完整版个人信息法律保护基本问题研究精

1、2021年5月中'姐I h 4 L A鹤圈个人信息法律保护根本问题研究谢摘要在当今网络信息化的时代,信息就是金钱信息交易已经形成了信息产业的重 要组成局部.社会对个人信息的法律保护的需求十分急迫.我国也正在进行个人信息法律保护的立法工作并取 得了 一定的进展.但立法工作必须进行充分的考量和协商,仅仅对现实的呼声进行 回应是不够的.个人信息作为信息社会产生的新鲜事物,承载着个人私权、政府管 理、社会信息交流等多种利益的交织.法律对于个人信息保护应当协调这些关系, 在保护个人信息的根底上,促进信息的共享和交流.只有进行充分的立法准备,我国 的个人信息法律保护才可能取得实效.关键词个人信息法

2、律保护信息产业中图分类号:D920.5文献标识码:A文章编号:1009-0592202105-052-02近几年,随着网络的迅速普及和经济社会的开展,个人信息的保护成为一个焦点 话题.对于个人信息的保护的呼声十分高涨.法律对社会的标准必须是冷静、理性 和全面的,对于个人信息保护的根底性问题在法律上的梳理还很不够.个人信息的 内涵和外延是什么,个人信息的保护如何协调同信息交流的关系,个人信息保护法律 制度如何同现有法律体系衔接这些根底性问题缺乏系统的研究.一、个人信息的概念和调整方法个人信息,在我国还没有一个法定的概念,在法学理论中也存在很多争议.国外 的立法文件中的称谓包括 个人数据per-s

3、onaldata、"呛人信息personal information 、乍人隐私priv- acy 等.一般来说,个人信息又称个人情报,是一切可以识别本人的信息的总和,这些信息 包括了一个人的生理的、心理的、智力的、个体的、社会的、经济的、文化的、家 庭的等等方面.国外个人信息保护的权利根底有两种：一是以美国为代表的以隐私权作为权利 根底;二是以德国为代表的以一般人格权作为权利根底.从立法模式来讲,一种是单独立法,另一种是纳入现行立法中加以调整.二、个人信息的法律性质和特征关于个人信息的法律属性,可谓众说纷纭,以所有权客体说、隐私权客体 说、人格权客体说和根本人权客体说为代表.纵观这

4、些观点,争论的主要问题 是个人信息属于何种权利客体,进而将个人信息纳入何种私权进行保护；但在个人信 息属于私法上的权利客体,几种学说并无争议.笔者认为,在我国现行法律框架下,个 人信息权益应当具有以下特征：1 .结合我国现行法律,个人信息利益属于民事权益.从我国现行法律体系来说,无论是公法上的权利,还是私法上的权利,并没有明确个人信息利益作为一种独立权利加以规定.虽然从理论上可以探讨个人信息属于何种权利客体,但是法律上不存在个人信息权这样的术语,因此,个人信息并不属于我国法定的独立权利客体.现 在行立法没有达成共识将个人信息在明确界定属于何种权利客体的情况下,笔者认为个人信息应属于民事权益纳入

5、法律的 保护.?中华人民共和国侵权责任法?第 2条明确了法律对权利和权益的双重保护 个人信息利益在无法明确为何种权利客体的情况下,完全可以认为属于民事权益纳 入民事法律的保护.2 .个人信息具有人身权益和财产权益的双重属性.在个人信息性质的争论中,关于其属于财产利益还是人格利益学者争论不休.从个人信息的根本构成来看,信息本身是对特定自然人身的反映,而在商业环境和网络环境下有了巨大的经济价值,因 此,个人信息具有人身权益和财产权益的双重属性.在个人信息保护的立法工作中,一些学者提出了将个人信息保护直接通过财产权的方式进行保护,笔者认为不妥. 直接赋予个人信息财产权的地位,一方面需要配套的市场体系

6、的建立,另一方面对整 个财产法制度体系也是一种变革,整个财产法保护的客体、保护方式都需要有重大 调整.在信息技术、社会环境都处在重大变革的我国 ,在民法典还没有出台的今天, 直接赋予个人信息财产权的方式进行保护并不可取.3 .个人信息在构成上有实质要件和形式要件.个人信息是可以直接或间接识别 本人的信息.个人信息是一切可以识别本人的信息的总和,这些信息包括了一个人 的生理的、心理的、智力的、个体的、社会的、经济的、文化的、家庭的等方面. 这些信息反映了自然人的根本人格属性、个人特性和相关信息,是法律加以保护的 根源.个人信息的形式要件是指构成个人信息必须满足的特定形式要件,个人信息必须是得以固

7、定和可以处理的.三、我国个人信息法律保护的几点建议一个人信息保护法立法的根本原那么法的根本原那么,法的原那么就是法的精神、法的指导思想.在立法、执法和司法 运作中,必须有明确的根本原那么,才可以有效发挥法的价值.个人信息的法律保护,应 当遵循以下根本原那么：1 .个人信息本质为私法上的权益.只有明确个人信息的私权属性,在适用法律规那么、救济方式等方面才更标准、明确.在个人信息保护的纠纷中,主要是民事责任,行政责任和刑事责任的基金工程：本文系2021年河南省政府招标决策工程B166?个人信息法律保护问题研究?和2021年河南理工大学青年骨干教师资助工程?网络环境下的私法问题?的阶段性成果.作者简

8、介：谢琉,河南理工大学讲师,系副主任,民商法 硕士,研究方向：民商法.?法律经纬2021年5月中承担是补充.个人信息保护法在部门划分上,应当属于私法的范畴.只有对个 人信息的侵犯到达一定严重程度之后,才可通过行政手段和刑事手段进行规制,预防 动辄就动用公法手段进行规制的思路.2 .保护个人信息和促进信息交流相协调.个人信息保护法一方面需要保护个人 权利,只有消除恐惧、去除障碍、提供保护才可能有大量的人群涌入互联网,才能有真正的信息自由流动,也才能使我国的信息交流更为便捷,促进信息产业的快速发 展.在网上交易过程中,消费者的许多个人信息往往会在知情或者不知情的情况下 泄露,网民往往因担忧个人信息

9、的平安而放弃进行网上交易,仍旧选择传统交易方式 这在一定程度上制约着我国电子商务的开展.同样 ,没有平安且值得信赖的个人信 息保护体系 也就同样不可能建成值得人们信赖的电子政府.可以说 ,个人信息保护 制度,是推进电子商务和电子政务的一项根底性工程.另一方面,对个人信息的保护不能矫枉过正,不能阻碍正常的信息流动,加大市场主体的交易本钱,阻碍社会的进步.如何协调好个人信息保护与促进信息自由流动的关系,是各国立法当中最为重视的一对核心价值,个人信息保护法一定要在这两个方面发挥好职能.3 .利益平衡原那么.个人信息作为信息社会产生的新鲜事物 ,承载着个人私权、政 府治理、社会信息交流等多种利益的交织

10、.法律对于个人信息保护应当协调这些关 系,在保护个人信息的根底上,促进信息的共享和交流.我国的个人信息保护法在立 法理念上应力求兼顾利益保护论与自由流通论,到达二者之间的和谐与平衡.首先, 在个人信息的静态保护问题上,可以在现有法律保护的根底上,将个人信息这种 利 益逐步上升为权利加以保护;其次,在个人信息的动态流通过程中,应当更多地从 自由流通论的角度出发,处理好个人信息收集、使用以及共享中的权利义务分配的 公平合理的问题,同时还应当处理好个人信息交易过程中的交易程序的公正问题与 交换价值的公正问题；最后,在保护范围上,要确立新闻从业者、人大代表等特殊群体 利用他人个人信息的特殊规定.二立法

11、模式问题当下关于个人信息保护的法律规那么散见于民法、刑法、行政法中 ,属于分散立 法的模式.我国早已开始个人信息保护的立法工作 ,2005年,我国?个人信息保护法 草案?已经起草完毕.单独制定个人信息保护法,是否能发挥全面保护个人信息的 功能单独立法一方面可以有效打破传统部门法划分的僵化模式,以社会现实中亟待解决的社会关系为对象,采用多种法律责任方式进行立法.采用单独立法的模式针 对性强、可操作性强,反映了国家对其保护的重视.笔者认为,当下对个人信息的单独立法的准备工作并不完全成熟.首先 ,单独立 法一般适用相对成熟的社会亟待解决的法律问题.个人信息保护是网络环境和信息 社会产生的新型法律关系

12、,虽然社会各界都很关注,但关于网络环境下的立法制度和 立法原理在我国总体还未成熟的情况下进行立法其效果未必会好.其次,个人信息保护中很多问题尤其是牵涉到技术层面的问题很难单独用法律角度去解决,必须通过技术和法律的双重方法加以解决.再次,立法对信息技术的影 响也需要时间去检验.如果仅仅为了从立法上简单的回应社会呼声,甚至法律标准中夹杂着过多的民粹主义,可能会制定出一部光鲜的法律,但是内容却是大量的睡眠 法条.我国改革开放后彳艮多立法都存在这样的突出问题,立法者一定要警觉.2021 年2月28日,全国人大常委会通过的?中华人民共和国刑法修正案 七?中第七条规 定了对个人信息的刑法保护,该条规定 国

13、家机关或者金融、电信、交通、教育、医 疗等单位的工作人员,违反国家规定,将本单位在履行责任或者提供效劳过程中获得 的公民个人信息,出售或者非法提供给他人,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘 役,并处或者单处分金；窃取或者以其他方法非法获取上述信息,情节严重的,依照前 款的规定处分；单位犯前两款罪的,对单位判处分金,并对其直接负责的主管人员和其 他直接责任人员,依照各该款的规定处分.本罪的关键是违反国家规定,将本单位 在履行责任或者提供效劳过程中获得的公民个人信息 ,出售或者非法提供给他人,情 节严重的因此国家法律如何规定哪些属于公民个人信息至关重要 ,这些应出台相应 的法律和司法解释加以明确

14、规定,如果没有这样的界定,本罪名可能是一个睡眠罪 名.三当前个人信息法律保护中需着重解决的问题在我国?个人信息保护法?没有出台之前,一方面要对该法的立法作进一步的 准备工作,另一方面,要发挥现有法律的作用,对个人信息起到较为充分的法律保护.1 .立法和技术要并重.个人信息保护是随着网络和信息技术的开展产生的全新 的法律问题,网络和信息技术开展可谓日新月异,而立法的制定应当适应现实情况,有 一定的前瞻性,不能朝令夕改.因此,个人信息法律保护必须反映网络和信息技术的 开展前沿,通过技术手段和法律制度的结合寻求问题的圆满解决.2 .进一步利用好现存立法,明确其适用.在私法方面,我国的现行立法完全可以 发挥完整保护个人信息的作用.2021年7月1日将生效的?侵权责任法?第三十 六条规定：网络用户、网络效劳提供者利用网络侵害他人民事权益的 ,应当承担侵权责任.网络用户利用网络效劳实施侵权行为的,被侵权人有权通知网络效劳提供者 采取删除、屏蔽、断开链接等必要举措.网络效劳提供者接到通知后未及时采取必 要举措的,对损害的扩大局部与该网络用户承担连带责任.网络效劳提供者知道网 络用户利用其网络效劳侵害他人民事权益,未采取必要举措的,与该网络用户承担连 带责任.本条在我国民事立法中第一