挂牌新三板涉与“国有股权”设置批复实务操作详解

1、挂牌新三板涉及“国有股权设置批复实务操作详解 挖贝网 2021-09-01根据?全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用根本标准指引试行?第一条的规定：“国有企业需提供相应的国有资产监督治理机构或国务院、地方政府授权的其他部门、机构关于国有股权设置的批复文件.该条文所指的国有 股权设置批复的文件名称又称“关于某公司的国有股权治理的批复.国有股权 治理包括股份公司的设立以及国有股的股权变动以及设置股权质押等有关事项 的审批.本文通过对现有法律法规、新三板既有案例的研究及向相关主管部门的 咨询,旨在对国有股权设置批复的有关法律依据、 审批流程等问题予以说明, 以供读者参考.1国有股权治理的相关法律

2、规定1根底法律规定I 1、?中华人民共和国企业国有资产法?2021.5.1实施第二条 本法所称企业国有资产以下称国有资产,是指国家对企业各种 形式的出资所形成的权益.第五条本法所称国家出资企业,是指国家出资的国有独资企业、国有独资 公司,以及国有资本控股公司、国有资本参股公司.1法条分析：企业国有资产是指国家以各种形式对企业进行出资而形成 的权益；含有国有股权成分的企业、公司,不管国有成分形成的权益构成独资、 控股,还是参股,均为国家出资企业.第三十条国家出资企业合并、分立、改制、上市,增加或者减少注册资本, 发行债券,进行重大投资,为他人提供大额担保,转让重大财产,进行大额捐赠,分配利润,以

3、及解散、申请破产等重大事项,应当遵守法律、行政法规以及企业 章程的规定,不得损害出资人和债权人的权益.第三十三条国有资本控股公司、国有资本参股公司有本法第三十条所列事 项的,依照法律、行政法规以及公司章程的规定,由公司股东会、股东大会或者 董事会决定.由股东会、股东大会决定的,履行出资人责任的机构委派的股东代 表应当依照本法第十三条的规定行使权利.第十三条 履行出资人责任的机构委派的股东代表参加国有资本控股公司、 国有资本参股公司召开的股东会会议、 股东大会会议,应当根据委派机构的指示 提出提案、发表意见、行使表决权,并将其履行责任的情况和结果及时报告委派 机构.第三十四条 重要的国有独资企业

4、、国有独资公司、国有资本控股公司的合 并、分立、解散、申请破产以及法律、行政法规和本级人民政府规定应当由履行 出资人责任的机构报经本级人民政府批准的重大事项, 履行出资人责任的机构在 作出决定或者向其委派参加国有资本控股公司股东会会议、股东大会会议的股东代表作出指示前,应当报请本级人民政府批准.本法所称的重要的国有独资企业、国有独资公司和国有资本控股公司, 根据 国务院的规定确定.(2)法条分析：(a)国有资本控股公司和国有资本参股公司审议合并、分立、改制、上市, 增加或者减少注册资本,发行债券,进行重大投资,为他人提供大额担保,转让 重大财产,进行大额捐赠,分配利润,以及解散、申请破产等重大

5、事项,依照行 政法规以及公司章程的规定,由公司股东会、股东大会或者董事会决定(b)由股东会、股东大会决定的,履行出资人责任的机构委派的股东代表应当根据委派机构的指示提出提案、 发表意见、行使表决权,并将其履行责任的 情况和结果及时报告委派机构.(c)重要的国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的合并、分立、解散、申请破产以及法律、行政法规和本级人民政府规定应当由履行出资人 责任的机构报经本级人民政府批准的重大事项, 履行出资人责任的机构在作出决 定或者向其委派参加国有资本控股公司股东会会议、 股东大会会议的股东代表作 出指示前,应当报请本级人民政府批准.属于重要的国有独资企业、国有独资公

6、 司、国有资本控股公司以及相关重大事项需要参照国务院以及各级人民政府的具 体规定确定.第五十一条 本法所称国有资产转让,是指依法将国家对企业的出资所形成 的权益转移给其他单位或者个人的行为；根据国家规定无偿划转国有资产的除 外.第五十三条 国有资产转让由履行出资人责任的机构决定.履行出资人责任 的机构决定转让全部国有资产的,或者转让局部国有资产致使国家对该企业不再 具有控股地位的,应当报请本级人民政府批准.第五十四条国有资产转让应当遵循等价有偿和公开、公平、公正的原那么.除根据国家规定可以直接协议转让的以外, 国有资产转让应当在依法设立的产权 交易场所公开进行.转让方应当如实披露有关信息,征集

7、受让方；征集产生的受 让方为两个以上的,转让应当采用公开竞价的交易方式.转让上市交易的股份依 照?中华人民共和国证券法?的规定进行第五十七条 国有资产向境外投资者转让的,应当遵守国家有关规定,不得 危害国家平安和社会公共利益.(3)法条分析：(a)履行出资人责任的机构可以决定国有资产的转让,但转让全部国有资产或者转让局部国有资产致使国家对该企业不再具有控股地位的,应当报请本级人民政府批准.(b)除根据国家规定可以直接协议转让的以外,国有资产转让应当在依法 设立的产权交易场所公开进行.转让上市交易的股份依照 ?中华人民共和国证券 法?的规定进行.(c)国有资产向境外投资者转让的,应当符合外商投资

8、企业相关法律规定, 不得危害国家平安和社会公共利益.I 2、?企业国有资产监督治理暂行条例?(2003.5.27实施)第三十条国有资产监督治理机构依照国家有关规定,负责企业国有资产的 产权界定、产权登记、资产评估监管、清产核资、资产统计、综合评价等根底管 理工作.国有资产监督治理机构协调其所出资企业之间的企业国有资产产权纠 纷.第三十一条国有资产监督治理机构应当建立企业国有资产产权交易监督管 理制度,增强企业国有资产产权交易的监督治理,促进企业国有资产的合理流动, 预防企业国有资产流失.法条分析：企业国有资产的产权界定、产权登记、资产评估监管、清产核资、 资产统计、综合评价等治理工作和国有资产

9、产权交易监督治理制度的建立工作均 由国有资产监督治理机构依照国家有关规定负责I 3、?企业国有资产产权登记治理方法?1996. 1.2皈施第二条本方法所称企业国有资产产权登记以下简称产权登记,是指国有资产治理部门代表政府对占有国有资产的各类企业的资产、负债、所有者权益等产权状况进行登记,依法确认产权归属关系的行为.第三条国有企业、国有独资公司、持有国家股权的单位以及以其他形式占有国有资产的企业以下统称企业,应当依照本方法的规定办理产权登记.第五条县级以上各级人民政府国有资产治理部门,根据产权归属关系办理产权登记.国有资产治理部门根据工作需要,可以根据产权归属关系委托政府有 关部门或者机构办理产

10、权登记.第六条产权登记分为占有产权登记、变动产权登记和注销产权登记.I 4、?企业国有资产产权登记治理方法实施细那么?2000.4.故施第二条 以下已取得或申请取得法人资格的企业或国家授权投资的机构以下统称企业,应当按规定申办企业国有资产产权登记以下简称产权登记：国有企业；国有独资公司；国家授权投资的机构；设置国有股权的有限责任公司和股份；国有企业、国有独资公司或国家授权投资机构投资设立的企业；其他形式占有、使用国有资产的企业.第三条 产权登记机关是县级以上各级政府负责国有资产治理的部门.财政部主管全国产权登记工作,统一制定产权登记的各项政策法规. 上级产权登记机 关指导下级产权登记机关的产权

11、登记工作第四条 财政国有资产治理部门审定和颁发的?中华人民共和国企业国 有资产产权登记证?以下简称产权登记证,是依法确认企业产权归属关系的 法律凭证和政府对企业授权经营国有资本的根本依据.产权登记证分为正本和副本,企业发生国有产权变动时应当同时变更产权登 记证正本和副本.1法条分析：国有企业、国有独资公司、国家授权投资的机构、设置国 有股权的有限责任公司和股份、国有企业、国有独资公司或国家授权投资机构投资设立的企业以及其他形式占有、 使用国有资产的企业,应当办理企业 国有资产产权登记.企业国有资产产权登记是依法确认企业产权归属关系的法律 凭证和政府对企业授权经营国有资本的根本依据, 是对企业持

12、有或占用国有股权 的合法确认.第八条 由两个及两个以上国有资本出资人共同投资设立的企业,按国有资 本额最大的出资人的产权归属关系确定企业产权登记的管辖机关.假设国有资本各出资人出资额相等,那么按推举的出资人的产权归属关系确定企业产权登记的管辖 机关,其余出资人出具产权登记委托书.产权登记机关办理上述企业产权登记时, 应将产权登记表原件一式多份分送企业其余国有资本出资人.第十条财政部负责以下企业的产权登记工作：由国务院管辖的企业含国家授权投资机构；中央各部门、直属机构的机关后勤、事业单位,各直属事业单位及全国性社 会团体管辖的企业；中央国有企业、国有独资公司或国务院授权的国家授权投资机构投资设立

13、的 企业.第十一条 省、自治区、直辖市及方案单列市以下简称省级财政国有 资产治理部门负责以下企业的产权登记：由省级政府管辖的企业含省属国家授权投资机构；省级各部门、直属机构的机关后勤、事业单位,各直属事业单位及省级社会团体管辖的企业；省级国有企业、国有独资公司或省级政府授权的国家授权投资机构投资设立的企业；财政部委托办理产权登记的企业.第十二条地市、县负责国有资产治理的部门产权登记管辖范围由各省、自治区、直辖市及方案单列市财政国有资产治理部门具体规定.第十三条 国家授权投资机构,实行如下产权登记治理方式：国家授权投资的机构设立或发生产权变动时应当根据本细那么的规定向产权登记机关办理相应的占有、

14、变动或注销产权登记；国家授权投资的机构投资所属的各类企业设立、 变动或注销时,应当经授权投资机构审核同意后,根据本细那么的规定向产权登记机关申办相应的产权登记手续；国家授权投资的机构应当根据本细那么的规定每年向产权登记机关办理产权登记年度检查,汇总分析本企业的国有资产经营和产权变动状况,并提交国有资产经营年度报告书.国家授权投资的机构所属的各类企业由授权投资机构一并向产权登记机关办理产权登记年度检查,各企业不再单独向产权登记机关办理产权 登记年度检查.(2)法条分析：企业有两个及两个以上国有股东,由持股比例较大的国有 股东负责办理企业产权登记.假设国有股东出资额相等,那么由推举的国有股东负责

15、办理企业产权登记,其余国有股东出具产权登记委托书. 具体负责企业产权登记 的管辖机关依据级别管辖确定.2特殊规定I 1、?财政部关于股份国有股权治理工作有关问题的通知?(2001.11.故施)第一条关于国有股权治理工作的职能划分的规定, 国有股权治理工作的具体 职能划分如下：(1)省级财政(国资)部门国有股权治理职能.地方国有资产占用单位设立公 司和发行A股股票；地方股东单位未全额认购或以非现金方式全额认购应配股 份；地方股东单位持有上市公司非发起人国有法人股及非上市公司国有股权发生 直接或间接转让、划转以及因司法冻结、担保等引起的股权变动及或有变动.(2)财政部国有股权治理职能.中央股东单位

16、的国有股权治理事宜；地方 股东单位涉及以下行为的,由省级财政(国资)部门审核后报财政部批准；设立公 司并发行外资股(B股、H股等)；上市公司国家股权、发起人国有法人股权发生 直接或间接转让、划转以及因司法冻结、担保等引起的股权变动及或有变动；国 家组织进行的国有股变现筹资、股票期权鼓励机制试点等工作.(3)国有资产占用单位设立公司和发行 A股股票涉及地方和中央单位共同 持股的,按第一大股东归属确定治理权限.第五条 财政部和省级财政国资部门出具的关于国有股权治理的批复文 件是有关部门批准成立股份公司、发行审核的必备文件和证券交易所进行股权登 记的依据.I 2、?上市公司国有股东标识治理暂行规定?

17、2007.6.3似施第二条本规定所称上市公司国有股东,是指持有上市公司股份的国有及国有控股企业、有关机构、部门、事业单位等.第三条国有资产监督治理机构应当在国有控股或参股的股份公司相关批复文件中对国有股东作出明确界定,并在国有股东名称后标注具体的国有股东标识,国有股东的标识为“ S6 State-owned Shareholder.中国证券登记结算有限责任公司以下简称“登记公司根据省级或省级以上国有资产监督治理机构的批复以及国有股东或股票发行人的申请, 对国有股东证券账户进行标识登 记.第四条国有控股或参股的股份以下简称“股份公司中请发行股票时,应向证券监督治理机构提供国有资产监督治理机构关于

18、股份公司国有 股权治理的批复文件,该文件是股份申请股票发行的必备文件.第五条股份公司股票发行结束后,股票发行人向登记公司申请股份初始登记时,应当在申请材料中对持有限售股份的国有股东性质予以注明, 并提供国有 资产监督治理机构关于股份公司国有股权治理的批复文件. 国有单位通过协议方式受让上市公司股份,根据有关规定需要报国有资产监督治理机构审核批准的,应及时履行申报程序.国有单位通过司法强制途径受让上市公司股份的,应根据 有关法律规定报国有资产监督治理机构办理国有股东身份界定手续. 国有单位向 登记公司申请办理股份过户登记时,应当在申请材料中对其国有股东性质予以注 明,并提供国有资产监督治理机构有

19、关批复文件或国有股东身份界定文件.I 3、关于施行?上市公司国有股东标识治理暂行规定?有关问题的函 国资 厅产权 202180号的要求,持有上市公司股份的以下企业或单位应根据?上 市公司国有股东标识治理暂行规定?国资发产权2007108#标注国有股东标识： 政府机构、部门、事业单位、国有独资企业或出资人全部为国有独资企业的 有限责任公司或股份；上述单位或企业独家持股比例到达或超过 50%的公司制企业；上述单位或企 业合计持股比例到达或超过50%,且其中之一为第一大股东的公司制企业；上述“2中所述企业连续保持绝对控股关系的各级子企业；以上所有单位或企业的所属单位或全资子企业.以上仅适用于标注上市

20、公司国有股东标识事项.I 4、根据?最高人民法院关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股假设 干问题的规定?2001.9.3改施第二条的规定,本规定所指上市公司国有股、 包括国家股和国有法人股.国家股指有权代表国家投资的机构或部门向股份有限 公司出资或依据法定程序取得的股份；国有法人股指国有法人单位,包括国有资产比例超过50%的国有控股企业,以其依法占有的法人资产向股份出资 形成或者依据法定程序取得的股份.本规定所指社会法人股是指非国有法人资产 投资于上市公司形成的股份.I 5、根据?全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用根本标准指引试行?2021.6.1放施第一条的规定,国有企业需提供相应

21、的国有资产监督管 理机构或国务院、地方政府授权的其他部门、机构关于国有股权设置的批复文件.根据对相关案例的检索及全国中小企业股份转让系统、中国证券登记结算有限责任公司的要求,对于拟挂牌企业取得国有股权设置批复的要求与上市公司的 相同,因此,上述规定均适用于拟挂牌企业；同时,本文中所提到的规定及标准 全部适用于或可参照适用于拟挂牌企业.另外,根据上述规定并参照已废止的?股 票发行审核标准备忘录第7号一关于国有股权界定及处置问题的审核要求?中 国证监会发行监管部2002貂7号的规定,上市公司凡存在国有股权的,不管其 国有股权所占的比例上下,均应取得国有股权设置的批复文件.综上所述,如拟挂牌企业的股

22、东中存在国有或国有控股企业股东,那么该股东所持拟挂牌企业的股权应当被界定为国家股或国有股,且该类拟挂牌企业不管其国有股权所占的比例上下应当在实施股改并申请挂牌前向国有资产治理机构中 请国有股权治理批复即国有股权设置批复；2国有股权治理的法律分析1国有股权的认定标准参照上述相关法律规定,持有拟挂牌企业的股份的以下企业或单位应当被认定为国有股东：政府机构、部门、事业单位、国有独资企业或出资人全部为国有独资企业的有限责任公司或股份；上述单位或企业独家持股比例到达或超过 50%的公司制企业；上述单位或企 业合计持股比例到达或超过50%,且其中之一为第一大股东的公司制企业；上述“2中所述企业连续保持绝对

23、控股关系的各级子企业；以上所有单位或企业的所属单位或全资子企业.2国有股权治理的审批标准I 1、根据上述相关法律规定,国有资产监督治理机构对国有股权治理工作 的级别管辖如下：(1)省级财政(国资)部门管辖的范畴：地方国有资产占用单位设立公司和 发行A股股票；地方股东单位未全额认购或以非现金方式全额认购应配股份； 地方股东单位持有上市公司非发起人国有法人股及非上市公司国有股权发生直 接或间接转让、划转以及因司法冻结、担保等引起的股权变动及或有变动.(2)财政部管辖的范畴：中央股东单位的国有股权治理事宜；地方股东单 位涉及以下行为的,由省级财政(国资)部门审核后报财政部批准；设立公司并发 行外资股

24、(B股、H股等)；上市公司国家股权、发起人国有法人股权发生直接或 间接转让、划转以及因司法冻结、担保等引起的股权变动及或有变动；国家组织 进行的国有股变现筹资、股票期权鼓励机制试点等工作.(3)国有资产占用单位设立公司和发行 A股股票涉及地方和中央单位共同 持股的,按第一大股东归属确定治理权限.I 2、根据上述相关法律规定,国有资产监督治理机构对国有股权治理工作 的地域管辖如下：(1)由两个及两个以上国有股东共同投资设立的企业,按国有资本额最大 的国有股东的产权归属关系确定企业产权登记的管辖机关.(2)假设国有资本各国有股东出资额相等,那么按推举的国有股东的产权归属 关系确定企业产权登记的管辖

25、机关,其余国有股东出具产权登记委托书.3企业国有资产产权登记根据上述法律规定,已取得或申请取得法人资格的企业或国家授权投资的机构,应当向县级以上各级人民政府国有资产治理部门申请办理企业国有资产产权登记,具体企业类型如下：国有企业；国有独资公司；国家授权投资的机构；设置国有股权的有限责任公司和股份；国有企业、国有独资公司或国家授权投资机构投资设立的企业；其他形式占有、使用国有资产的企业.另外,企业国有资产产权登记是对企业持有或占有国有资产的合法性确实认,也是对企业历史沿革上存在审批程序瑕疵的事后追认的一种补救方式.3国有股权设置批复的审批流程1准备材料根据上述法律规定和查询了市级国资委官方网站的

26、公告文件,拟挂牌新三板的企业申请办理国有股权设置批复的需提交的具体材料如下：国有股东关于发起设立股份公司的国有股权治理申请文件；国有股东关于发起设立股份公司的内部决策文件；发起设立股份公司的可行性研究报告；国有股权治理方案；各发起人协议、资产重组协议和股份公司章程草案；资产评估备案或核准文件；关于资产重组和国有股权治理的法律意见书；国有资产监督治理机构认为必要的其他文件.2审批流程根据上述法律规定,国有股权设置批复的审批程序如下：1、由省级财政国资部门负责的国有股权治理事宜,经地方财政 国资部门 逐级审核后,报省级财政国资部门批准.2、由财政部负责的国有股权治理事宜,按以下两种情形办理：1国有

27、股权由地方单位持有的,国有股权治理事宜由省级财政国资部门 审核后报财政部批准.2国有股权由中央单位持有的,国有股权治理事宜由中央单位审核后报 财政部批准.4有关国有股权设置批复的参考案例1持股比例为50%以下、且或两位国有股东持股比例相同的案例I 1、异翰数码838273根据异翰数码首次公开披露的信息显示,异翰数码的注册资本为1,000万元人民币,其中,山东广电网络集团投资持有50.00万股份,持股比例为5.00%;深圳市天威视讯股份持有 50.00万股份,持股比例为5.00%=山 东广电网络集团投资和深圳市天威视讯股份所持股份为国有 股,且两位国有股股东持股比例相同.最终,由山东省财政厅于2

28、021年3月28日出具?关于山东广电网络参股上海异瀚数码科技国有股权标 识问题的批复?鲁财文资20215号,确认山东广电网络集团投资 持有申请人50万股,以及深圳市天威视讯股份持有申请人50万股,股东性质为国有股东,股东标识为“ S6 oI 2、华光光电838157根据华光光电首次公开披露的信息显示,华光光电的注册资本为5,000万元人民币,其中,潍坊市投资公司持有 3,807,751股股份,持股比例为7.62%;山大 产业集团持有2,343,231股股份,持股比例为4.69%;省经开投持有2,977,954殳 股份,持月比例为5.96%;省高投持有992,651股股份,持股比例为1.99%=

29、潍坊 市投资公司、山大产业集团、省经开投和省高投所持股份为国有股.潍坊市投资 公司持股比例最高,应由潍坊市投资公司办理国有股权批复事宜.根据潍坊市国有资产监督治理委员会出具的潍国资发202118号文?关于山东华光光电子股份 国有股权治理有关问题的批复?,确认前述国有股东所持股份为国有国 有法人股.I 3、洁誉科技837434根据洁誉科技首次公开披露的信息显示,洁誉科技的注册资本为600.00万元 人民币,其中,火炬创投持有100.00万股股份,持股比例为16.67%=火炬创投 为国有独资公司,所持股份为国有股.上海市国有资产监督治理委员会于2021年2月16日出具了?关于洁誉科技上海股份国有股权权利有关问 题的批复?,上海市国有资产监督治理委员会向上海市浦东新区国有资产监督管 理委员会批复如下：截至2021年1月8日,洁誉科技总股本600万股,其中火 炬创投SS持有100万股,占总股本的16.67%2企业法人股东的股东