李庄案透视下中国刑辩律师的执业环境【文献综述】

1、毕业论文（设计）文献综述题 目:李庄案透视下中国刑辩律师的执业环境专业：法学前言部分（一）写作目的2009年12月30日，仅在重庆打黑案刑事辩护律师李庄被逮捕 18日后，重庆市江北区法院就开庭审理其涉嫌伪造证据、妨害作证一案。本案自案件被披露之日起，时刻牵动着无数法律界人士的心。虽然法庭对于李庄的审判已经结束， 但李庄案给社会带来的影响，尤 其是对律师界的震感，却久久不曾散去。各学者力图并多方位地对李 庄丑闻背后的利益驱动、制度缺陷、社会舆论等方面进行了深刻的探 索和发掘。有学者认为，李庄的行为抹黑了律师这一职业在民众心中 的地位，是完全应该被唾弃和鄙视的；也有学者认为，李庄不过是中 国刑事辩

2、护制度发展的一个牺牲品，李庄案产生和发展，只不过是揭 露了我国刑事辩护制度存在严重不足的缺陷， 是一个悲剧，而我们要 做的，不是事后对李庄的责备，而是应集合众人之力，改善当下刑辩 律师面临的执业困境。（二）相关概念刑事辩护（简称刑辩）一一无论任何人，在遭遇司法机关追究刑 事责任时，都有权自行或委托自己所信任的人， 针对被指控的罪行进 行无罪、罪轻，减轻或者免除处罚的辩解和辩论。刑事辩护是司法制 度的一项重要内容，是刑事诉讼制度的重要组成部分。辩护权刑事被告人及其辩护人对被控告、 被追究的犯罪， 从 事实、证据、法律、处刑等诸方面进行申辩、反驳、反证，以维护被 告人的合法权益， 使案件得到公正合

3、法的处理的权利； 是指刑事诉讼 法赋予当事人及其辩护人针对控诉而进行申辩活动的权利。 辩护权是犯罪嫌疑人、被告人的一项基本权利，也是一项基本的宪法权利。刑事辩护律师 （简称刑辩律师）已经取得中华人民共和国律师执业证书，以刑事案件法律服务为主要业务，专业为犯罪嫌疑人、 被告人提供刑事辩护的执业律师。李庄案重庆“黑老大”龚刚模原辩护律师李庄， 因涉嫌诱导、 唆使龚刚模编造证言、引诱证人作伪证等被提起公诉一案。三） 综述范围本文通过对 辩护律师权利保障制度之完善 、解读美国辩诉交 易制度、律师为涉黑人员辩护有何不可 、论控辩平等原则、论 辩护人、诉讼代理人毁灭证据、伪造证据、妨害作证罪 、论当下中

4、国刑事辩护律师之现实窘境及其改革 、论律师刑事辩护豁免权 等 学术论文、 硕博士论文的研究， 对刑事辩护律师的执业环境所存在的 困境及其改善进行总结分析。主体部分一）李庄案的产生李庄案起源于持续一年多的重庆打黑案。 2009年 12 月 14 日， 中国青年报以重庆打黑惊曝“律师造假门” 为题，全方位报道了 重庆打黑案龙头老大的刑事辩护律师李庄涉案的始末。 2009年 12月30日，仅在李庄被逮捕 18 日后，重庆市江北区法院开庭审理其涉嫌 伪造证据、妨害作证一案。经一审审理，法院认为，辩护人李庄在担 任龚刚模的辩护人期间， 利用会见龚刚模之机， 种种行为如向龚刚模 宣读同案人供述， 教唆龚刚

5、模编造被公安机关刑讯逼供的供述， 指使 吴家友贿买警察证明龚刚模被刑讯逼供； 引诱龚刚模的妻子程琪作龚 刚模被敲诈的虚假证言，指使龚刚华安排保利公司员工作虚假证言， 并向重庆市第一中级人民法院提交通知龚云飞、龚刚华、程 琪等证 人出庭作证的申请等， 妨害了司法机关正常的诉讼秩序， 已构成辩护 人伪造证据、妨害作证罪， 依法应予处罚。并由此认定公诉机关指控 的罪名成立。判决李庄犯伪造证据、妨害作证罪，判处有期徒刑二年 零六个月。 因被告人李庄提出上诉， 重庆市第一中级人民法院经作出 二审终审判决，维持原判定罪，撤销量刑部分，改判有期徒刑一年零 六个月。自此，李庄案告一段落。二）刑事辩护律师执业困

6、境的研究现状湘潭大学黄文臻在其论文中指出，刑法第三百零六条自 1997 年10 月 1 日开始适用至今，在学界、司法实务界特别是律师界引起了 轩然大波。其中，批评之声不绝于耳。律师界不少人对刑法规定的辩 护人、诉讼代理人毁灭证据、伪造证据、妨害作证罪中将律师作为特 殊犯罪主体提出一系列疑问，认为这是在立法上对律师的一种歧视。甚至有人认为，这条是悬在刑辩律师头上的一把随时可能落下的剑。从种种数据分析看来，刑法第三百零六条之规定已日益显露出其缺 陷，在实践中产生越来越大的负面影响。 正是由于刑法第三百零六条在立法理念、 法条规定和司法实践等方面存在一定的缺陷， 导致学界 和律师界关于废除该法条的呼

7、声不小。 刑法第三百零六条的制定， 是 针对辩护人和诉讼代理人在刑事诉讼过程中可能存在的有碍惩罚犯 罪人的行为予以单独立法， 这反映了我国的立法机关在立法时有意识 的限制了辩护人在刑事诉讼中的权利、 保护了控诉方在刑事诉讼中的 权利。相对于司法工作人员在刑事诉讼中实施此类行为不论情节严重 不一定构成犯罪而言， 辩护人的此类行为不论情节是否严重均构成犯 罪，使律师随时都有可能因控方启动追诉权而使自己沦为被追诉者而 放弃与司法机关对抗。在立法技术上，法条规定的危害行为中 “威胁”、引诱”含义模糊，最高人民法院也未对此作出具体的司法解释，因 而司法实践部门对此的理解不用一， 在执法中容易出现随意性。

8、 同时， 该法条规定也未将一般的违反职业道德行为和犯罪行为划出明确的 界限。在司法实践方面， 存在着个别地方司法机关尤其是检查机关利 用该法条对律师实行“职业报复”的现象。郑州大学的乔金茹在其论文中指出，在 1996 年刑事诉讼法 施行之后，全国各地律师参与刑事辩护的案件不但没有预期的那样上 升，反而有所下降。现有律师参与的刑事案件只占全部刑事案件的30%，有的地方甚至还出现了律师“罢辩”的现象。现行立法关于律师刑事诉讼权利尚存诸多缺陷， 加上司法机关和相关行政部门及工作 人员对法律的曲解， 使得律师参与刑事诉讼的权利大打折扣， 律师在 刑事诉讼中存在着会见难、 调查取证难、 阅卷难以及人生权

9、益得不到 保障等问题， 极大地挫伤了律师参与刑事诉讼活动的积极性。 致使辩 护律师权利弱化的因素有多个方面， 其中最根本性的原因在于： 中国 传统政治法律文化对律师的极强排斥、 辩护律师权利行使缺乏制度保 障、法律服务市场的无序竞争、立法观念的错位、法律职业共同体的 缺损、律师的自身心态和自卑心理、 有关部门的偏见和社会公众的误 解等。中国政法大学管宇在其博士论文中写道，律师的辩护权有待加 强。律师的辩护权受到种种限制，无法与控诉方进行对抗。表现在： 第一，我国立法对律师在侦查阶段的调查取证权未作规定， 导致在侦 查阶段控辩双方的取证权明显不平等。 第二，律师的会见权得不到保 障。第三，律师的

10、阅卷权和知情权受到限制。第四，辩护人、诉讼代 理人毁灭证据、伪造证据、 妨害作证罪的确立，使很多律师受到错误 的处理，人身权利得不到保护。四川大学的余澳、 肖仕卫在其论文中谈到， 我国的律师制度起步 较晚，在制度设计和现实运作方面都存在较大的缺陷。 就刑事案件中 的辩护律师而言，普遍存在着以下几项主要困境： （ 1）会见难；（2）取保难；（3）调查取证难；（4）阅卷难；（5）维权难等等。并将这些 问题产生的原因，概括为以下几点： 1、先进制度之移植与传统观念的冲突； 2、旧有权力本位思想的影响； 3、重实体轻程序的传统观念影响； 4、刑事辩护制度的立法缺陷。三）执业困境的改善西南民族大学周以婧

11、在其论文中指出， 控审分离、 控辩双方地位 平等、无罪推定、 一事不再理等，这些原则的保证了辩护律师的存在空间，更能够为律师提供一个对抗的平台。刑辩律师的本质价值，是 在法律允许的范围内最大限度地维护当事人的利益。 律师的职责不是 惩治犯罪、维护社会秩序、保证社会稳定。律师是要在国家公权力追 诉犯罪的过程中维护个体的权益，实现个体正义。温州大学黄楠、张浩在其论文从立法的价值取向探讨律师刑事 豁免制度中谈到，在刑事诉讼中，律师豁免制度对于维护当事人合 法权益，促进司法公正有着积极的作用。赋予刑辩律师刑事豁免权, 即是人权保护理论的应有之义，也是司法公正理论的必然要求。 刑事 诉讼豁免制度的完善不

12、但是法律体系内部的事情， 也关乎一个国家整 体的经济发展情况，国民的整体素质。随着律师行业整体执业水平的 提供啊，行业整体的自制能力一会有所提升。上海交通大学周伟在其论文解读美国辩诉交易制度中提到, 辩诉交易是美国刑事司法最具特色的制度之一，其存在有着其合理性 和必然性，已经被大多数美国人所接受，是美国法律文法的组成部分。辩护交易在美国受到的正面评价主要为如下方面：首先是提高了诉讼 效率，缩短了案件处理的时间，节约了司法资源。其次，体现了优先 保护被追诉者权利的传统；第三，与司法公正的价值相符。第四，更 多考虑被追诉者自愿认罪、悔过和自新。第五，体现了诚信的价值。苏州大学丁红枫在其论文论控辩平

13、等及我国刑事诉讼中辩护律 师的诉讼地位和诉讼权利及其保障 中表明，控辩平等是保障被告人 人权，实现司法公正的重要保障。要实现控辩平等，就必须赋予辩护 律师独立的诉讼主体地位并保证其诉讼权利的实现。总结部分综上所述， 目前我国刑事辩护律师的执业环境令人堪忧， 改善刑辩律师执业环境的举措亟待制定。 大体可从如下几方面加以着手： 第一，纠正司法制度中刑事辩护律师的角色定位，明确“辩护”二字所应有的含义及律师的作用。第二，以实现控辩平衡为突破口，改进我国的刑事诉讼模式。第三， 扩展律师辩护权的范围，减少司法行政机关对辩护律师行使辩护权的限制和阻碍。第四，确立刑事辩护律师在执业中的刑事豁免制度， 废除或者修正刑法第三百零六条对 “律师伪证罪”的规定。第五，参考借鉴国外辩诉交易制度，缓解律师对犯罪嫌疑人、被告人的执业压力，重塑检控方在追究犯罪嫌疑人、被告人刑事责任的正面角色， 引导律师采用合法有效的手段达到维护当事人利益的目的。四、 参考文献 （根据文中参阅和引用的先后次序编排）1 黄文臻. 论辩护人、诉讼代理人毁灭证据、伪造证据、妨害作证罪 期刊网234 网5乔金茹 . 辩护律师权利保障制度之完善 【J】. 载中国学术期刊网 管宇. 论控辩平等原则 【J】 .载中国学术期刊网 余澳、肖仕卫 . 论当下中国刑事辩护律师之现实窘境及其改革J】. 载中国学术J】. 载中国学术期刊周以婧.