国际私法主体2022

1、国际私法主体包括自然国际私法主体是指在国际民商事法律关系中享有权利承当义务的法律人格者, 人、法人、国家和国际组织.一、外国人民事法律地位外国人民事法律地位是指外国自然人和法人能在内国享有民事权利承当民事义务的法 律状况(一)国民待遇1、概念：指内国给予外国人的待遇和给予本国人的待遇相同,即在同样条件下外国人 和内国人所享有的权利和承当的义务相同.2、最早在法律上明文规定国民待遇制度的是1804年?法国民法典?3、新特点：(1)国民待遇以互惠为条件互惠的要求一般都以对等为条件,而非绝对以条约或国内法律规定为互惠标准.(2)国民待遇制度的适用范围逐渐扩大(3)国民待遇制度的范围受到限制仅就一般而

2、言,在具体的民事权利享有上外国人与内国人并不完全一样一般在船舶遇难施救、 商标注册、申请创造专利权、 版权和民事诉讼权利方面给予国民 待遇；而在沿海贸易、领水渔业、内水航运、公用事业、自由职业等方面不给予国民待遇.(二)最惠国待遇1、概念：指一个缔约国根据条约的规定给予另一缔约国的待遇不低于该缔约国已经给予或将来给予任何第三国的待遇.(一般是条约义务)2、法律类型：(1)按国家关系来分,互惠的和非互惠的(2)按给予的权利范围来分,无限制的和有限制的(3)按给予的条件来分,无条件的和有条件的3、范围：通常根据两国之间的关系和经济情况加以规定4、例外：(1) 一国给予领国的特权与优惠；(2)边境贸

3、易与运输方面的特权与优惠；(3)有特殊的历史、政治、经济关系的国家形成的特定地区的特权与优惠；(4)经济集团内部各成员国相互给予对方的特权与优惠5、与国民待遇相比不同点规定方式：双国条约或多边条约国内法或条约待遇标准：以给惠国给予第三国的待遇内国国民的待遇目的：使处于一国境内的不同外国人处于平等地位使外国人在某些领域与本国人处于平等地位适用范围：一般是概括性的一般问题经济贸易领域的某些事项(三)优惠待遇1、概念：一国为了某种目的给予外国及其自然人和法人以特定的优惠的一种待遇2、比拟(1)与国民待遇的区别：范围、领域：在条约或国内法中所规定的几个有限领域内概括性的待遇水平：可能高也可能低于本国人

4、的待遇与本国人相同(2)与最惠国待遇的区别：通过国内立法或条约直接给予国家间订立的最惠国待遇标准3、普遍优惠待遇(1)概念：指兴旺国家单方面给予开展中国家以免征关税或减征关税的优惠待遇(2)特点普遍的,所有兴旺国家对所有开展中国家出口制成品和半制成品给予普遍的优惠待遇非歧视的,应使所有开展中国家都无歧视、无例外地享受到普惠制待遇非互惠的,由兴旺国这章方面给予开展中国家以特别的关税减让,而不要求对等(四)不歧视待遇1、概念：一国与另一国约定,一方不得把对其他国家没有加予的或者是仅对个别国家 加予的限制加在对方身上,从而使对方不处于比一切或大多数国家更为不利的地位.二、自然人(一)自然人的国籍1、

5、自然人的国籍是一个人属于某一国家的国民或公民的法律资格2、国籍的意义：涉外性的标志、属人法的连接点、管辖的依据3、国籍的冲突：积极冲突和消极冲突4、国籍冲突的解决(1)国籍积极冲突的解决第一,两上以上国籍中有一个是内国国籍的,适用内国法第二,两个以上国籍都是外国国籍的,有以下几种做法：A以最后取得的国籍为准B以当事人住所或惯常居所所在地国国籍为准C以与当事人有最密切联系的国籍国为准第三,不对当事人国籍进行内国和外国国籍划分,只以与当事人有最密切联系的国籍国为准(2)国籍消极冲突的解决一般以当事人住所地国家的法律为其本国法,假设无住所地或不能确定,以居所地法我国：(3)我国关于国籍冲突的法律适用

6、规那么对于我国法院而言,不存在中国公民国籍冲突中的法律适用问题(我国否认双重国籍)对于外国当事人而言：A关于国籍的积极冲突：有双重或多重国籍的外国人,以其有住所或者与其有最密 切联系的国家的法律为其本国法B关于国籍消极冲突： 无国籍的人行为水平, 一般适用其定居国法律, 如未定居的, 适用其住所地国法(二)自然人的住所1、住所是以久居的意思而居住的某一处所.包括两个方面考虑：客观因素：当事人在某地有居住的事实；主观因素：当事人于某地久居的意愿.2、住所的分类：原始住所、选择住所、法定住所3、住所的冲突：积极冲突和消极冲突4、住所冲突的解决(1)住所积极冲突的解决第一,假设内国住所与外国住所发生

7、冲突,适用内国法第二,外国住所与外国住所发生冲突,有以下做法：A假设异时取得的,以最后取得的住所为住所B假设同时取得的,以居所或与当事人有最密切联系的那个国家的住所为其住所(2)住所消极冲突的解决第一,以居所或惯常居所代替住所第二,以当事人曾存在过的最后住所为住所,如无最后住所,那么以居所或惯常居所代替住所,如既无住所又无惯常居所,通常以当事人的实际所在地为住所地.(3)我国关于住所冲突的法律适用规那么公民以他的户籍所在地居住地为住所,经常居住地与住所不一致的, 经常居住地为住所.当事人的住所不明或者不能确定的,以其经常居住地为住所.当事人有几个住所的,以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所

8、为住所.三、法人(一)法人的国籍1、法人的国籍是在国际民商事关系中确定其为内国法人还是外国法人的标志2、法人国籍确实定(1)资本限制说,或称成员国籍主义(2)法人成立地说,或称成立地主义、登记地说(3)法人住所地说,或称法人治理中央地说(4)法人营业中央所在地说(5)准据法说(6)复合标准(二)法人的住所1、法人住所的意义：确定法人国籍的标志、属人法的标志、管辖的标志2、法人(1)主事务所所在地说,或称治理中央所在地说(2)营业中央所在地说(3)法人住所依章程规定说(三)外国法人的认许1、概念：内国根据本国的法律对外国法人的资格进行审查,成认并允许其在内国从事 涉外民事活动的过程.2、许可外国

9、人在内国活动,有两方面的要求：(1)该组织已依外国法成立为法人(2)内国法律成认它作为外国法人在内国具有民事主体资格3、国际私法上认许外国人在内国活动,必须同时适用两个法律：(1)外国法人的属人法(2)内国的外国人法4、认可方式：国际立法认可方式 +国内立法认可方式5、国内立法认可方式(1)特别认许制(2) 一般许可制(3)相互认可制(概括认许制)(4)分别许可制(四)我国关于法人国籍、住所以及外国法人认许的规定1、法人的国籍：我国对外国法人国籍确实定,采取注册登记地国说2、法人的住所：法人以其主要办事机构所在地为住所3、外国法人的认许：特别认可程序(外国法人在中国设立分支机构,常驻代表机构时

10、, 需要到我国有关部门履行批准登记程序)四、国家(一)国家作为国际私法主体的特殊性1、以民事主体身份出现,需要遵守民事法律关系的平等性原那么2、须以国家本身的名义并由其授权的机关或负责人进行3、以国库财产为后盾,以国库财产承当因此产生的民事法律责任,并负无限责任4、享有豁免权,国家及其财产享有司法豁免权(二)国家及其财产豁免1、概念一个国家及其财产未经该国明确同意,不得在另一国家的法院被诉,其财产不得被另一个国家的法院扣押或用于强制执行.2、内容司法管辖豁免：未经异国同意,他国法院不得受理以该国国家为被告或者以该外国国家 财产为诉讼标的的案件.诉讼程序豁免：未经一国同意,即使其放弃管辖豁免,

11、外国法院也不得对该国财产采取 诉讼保全举措,不得强制出庭作证以及实施其他诉讼程序上的强制举措.强制执行豁免：一国同意在他国法院中作为被告或主动作为原告参加民事诉讼,在未经该国同意时,他国法院不得根据本国判决对该国财产实行强制执行.3、三者的关系司法管辖豁免是国家及财产豁免的核心内容,是后二者的前提条件. 但当一国放弃司法管辖豁免时,并不等于同时放弃的了后二者.三者各有其相对独立性.4、理论(1)绝对豁免论：一个国家,无论其行为的性质如何,在他国享有绝对的豁免,除非 放弃.(2)限制豁免论：把国家行为分为主权行为和非主权行为,前者享有豁免权,后者没有.(又称为相对豁免论、职能豁免论和有限豁免论)

12、主要区分标准有目的标准、行为标准和混合标准限制豁免论根本违背国家主权原那么,固然注意到了国家本身行为和国有企业或公司行为的差异性,但是,任何一个国家都没有权利依据内国标准对外国国家的行为进行判断或划分.(3)废除豁免论：完全否认国家豁免论.5、?联合国国家及其财产管辖豁免公约?2022年通过,我国于 2022年已签署第一个全面标准国家及其财产管辖豁免问题的普遍性国际公约第一个确认国家及其财产限制豁免的普遍性国际公约(三)中国关于国家及其财产豁免权的理论与实践第一,实践中：1、坚持国家及其财产豁免是国际法上的一项原那么,反对限制豁免论和废除豁免论2、坚持国家本身或者说以国家名义从事的一切活动享有

13、豁免,除非国家自愿放弃豁免,也就是说坚持绝对豁免3、在对外贸易及司法实践中,我国已开始把国家本身的活动和国有公司或企业的活动 区别开来,认为国有公司或企业是具有独立法律人格的经济实体,不应享受豁免.不同于原来意义的绝对豁免4、赞成通过协议来消除各国在国家豁免上的分歧5、如果外国国家无视我国主权,对我国或我国财产强行行使司法管辖权,我国保存对 该国进行报复的权利6、我国在外国法院出庭主张豁免权的抗辩不得视为接受外国法院管辖第二,理论中：我国理论界普遍主张打破绝对豁免论的一统天下的局面,认为：绝对豁免论已被越来越多的国家摒弃、会限制国际民商事交往、不利于对抗采取限制豁免论的国家.从一些会议中可见,我国政府趋于采用限制豁免主义的立场.我国应在坚持国家及其财产豁免论是国际法原那么的同时,将国家本身的活动和国有企业或公司的活动区分,后者不应成为享有国家豁免权的主体.(四)?中华人民共和国外国中央银行财产司法强制举措豁免法?1、我国第一部关于国家财产豁免的专门立法.2、直接原因：为了满足香港维护其国际金融中央地位的迫切需要3、内容(1)豁免的财产时外国中央银行财产(2