国际商法 第一章

1、第一章第一章 商事组织法商事组织法n第一节第一节 概述概述n第二节第二节 公司法公司法n第三节第三节 合伙企业法合伙企业法第一节第一节 概述概述一、商事组织的形式一、商事组织的形式n独资企业独资企业n合伙企业合伙企业n公司公司（一）个人独资企业（一）个人独资企业n它是一个自然人企业，不具有法人资它是一个自然人企业，不具有法人资格。格。n企业的所有权与管理权合二为一。企业的所有权与管理权合二为一。n资金来源有限，资本数额减少。资金来源有限，资本数额减少。n税赋较轻。税赋较轻。（二）合伙企业（二）合伙企业n合伙企业基于合伙人之间订立的合合伙企业基于合伙人之间订立的合伙合同而成立。伙合同而成立。n合

2、伙企业是人的组合。合伙企业是人的组合。n合伙企业不具有法人资格。合伙企业不具有法人资格。n合伙企业的合伙人对企业的债务负合伙企业的合伙人对企业的债务负无限连带责任。无限连带责任。（三）公司（三）公司 公司是指按照公司法的规定设立的，公司是指按照公司法的规定设立的，以盈利和目的的法人组织。以盈利和目的的法人组织。第二节第二节 公司法公司法概念概念大陆法系中，公司是指依法定程序设立的，以营利为目的的大陆法系中，公司是指依法定程序设立的，以营利为目的的社团法人。社团法人。 英美法系中的公司并非仅指以营利为目的的公司，以营利为英美法系中的公司并非仅指以营利为目的的公司，以营利为目的的公司是商业公司，而

3、非营利性的公司则相当于大陆目的的公司是商业公司，而非营利性的公司则相当于大陆法中非营利的社团法人。如英国的法中非营利的社团法人。如英国的伯尔门公司法伯尔门公司法一书一书中说：中说：“公司是依公司法的规定而设立的经济组织体公司是依公司法的规定而设立的经济组织体”。美国标准公司法美国标准公司法给公司下的定义则是：给公司下的定义则是：“公司是指受公司是指受本法令管辖之营利公司。本法令管辖之营利公司。”我国公司法第我国公司法第2 2条规定：条规定：“本法所称公司是指依照本法在中国本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份境内设立的有限责任公司和股份”；“有限责任公司和股有限责任公司和股

4、份是企业法人份是企业法人一、公司的类型n无限责任公司 n两合公司 n有限责任公司 n股份（一）无限责任公司n无限责任公司是指由两个或两个以上的股东组成，全体股东对公司债务承担无限连带清偿责任的公司企业。 n无限公司具有以下法律特征：无限责任公司的股东对公司债务承担无限连带责任；股东应为自然人；股东直接参与公司的经营管理 n律师事务所、会计事务所（二）两合公司n两合公司是指由承担无限连带责任的无限责任股东和承担有限责任的有限责任股东共同组成的公司。n 两合公司具有以下法律特征：具有和无限公司的双重性质；不同性质的股东所享有的权利不同 ；法律地位更接近于无限公司 。 （三）有限责任公司n指由一定数

5、量的股东组成的，股东共同出资，以其所认缴的出资额为限对公司承担有限责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。 n有限责任公司的法律特点有: 股东人数受法律限制；股东负有限责任；不公开发行股票 。（四）股份n股份，也称为股份有限责任公司，美国称为“share corporation”，指由一定数目以上的人组成的，其全部资本分为等额股份，股东就其所认购的股份为限对公司承担责任的公司。n 股份有以下特点： 股份是典型的法人组织；股份可以公开发行股票。股份将全部资本分为等额股份 。 二、公司的设立n发起人发起设立n订立公司章程n缴纳出资n注册登记n（一）公司的创办人。发起人指参加公司的设立并

6、对公司的设立行为承担责任的人，是公司的创办人 。有关发起人的最低人数问题，多数国家的公司法都予以具体规定。我国下限为2人，须有半数以上在我国境内有住所。发起人的行为是有偿的，在公司成立后，发起人有权要求公司给付报酬，公司也可以分配给发起人若干股份。 n（二）公司章程和内部细则。n（1）公司章程及其作用。n（2）公司章程的内容：公司的名称；公司的存续期限；公司的注册地址；公司的经营范围；公司的注册资本、资本总额及每股金额；公司的组织机构。n（3）内部细则 n（三）凑足法定的最低准备金n英：上市公司最低准备金5万英镑，私人公司无要求。n美：多数州要求1000美元，少数州500美元。n中：一人有限责

7、任公司为10万元，其他有限责任公司为3万元，股份有限责任公司为500万元。n（四）认缴股份。各国公司法一般都对公司的法定最低资本进行了规定，公司的设立可以分为发起设立和招股设立，不同的设立方式，认足股份的方式也不同。 n（五）注册登记。中国公司法第77条规定：“股份的设立，必须经过国务院授权的部门或者省级人民政府批准。”案例：案例： 国有企业火炬化工厂与另外一国有企业火星化工原料厂决国有企业火炬化工厂与另外一国有企业火星化工原料厂决定共同作为发起股份。定共同作为发起股份。 股份章程规定公司注册资本为人民币股份章程规定公司注册资本为人民币 5 5 千万元。千万元。火炬化工厂以厂房、机器设备和土地

8、使用权出资，评估作价火炬化工厂以厂房、机器设备和土地使用权出资，评估作价 400 400 万元；火星化工原料厂以原料及厂房出资，经评估作价万元；火星化工原料厂以原料及厂房出资，经评估作价 200 200 万元；另外，火炬化工厂还以本厂的商标及专利技术出资，万元；另外，火炬化工厂还以本厂的商标及专利技术出资，经评估作价经评估作价 1100 1100 万元。公司将以募集方式设立，除了发起人万元。公司将以募集方式设立，除了发起人按规定认购的股份以外，其余股份准备向社会公开募集。按规定认购的股份以外，其余股份准备向社会公开募集。 试分析：试分析： 1 1 发起人是否符合法定人数发起人是否符合法定人数

9、? ? 2 2 公司注册资本是否符合法定最低限额公司注册资本是否符合法定最低限额 ? ? 3 3 发起人的出资是否符合法律规定发起人的出资是否符合法律规定 ? ? 4 4 股份的公开募集是否符合股份的公开募集是否符合公司法公司法的规定的规定 ? ? 分析：分析：1 1 发起人符合法定人数。我国新修订的公司法对股份创发起人符合法定人数。我国新修订的公司法对股份创办人的最低数做出了改动，由以前的办人的最低数做出了改动，由以前的5 5人改为人改为2 2人；人；2 2股份注册资本的法定最低限额为人民币股份注册资本的法定最低限额为人民币 500500万元。该拟万元。该拟设立股份设立股份 5 5千万元注册

10、资本符合规定。千万元注册资本符合规定。3.3.出资符合规定。出资符合规定。公司法公司法规定创办人可以以实物、现规定创办人可以以实物、现金、技术等形式出资。金、技术等形式出资。 4.4.公司法公司法规定以募集方式设立公司的规定以募集方式设立公司的 , , 发起人认购的发起人认购的股份不得少于公司股份股份不得少于公司股份 总数的总数的 35%.35%.两个发起人的出资所两个发起人的出资所占公司股份总数的比例未达到这一要求，因此不符合占公司股份总数的比例未达到这一要求，因此不符合公公司法司法规定。规定。 三、公司的基本权利和义务n（一）公司的权利n（二）公司的义务n“揭开公司的面纱”四、 公司的资本

11、（一）股份与股本股份是计量公司股本的最小单位。所有的股份的总和构成股本。授权股本发行股本已缴付股本（二）股份的种类n普通股和优先股 普通股：普通股是股东所拥有的权利和义务完全相等， 没有差别待遇的股份。 优先股：优先分配公司盈余；优先分配公司剩余财产；优先表决或者限制表决权、无表决权。 n有证股和无证股n记名股和无记名股（转让方式的区别）n有票面值股和无票面值股股份与股票的关系 股份是股票的价值内涵，股票是股份的表现形式。每一股份所代表的金额相等；股份表示股东享有权益的范围；股份通过股票这种证券形式表现出来，股票是股份的股份证书。股票与债券n概念n是证券市场上的两大主要金融工具，筹集资金的重要

12、手段，由公司发行并在市场上流通，皆属有价证券。对投资者来说，两者都是可以通过公开发行募集资本的融资手段。两者在表现形式上均表现为：货币所有人将一定的资金交付给公司，并获取相应的利益。股票与债券的区别n法律关系的性质不同；法律关系的性质不同；n投资者对公司经营管理享有的权利不投资者对公司经营管理享有的权利不同；同；n投资者的收益不同；投资者的收益不同；n保本能力不同；保本能力不同；n投资者承担的风险不同。投资者承担的风险不同。股利n概念：公司支付给股东的股本报酬，从公司的纯利润中支付。n形式：现金、实物、股份n公积金：法定公积金、任意公积金、资本公积金（三）股份的转让和抵押（四）股本的变更六、公

13、司的组织机构 案例3 某股份董事会由11名董事组成。1995年5月10日，公司董事长李某召集并主持召开董事会会议，出席会议的共8名董事，另有3名董事因事请假。董事会会议讨论了下列事项，经表决有6名董事同意而通过。（1）鉴于公司董事会成员工作任务加重，决定给每位董事涨工资30%； （2）鉴于监事会成员中的职工代表张某生病，决定由本公司职工王某参加监事会； （3）鉴于公司的财务会计工作日益繁重，拟将财务科升级为财务部，并向社会公开招聘会计人员3名，招聘会计人员事宜及财务科升格为财务部的方案经股东大会通过后实施； （4）鉴于公司的净资产额已达2900万元，符合有关公司发行债券的法律规定，决定发行公司

14、债券1000万元。 根据以上材料回答以下问题：（1）公司董事会的召开和表决程序是否符合法律规定？为什么？（2）公司董事会通过的事项有无不符合法律规定之处？如有，请分别说明理由。 分析：（1）公司董事会会议的召开和表决程序符合法律规定。按照公司法的规定，股份董事会须有1/2以上的董事出席方可举行，董事会会议由董事长召集并主持；董事会决议须经全体董事过半数通过。 （2）董事会通过的事项中有不符合法律规定之处： 董事会决议给每位董事涨工资的决定违法。按照公司法的规定，决定董事的报酬属于公司股东大会的职权； 董事会决议由公司职工王某参加监事会的决议违法。根据公司法的规定，选举和更换由职工代表出任的监事

15、应由公司职工民主选举； 董事会认为将公司财务科升格为财务部的方案须经股东大会通过的观点不符合法律规定。根据公司法的规定，公司董事会有权决定公司内部管理机构的设置； 董事会认为公司的净资产额达到发行公司债券的法定条件的观点不符合法律规定。根据公司法的规定，股份公司发行公司债券，其净资产额应不低于人民币3000万元案例4：另开公司与老东家同业竞争另开公司与老东家同业竞争 董事董事经理判经理判“还钱还钱” 在德坤公司担任总经理的黄先生，任职期间另外与他人合资开了一家名为珩的新公司，经营与德坤公司相同的业务。德坤公司为此将黄先生告上法庭。 1999年设立的德坤公司主要经营PTT产品业务。2003年1月

16、30日，黄先生被任命为总经理，任职期限至2005年12月。然而就在担任总经理期间，2005年6月，黄先生又和他人共同出资500万元设立了珩实业，并担任新公司的执行董事兼法定代表人。公司设立后主要经营的同样是涉及PTT产品的业务。2006年12月，黄先生和珩公司被德坤公司告上法庭。 法庭上，德坤公司称，2003年，在黄先生的建议下，公司开发PTT项目，并为此投入人民币800余万元。而作为德坤公司董事、总经理，掌握公司的商业秘密，对公司负有忠实和勤勉义务的黄先生，之后却与他人合股另开公司，并从事相同的PTT业务，带走了德坤的全部技术成果和业务，致使其巨额亏损，已构成侵权。 德坤公司诉请法院判令黄先

17、生在珩公司的收入应归德坤公司所有;珩公司停止销售PTT产品;此外，黄先生和珩公司还需共同赔偿公司损失人民币100万元。 而在法庭上，黄先生却辩称，成立珩公司时，他已经离开德坤，不同意承担责任;珩公司则表示与本案无关。 近日，杨浦区法院对这一董事、经理损害公司利益纠纷案作出一审判决，由于违反竞业禁止义务，黄先生在珩公司所得的190万元，全部归德坤公司所有。案例分析 董事、高级管理人员应负竞业禁止的义务，竞业禁止的时间，起始于任职之时，发生于公司营业的各个阶段，但并不终止于解任或辞任之时。这也就意味着，董事、监事、高级管理人员在任期届满或者辞职、被辞退后的一定期间内，仍应负竞业禁止义务。n本案中，

18、黄先生从2003年担任德坤公司董事、总经理，直接参与德坤公司的经营管理，故属于竞业禁止的义务主体，对德坤公司负有忠实义务。然而在当时德坤公司主要经营PTT产品的情况下，他却利用实际控制的珩公司同样经营该项目，违反了竞业禁止的义务，应当承担相应的责任。n法院确认，黄先生违反竞业禁止义务收入为190万元;而由于珩公司对德坤公司并无忠实义务，故德坤公司要其承担理应珩公司承担共同赔偿责任的诉讼请求没有法律依据。遂判决黄先生偿付德坤公司190万元。n七、股利七、股利n股利是公司支付给股东的股本报酬，只能股利是公司支付给股东的股本报酬，只能从公司纯利润中支付。从公司纯利润中支付。公司纯利润公司纯利润营业纯

19、利润营业纯利润资本纯盈余资本纯盈余八、公司的合并、解散和清算（一）合并的形式（一）合并的形式（二）公司的解散（二）公司的解散吸收合并吸收合并新设合并新设合并自愿解散自愿解散强制解散强制解散（三）公司的清算（三）公司的清算吸收合并吸收合并甲公司甲公司乙公司乙公司甲公司甲公司新设合并新设合并甲公司甲公司乙公司乙公司丙公司丙公司九、关于外国公司的特殊规定n外国公司的进入n法律待遇n法律控制和撤离第三节 合伙法一、合伙的概念与特征一、合伙的概念与特征n概念：概念：两个或两个以上的人为执行共同拥有的营利事业而组成的联盟。n法律特征：法律特征： 合伙的成员至少有两个； 共同出资、合伙经营、共享收益、共担风

20、险； 以成员之间的合伙协议为基础； 合伙人承担责任的特殊性 有限合伙人责任的有限 普通合伙人无限的连带责任 案例（P31）事实上的合伙关系分享利润与分担亏损合伙的财产由合伙人共有享有同样的经营管理权利二、合伙的成立设立条件：设立条件：n 两个合伙人以上两个合伙人以上n书面合伙协议书面合伙协议 n出资出资n合伙企业名称合伙企业名称n 经营场所和必要的经营条件经营场所和必要的经营条件三、合伙的内部关系、合伙人的权利、合伙人的权利 普通合伙人执行合伙企业的事物普通合伙人执行合伙企业的事物 执行人对外代表合伙企业执行人对外代表合伙企业 其他合伙人的监督权其他合伙人的监督权 查阅帐簿权查阅帐簿权 提出异

21、议权和撤消委托事务执行权提出异议权和撤消委托事务执行权（二）合伙人在执行合伙事务中的义务（二）合伙人在执行合伙事务中的义务 执行人的告知义务执行人的告知义务 竟业禁止义务竟业禁止义务 合伙人不同本合伙企业做交易合伙人不同本合伙企业做交易 合伙人不得从事损害本合伙企业利益合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动的活动四、合伙的外部关系（一）相互代理原则（一）相互代理原则（二）对外代表权的效力（二）对外代表权的效力 内部约定不得对抗善意的第三人内部约定不得对抗善意的第三人（三）合伙企业的债务清偿与合伙人的关系（三）合伙企业的债务清偿与合伙人的关系1.1.合伙企业的债务先以其全部财产进行清偿。不足清偿

22、的，合伙企业的债务先以其全部财产进行清偿。不足清偿的，普通合伙人承担无限的连带责任，有限合伙人承担有限责普通合伙人承担无限的连带责任，有限合伙人承担有限责任。任。2.各合伙人承担无限清偿责任时，原则上应按合伙协议约定各合伙人承担无限清偿责任时，原则上应按合伙协议约定的或者法定的损益分配比例；但依照连带责任原则，债权的或者法定的损益分配比例；但依照连带责任原则，债权人可以不按该比例，而可以以其认为最有利于实现其债权人可以不按该比例，而可以以其认为最有利于实现其债权的任何比例，向任一合伙人、部分合伙人或者全部合伙人的任何比例，向任一合伙人、部分合伙人或者全部合伙人主张部分或者全部债权，而合伙人均无

23、权对其抗辩。主张部分或者全部债权，而合伙人均无权对其抗辩。3.3.合伙人应债权人的要求而承担了连带责任的，对所清偿的合伙人应债权人的要求而承担了连带责任的，对所清偿的数额超过其所应当承担的数额部分，有权向其它合伙人追数额超过其所应当承担的数额部分，有权向其它合伙人追偿。偿。案例说明 某合伙企业由A、B、C、D四个合伙人组成，合伙协议约定的出资比例及损益分配比例均分别为40%、30%、20%、10%。该合伙企业清算时，拥有全体合伙人的出资额100万元、留存收益50万元，负债额200万元，则A、B、C、D四个合伙人对合伙财产不足清偿的50万元债务应按比例承担无限清偿责任。但若债权人只向A、B两个合

24、伙人分别主张40万元和10万元的债权，A、B满足债权人要求后，A因清偿数额超过了其应担的数额，那么，A有权就多偿的20万元，有权向未足额偿债的B和尚未承担偿债责任的C、D追偿，其向B、C、D的追偿数额分别应为5万元、10万元和5万元。（三）合伙人的债务清偿与合伙企业的关系（三）合伙人的债务清偿与合伙企业的关系1 1、在合伙企业存续期间，合伙人的个人债务，、在合伙企业存续期间，合伙人的个人债务，应以其个人财产清偿；合伙人个人财产不足应以其个人财产清偿；合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；若无分从合伙企业中分取的收益用于清偿；若无分取的收益或者分取的收益仍不足清偿的，债取的收益或者分取的收益仍不足清偿的，债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。对伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。对被执行的该合伙人的财产份额，其它合伙人被执行的该合伙人的财产份额，其它合伙人有优先受让的权利。有优先受让的权利。 2 2、合伙人的个人财产不足清偿其个人债务的，、合伙人的个人财产不