第六章_合同的变更与转让

1、合同的变更与转让合同的变更与转让第六章第六章合同的变更合同的变更第一节第一节一、合同变更的概念与特征一、合同变更的概念与特征（一）概念：一）概念：o广义的合同变更包括合同内容的变更与合同主体的变更，狭广义的合同变更包括合同内容的变更与合同主体的变更，狭义的合同变更仅指合同内容的变更。义的合同变更仅指合同内容的变更。o我国我国合同法合同法狭义的合同变更。合同主体的变更被称狭义的合同变更。合同主体的变更被称为合同的转让。为合同的转让。 （二）特征：（二）特征：o（1 1）合同变更的对象是合同内容。）合同变更的对象是合同内容。o（2 2）合同变更只能发生在合同有效成立之后尚未完全履行之）合同变更只能

2、发生在合同有效成立之后尚未完全履行之前。前。o（3 3）合同变更主要是使合同内容发生变化，变更之外的合同）合同变更主要是使合同内容发生变化，变更之外的合同内容继续有效内容继续有效二、合同变更的条件二、合同变更的条件o（一）原已存在有效的合同关系（一）原已存在有效的合同关系o（二）须有合同内容的变化（二）须有合同内容的变化o合同法合同法第第78条：当事人对合同变更的内容约定条：当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。不明确的，推定为未变更。o（三）合同的变更须依当事人的协议或法院、仲裁（三）合同的变更须依当事人的协议或法院、仲裁机构的裁决机构的裁决o合同法合同法第第77条第条第1款：当

3、事人协商一致，可以款：当事人协商一致，可以变更合同。变更合同。o法院、仲裁机构的裁决：可变更合同，情事变更，法院、仲裁机构的裁决：可变更合同，情事变更，不可抗力等。不可抗力等。三、合同变更的效力三、合同变更的效力o（一）合同变更部分取代被变更的部分，但原（一）合同变更部分取代被变更的部分，但原合同未变更部分仍继续有效。合同未变更部分仍继续有效。o（二）合同变更原则上仅向将来发生效力，对（二）合同变更原则上仅向将来发生效力，对已履行的部分没有溯及力。已履行的部分没有溯及力。 o（三）合同的变更并不影响当事人要求赔偿的（三）合同的变更并不影响当事人要求赔偿的权利。权利。民法通则民法通则115条但何

4、种类型的合同条但何种类型的合同变更可与损害赔偿并存，应视具体情况而定。变更可与损害赔偿并存，应视具体情况而定。P234第二节第二节合同的转让合同的转让一、合同转让的概念、特征及条件一、合同转让的概念、特征及条件（一）概念：（一）概念： 合同主体的变更被称为合同的转让，是指合同合同主体的变更被称为合同的转让，是指合同当事人一方将合同中的权利、义务转让给第三人当事人一方将合同中的权利、义务转让给第三人的行为。的行为。 合同转让合同转让合同权利的转合同权利的转让让合同义务的移合同义务的移转转合同权利义务的概括移合同权利义务的概括移转转（二）特点（二）特点1、合同的转让并不改变原合同的权利义务内容。、

5、合同的转让并不改变原合同的权利义务内容。一方面，合同的转让是对合法有效的合同权利或一方面，合同的转让是对合法有效的合同权利或义务的转让。另一方面，合同转让原则上并不引义务的转让。另一方面，合同转让原则上并不引起原合同内容的变更。起原合同内容的变更。 2、合同的转让将发生合同主体的变化。主体的变、合同的转让将发生合同主体的变化。主体的变更是合同的根本变化，主体的变化将导致原合同更是合同的根本变化，主体的变化将导致原合同关系的消灭，产生新合同关系。关系的消灭，产生新合同关系。 3、合同的转让通常涉及到两种不同的法律关系。、合同的转让通常涉及到两种不同的法律关系。即即原合同双方当事人之间的关系原合同

6、双方当事人之间的关系、转让人与受让转让人与受让人之间的关系。人之间的关系。 （三）条件（三）条件合同法学上，合同转让必须具备下列几个条件：合同法学上，合同转让必须具备下列几个条件： 1.1.必须存在有效的合同关系。必须存在有效的合同关系。 2.2.必须符合法律规定的程序。必须符合法律规定的程序。 如：通知、经同意，批准、登记手续如：通知、经同意，批准、登记手续 3.3.不具有禁止转让的法定事由。不具有禁止转让的法定事由。 如果合同中的权利义务属于根据合同性质或者如果合同中的权利义务属于根据合同性质或者按照当事人约定或者依照法律规定不得转让的，按照当事人约定或者依照法律规定不得转让的，则当事人不

7、得将其转让给其他人。此外，合同则当事人不得将其转让给其他人。此外，合同转让还应当不违背社会公共利益。转让还应当不违背社会公共利益。二、合同权利的转让二、合同权利的转让( (一一) )合同权利转让的概念和特点合同权利转让的概念和特点o概念：概念：o所谓合同权利的转让，也称为合同债权转让，是所谓合同权利的转让，也称为合同债权转让，是指合同债权人通过协议将其债权全部或部分地转指合同债权人通过协议将其债权全部或部分地转让给第三人的行为。让给第三人的行为。 o特征：特征：o第一，合同权利转让不改变合同权利的内容。第一，合同权利转让不改变合同权利的内容。o第二，合同权利转让的对象是合同债权。第二，合同权利

8、转让的对象是合同债权。o第三，权利的转让既可以是全部的转让，也可以第三，权利的转让既可以是全部的转让，也可以是部分的转让。是部分的转让。（二）合同权利转让的范围（二）合同权利转让的范围合同法合同法第七十九条第七十九条 债权人可以将合同的权利债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：的除外：o1、根据合同性质不得转让；、根据合同性质不得转让；o2、按照当事人约定不得转让；、按照当事人约定不得转让；o3、依照法律规定不得转让。、依照法律规定不得转让。（二）合同权利转让的范围（二）合同权利转让的范围 根据合同性质不得转让的合同债

9、权根据合同性质不得转让的合同债权包括：包括： 一是基于个人特别信任关系发生的合同债权，一是基于个人特别信任关系发生的合同债权，这类合同债权因具有强烈的人身信任关系，故这类合同债权因具有强烈的人身信任关系，故不得转让他人。不得转让他人。 二是二是“基于特定的债权人行为为内容的合同基于特定的债权人行为为内容的合同权利权利”。 三是属于从权利的合同债权。三是属于从权利的合同债权。（二）合同权利转让的范围（二）合同权利转让的范围法律规定不得转让的合同债权法律规定不得转让的合同债权。例如，我国例如，我国担保法担保法第第6l条就规定，最高条就规定，最高额抵押的主合同债权不得转让。公法上的债权，额抵押的主合

10、同债权不得转让。公法上的债权，包括抚恤金债权、退休金债权、劳动保险金债包括抚恤金债权、退休金债权、劳动保险金债权等。权等。（三）合同权利转让的通知（三）合同权利转让的通知合同法合同法第第80条第条第1款规定：款规定：“债权人转让权利的，应债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”通知是债权让与对通知是债权让与对债务人债务人生效的要件，但不是对生效的要件，但不是对让与双方让与双方当事人当事人生效的条件。生效的条件。 债权人甲通知乙债权已经转让给丙，让乙向丙履行，第债权人甲通知乙债权已经转让给丙，让乙向丙履行，第二天，

11、甲又要求乙向自己履行。问：乙有无向甲履行的二天，甲又要求乙向自己履行。问：乙有无向甲履行的义务义务? ?【案例分析【案例分析6-16-1】提示：乙向甲已无履行义务，乙可向甲提出权利已消提示：乙向甲已无履行义务，乙可向甲提出权利已消灭的抗辩。灭的抗辩。（四）合同权利转让的效力（四）合同权利转让的效力o1 1、受让人取得合同权利。、受让人取得合同权利。 o2 2、从权利的转移。、从权利的转移。( (专属于债权人的除外）专属于债权人的除外）o3 3、债务人接到债权转让通知后，债务人对让与、债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。（人的抗辩，可以向受让人主张。（合同法合同法8

12、282条）条）o4 4、债务人接到债权转让通知后，债务人对让与、债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。（抵销。（合同法合同法8383条）条）【案例分析【案例分析6-26-2】甲方卖给乙方价值甲方卖给乙方价值10万元的电器，乙方收货后，万元的电器，乙方收货后，发现该批货物没有安全认证标志，即以甲方违反发现该批货物没有安全认证标志，即以甲方违反国家强制性规定为由拒绝付款，并准备退货，而国家强制性规定为由拒绝付款，并准备退货，而

13、甲方已将债权转让给丙方。在这种情况下，乙方甲方已将债权转让给丙方。在这种情况下，乙方对甲方的抗辩权，可否对丙方主张？对甲方的抗辩权，可否对丙方主张？提示：可以提示：可以【案例分析【案例分析6-3】甲方卖给乙方甲方卖给乙方100万元的茶叶，乙方应于万元的茶叶，乙方应于2008年年10月月1日付款。甲方曾欠乙方日付款。甲方曾欠乙方50万元蔬菜款，万元蔬菜款，应于应于2008年年9月月1日付款。至日付款。至2008年年9月月20日，日，甲方将甲方将100万元的债权转让给丙方，丙方受让该万元的债权转让给丙方，丙方受让该债权后要求乙方偿付。乙方是否得以甲方尚欠债权后要求乙方偿付。乙方是否得以甲方尚欠50

14、 万元蔬菜款为由向丙方主张抵销权？万元蔬菜款为由向丙方主张抵销权？提示：可以提示：可以【案例分析【案例分析6-4】 甲公司与乙公司约定：为满足甲公司开发住宅小区观甲公司与乙公司约定：为满足甲公司开发住宅小区观景的需要，甲公司向乙公司支付景的需要，甲公司向乙公司支付100万元，乙公司在万元，乙公司在20年内不在自己厂区建造年内不在自己厂区建造6米以上的建筑。甲公司将米以上的建筑。甲公司将全部房屋售出后不久，乙公司在自己的厂区建造了一栋全部房屋售出后不久，乙公司在自己的厂区建造了一栋8米高的厂房。下列哪一选项是正确的？（米高的厂房。下列哪一选项是正确的？（ ）A.小区业主有权请求乙公司拆除超过小区

15、业主有权请求乙公司拆除超过6米的建筑米的建筑 B.甲公司有权请求乙公司拆除超过甲公司有权请求乙公司拆除超过6米的建筑米的建筑 C.甲公司和小区业主均有权请求乙公司拆除超过甲公司和小区业主均有权请求乙公司拆除超过6米米的建筑的建筑 D.甲公司和小区业主均无权请求乙公司拆除超过甲公司和小区业主均无权请求乙公司拆除超过6米米的建筑的建筑 A三、合同义务的移转三、合同义务的移转（一）合同义务移转的概念及类型（一）合同义务移转的概念及类型概念：略概念：略类型：类型：o1 1、免责的债务承担、免责的债务承担o2 2、并存的债务承担。、并存的债务承担。（二）债权人同意。（二）债权人同意。o合同法合同法第八十

16、四条第八十四条 债务人将合同的义务全债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。应当经债权人同意。 （三）债务移转的效（三）债务移转的效力力o1 1、债务移转后，受让的第三人成为、债务移转后，受让的第三人成为债务人。债务人。o2 2、债务转移后，新债务人可以主张、债务转移后，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。原债务人对债权人的抗辩。o3 3、债务转移后，新债务人应当承担、债务转移后，新债务人应当承担与主债务有关的从债务。与主债务有关的从债务。【案例分析【案例分析6-56-5】甲乙双方订立承揽合同约定甲方甲乙双方订立承揽合同约定甲方4月月1日交

17、付工日交付工作成果乙方同年作成果乙方同年5月月5日付款日付款7万元。甲方履行万元。甲方履行义务、乙方接受工作成果后，乙方经甲方同意在义务、乙方接受工作成果后，乙方经甲方同意在4月月2日将债务转让给丙方，乙方在日将债务转让给丙方，乙方在4月月3日又将检日又将检验结果通知丙方，说明接受的工作成果不符合要验结果通知丙方，说明接受的工作成果不符合要求。丙方是否可以在甲方修理或重做之前拒绝支求。丙方是否可以在甲方修理或重做之前拒绝支付付7万元？为什么？万元？为什么？p提示：可以提示：可以【案例分析【案例分析6-66-6】甲乙双方约定，甲方借给乙方甲乙双方约定，甲方借给乙方100万元人民万元人民币乙方除到

18、期返还币乙方除到期返还100万本金万本金外，还要给甲画一幅肖像充抵利息，因为乙外，还要给甲画一幅肖像充抵利息，因为乙方是著名画家。如果之后发生方是著名画家。如果之后发生100万本金债万本金债务转移，那么乙方给甲画一幅画的从债务是务转移，那么乙方给甲画一幅画的从债务是否发生转移？否发生转移？p提示：不发生转移提示：不发生转移【案例分析【案例分析6-76-7】 （2006-3-57）甲对乙享有）甲对乙享有10万元到期债万元到期债权，乙对丙也享有权，乙对丙也享有10万元到期债权，三方书面万元到期债权，三方书面约定，由丙直接向甲清偿。下列哪些说法是正约定，由丙直接向甲清偿。下列哪些说法是正确的？（确的

19、？（ ）A.丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权B.丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权C.若丙不对甲清偿，甲可以要求乙清偿若丙不对甲清偿，甲可以要求乙清偿D.若乙对甲清偿，则构成代为清偿若乙对甲清偿，则构成代为清偿ABD【案例分析【案例分析6-86-8】（2012-3-13）甲将其对乙享有的）甲将其对乙享有的10万元货万元货款债权转让给丙，丙再转让给丁，乙均不知情。款债权转让给丙，丙再转让给丁，乙均不知情。乙将债务转让给戊，得到了甲的同意。丁要求乙将债务转让给戊，得到了甲的同意。丁要求乙履行债务，乙以其不知情为由抗辩。下列哪乙履行债务，

20、乙以其不知情为由抗辩。下列哪一表述是正确的？（一表述是正确的？（ ） A.甲将债权转让给丙的行为无效甲将债权转让给丙的行为无效 B.丙将债权转让给丁的行为无效丙将债权转让给丁的行为无效 C.乙将债务转让给戊的行为无效乙将债务转让给戊的行为无效 D.如乙清偿如乙清偿10万元债务，则享有对戊的求偿万元债务，则享有对戊的求偿权权D（四）债务承担与第三人代为履行债务的区（四）债务承担与第三人代为履行债务的区别别 合同法合同法第六十五条第六十五条 当事人约定由第三人向债当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权

21、人承担违约责务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。任。 第三人代为履行债务第三人代为履行债务o 1、在债务承担情况下，债务人或债权人与第三、在债务承担情况下，债务人或债权人与第三人达成转让债务的协议。但是在第三人代为履行人达成转让债务的协议。但是在第三人代为履行债务的情况下，第三人单方表示代替债务人清偿债务的情况下，第三人单方表示代替债务人清偿债务或者与债务人达成代替其清偿债务的协议，债务或者与债务人达成代替其清偿债务的协议，并没有与债权人达成转让债务的协议，债务并没并没有与债权人达成转让债务的协议，债务并没有真正在法律上发生移转。有真正在法律上发生移转。 o2、在债务承担的情况下，第

22、三人已经成为合同、在债务承担的情况下，第三人已经成为合同关系中的债务人，即使是部分转让，第三人也将关系中的债务人，即使是部分转让，第三人也将加入合同关系成为债务人。加入合同关系成为债务人。（四）债务承担与第三人代为履行债务的区别（四）债务承担与第三人代为履行债务的区别（四）债务承担与第三人代为履行债务的区别（四）债务承担与第三人代为履行债务的区别o但是在第三人代替债务人履行债务的情况下，第但是在第三人代替债务人履行债务的情况下，第三人只是履行主体而不是债的当事人。对于债权三人只是履行主体而不是债的当事人。对于债权人来说，他只能将第三人作为债务履行的辅助人人来说，他只能将第三人作为债务履行的辅助

23、人而不能将其作为合同当事人对待。而不能将其作为合同当事人对待。o 3、由于在债务承担的情况下，第三人已经成为、由于在债务承担的情况下，第三人已经成为合同关系的当事人，如果他未能依照合同约定履合同关系的当事人，如果他未能依照合同约定履行债务，债权人可直接请求其履行义务和承担违行债务，债权人可直接请求其履行义务和承担违约责任。而在第三人代为履行时，对第三人的不约责任。而在第三人代为履行时，对第三人的不履行或不适当履行的行为，债务人应当承担违约履行或不适当履行的行为，债务人应当承担违约责任，债权人也只能向债务人而不能向第三人请责任，债权人也只能向债务人而不能向第三人请求承担违约责任。求承担违约责任。

24、 北京工艺美术经销公司北京工艺美术经销公司A与南京工艺美术公司与南京工艺美术公司B订立订立买卖某种工艺制品的合同。南京买卖某种工艺制品的合同。南京B公司经北京公司经北京A公司公司同意，将债务转移给苏州子公司同意，将债务转移给苏州子公司C。苏州。苏州C子公司与子公司与北京北京A公司商定，指定由苏州画意公司公司商定，指定由苏州画意公司D发货。因货发货。因货物不符合要求，物不符合要求，A向向B、C、D提出索赔。提出索赔。问：应由谁赔偿问：应由谁赔偿A的损失的损失?【思考题】【思考题】o参考答案：应当由参考答案：应当由C C赔偿赔偿A A的损失。因为的损失。因为B B将债务转将债务转移于移于C C，C

25、 C成为合同的债务人，货物不符合要求时，成为合同的债务人，货物不符合要求时，C C应当向应当向A A承担违约责任。而承担违约责任。而C C和和D D只是约定由第三人只是约定由第三人D D代为履行债务，代为履行债务，D D 并没有成为合同的债务人，所以并没有成为合同的债务人，所以货物不符合要求时，货物不符合要求时，D D不承担违约责任。不承担违约责任。【思考题】【思考题】四、合同权利义务的概括移转四、合同权利义务的概括移转（一）定义：（一）定义：o合同权利义务的概括移转，是指合同权利义务的合同权利义务的概括移转，是指合同权利义务的承受人完全取代让与人的法律地位，成为合同关承受人完全取代让与人的法

26、律地位，成为合同关系的当事人，让与人的权利义务移转于受让人。系的当事人，让与人的权利义务移转于受让人。合同权利义务的合同权利义务的概括移转概括移转通常有两种情形，一为通常有两种情形，一为合同承受合同承受，一为法定的概括移转。，一为法定的概括移转。 （二）合同承受（二）合同承受要件包括：要件包括：o1、合同承受须经合同当事人一方和第三人合意，、合同承受须经合同当事人一方和第三人合意，并取得对方当事人的同意。并取得对方当事人的同意。o2、被转让的合同应为双务合同。、被转让的合同应为双务合同。（三）法定的概括移转（三）法定的概括移转 1、企业合并、分立引起的债权债务移转、企业合并、分立引起的债权债务移转o合同法合同法第九十条第九十条 当