，是指破产程序开始后，或者为进入破产程序之前，由债权人 向法院申请，债务人和债权人之间在互谅互让的基础上就债务人延期清偿债务， 减少债务数额，进行整顿等事项达成协议以终止破产程序，防止企业破产的制度。破产和解与破产重整虽然均是预防企业被破产清算的程序，但是在目的上仍然存在差异。破产和解是通过债权债务关系的再调整来维持债务企业的村咋，从而实现预防破产清算的目的，具有消极性和外在性的特点；破产重整的目的则是 更深入一层，不仅仅在于消极的维持债务企业的法人人格。而且深入企业内部， 寻找其深层病因，采取有效对策，从而使得债务企业重获健全生产经营能

2、力，收取治标与治本的双重功效，因而具有积极性和内在性的特点。 与此同时，两种程 序在法院的介入程度上存在区别：重整程序是一种正式的、完全在法院控制下的 破产程序，而和解程序更加借助于债务人与部分债权人的谈判、协商，形成一种新的再去清偿安排，其具有程序简化、成本低廉的特点。1、提出和解申请的主体、条件For pers onal use only in study and research; not for commercial use破产法规定，债务人可以依照本法规定，“直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。” 债务人提出和解的基本条件是应

3、当具有法定情形，即“不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力”的情形。债务人向人民法院提出和解申请，应当提交和解申请书，并提供有关证据。 申请书应当载明申请人的基本情况、 申请的事实和理由等事项。有关证据主要包 括财产说明情况、债务清册、债权清册、有关财务会计报告等。此外债务人还应 当提交和解协议草案。2、和解协议的制定、通过、批准、执行和解协议，是指由债务人提出草案，债权人会议表决通过，法院认可的关于 清偿债务的协议。破产法未明确规定和解还应当包含的内容， 但一般包括以下几 个方面的内容：（1）债务人、债权人的基本情况。（2）普通债权的总额和可供分 配的财产情况。（3

4、）清偿债务的具体办法以及期限。（4）提供担保的情况等。被 申请整顿的企业如果要求减少债务的还应当写明请求减少数额。和解协议应由债权人会议讨论通过， 是否通过采取双重标准原则：一是人数 标准，即到场的有表决权的债权人的人数过半； 二是债权标准，即到场的有表决 权的债权人所代表的债权占无财产担保债权总额的三分之二易守难攻。 通过和解 协议对申请破产时全体无担保债权人均有法律约束力， 而不问该债权人是否申报 了债权或者参加债权人会议。破产法债权人会议通过和解协议的，应由人民法院进行审查，审查标准 为：（1）债务人主体资格合法；（2）债务人具有破产能力，即对债务人是否达到 破产界限进行审查。（3）和解

5、申请提出时间是否符合法律规定。和解协议通过后，债务人应当严格按照协议规定的时间、数额、方式等履行 自己的义务，向和解债权人清偿债务。3、破产和解程序的中止破产和解程序因下列原因而终止：（1）债权人会议通过和解协议，且法院审 查认可；（2）债权人会议未通过和解协议；（3）债务人不能执行或者不执行和解 协议。在后两种情况下，法院应在裁定终止和解协议的同时宣告债务人破产清算。 此外对于债务恩通过欺诈或者其他违法行为而通过的和解协议，法院应当裁定该协议无效，并直接宣告债务人破产。对于因中途夭折的破产和解协议的债权人而言， 在和解程序被法院裁定终止 后，其因执行和解协议而所受的债务清偿仍然有效， 未受清

6、偿部分作为破产债权， 但只有在其他债权人与其所受的清偿比例一致时才可以继续受偿。【相关案例】A织造长有限公司成立于1993年，是B市具有最大规模集织造和漂染一体 化的中外合资企业。经营高峰期时，该厂有 600多名员工。今年，该公司因经营 不善，负债累计数千万元。2011年6月10日，该公司因资不抵债，向B市第二 人民法院申请破产清算。根据会计事务所出具的清产核资报告以及现场勘查的情 况，该公司负债高达7800多万元。在优先偿付300多名工人的工资债权、税款 债权，并支付破产费用后，该公司的普通破产债权的受偿率预计不足百分之十， 如果通过破产清算终结企业，不仅该公司多年苦心积累的商业基础付之东流

7、， 债 权人的利益无法的到最大限度的保护。在本案处理过程中，有一家大型境外企业表示愿意收购 A公司外方股权，并 代A公司清偿一定比例的对外债务。在法院协商与监督下，相关各方进行了一系 列的协商，还包括争取争取让企业保持正常开工， 保障机器设备正常运转，保障 员工正常工作，如期发放工资等。终于，A公司的和解安敢或者债权人会议的通 过，境外债权人按债权额的20%获得清偿，其他债权人按债权额的40%获得清偿。 经过几个月的处理程序，2011年12月15日，法院裁定确定D化工有限公司等 49位A织造厂有限公司债权人的债权以及受偿款。目前，A织造厂有限公司基本恢复了经营。【案例评析】一个负债数千万元的濒

8、临破产的企业， 在法院主持的破产和解的帮组下，得 以重生。该案的和解，减少了债权人的损失，盘活了新兴公司的资产，为绝大部 分员工保留了就业岗位，实现了对方共赢。同时值得关注的是，法院在该案和解程序中的协调、监督作用的发挥是取得 和解成功的一大重要因素。据介绍，在审理A公司破产案的过程中，许多的问题 的处理没有先例可以遵循。但是办案法官多方协调取得债权人的理解和支持，并 对破产管理人的事务进行紧密跟进和严格监督，终于成功促成A公司破产案的和 解。本案的成功处理，充分体现了破产和解拯救濒危企业、 保障债权公平有序受 偿等方面的积极作用。【风险提示】1、启动和解程序的风险破产和解程序启动的首要条件是

9、由债权人与债务人之间达成债务处理协议， 而债务企业究竟是否适用“破产和解”，破产法在实体上并没有做出相应的判 断标准的规定。即使将来有关司法解释在上述判断标准上有所规范，但别摄像会 规定得面面俱到，这种判断缺乏症是由市场复杂性决定的。 这就需要我们企业家、 债权人要凭借自己的商业经验、对市场额了解、对债务的了解，包括对致癌物人 经营者的人品、人格的了解，对市场未来的预见，去作出决策。这个判据，是理 性加经验，不是法律条文。所以，一旦判断失误，债权人的损失，就难以避免甚至是比直接受理破产受到的损失还要大。2、执行和解协议风险如果和解协议被通过，管理人应当向债务人移交财产和营业事务， 即债务人 有

10、权处理企业的财产以及经营性事务。如此时管理人监管不善，则极有可能发生 债务人恶意隐匿资产、变卖财产等损害债权的行为。此外破产法的规定，未 申报债权在和解协议执行期间不得行使权利， 对该部分债权人而言，这又会对其 维护合法权益造成法律障碍。3、和解程序终止风险至执行和解协议的过程中，可能会因为债务人不执行或者不能执行而被终 止，也可能因为债务人的欺诈以及其他违法行为而使得和解协议被法院确认无 效，如债权人对债务人的上述情况不知晓并及时提出申请，往往会造成破产清算时机的延误，进而造成其损失的扩大。此外如何解协议被终止，和解协议涉及的 债务处理方案即终止，此时即涉及财产的返还、股权转让的回转等一系列

11、复杂法 律问题。破产法对此均为作出规定，又为债权人增加了现实的风险。不得用于商业用途仅供个人用于学习、研究；不得用于商业用途For personal use only in study and research; not for commercial use.Nur f u r den pers?nlichen f u r Studien, Forschung, zu kommerziellen Zwecken verwendet werden.Pour l ' e tude et la recherche uniquementa des fins personnelles; pasa

12、 des fins commerciales.to员bko gA.nrogeHKO TOpMenob3ygoiccH6yHeHuac egoB u HHuefigoHMucno 员 B30BaTbCEb KOMMepqeckuxqe 员 ex.For personal use only in study and research; not for commercial use以下无正文仅供个人用于学习、研究；不得用于商业用途For personal use only in study and research; not for commercial use.Nur f u r den pers?nlichen f u r Studien, Forschung, zu kommerziellen Zwecken verwendet werden.Pour l