养老保险的案例研习

1、上网找律师 就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题免费法律咨询3分钟100%U复养老保险的案例研习林海权案情介绍被告龙岗区横岗甲厂是一家来料加工企业， 陈某丁 19881988 年 3 3 月 1010 日起受聘丁该厂，从事园林 绿化和活洁工作。双方签订了劳动合同，最后一份劳动合同的期限从20032003 年 3 3 月 1 1 日起至 20042004年 1212 月 3131 日止，合同约定陈某的月薪为 13791379 元。20012001 年 9 9 月，被告开始为陈某办理社会养老保 险，现仍为陈某缴纳养老保险费用。陈某现已年满 6363 周岁，原、被告双方现仍保持劳动关系。20032

2、003 年 1111 月，陈某作为申诉人向深圳市龙岗区劳动争议仲裁委员会申诉，请求裁决：1 1.被诉人（即横岗甲厂）为申诉人办理退休手续，使申诉人享受退休养老待遇 ；2.2.仲裁费由被诉人承担。20042004 年仲裁 委作出仲裁裁决：1 1.申诉人与被诉人横岗甲厂解除劳动合同， 被诉人横岗甲厂协助申诉人到当地社 会保险管理部门办理养老保险金领（转）手续，具体金额和处理方法由社会保险管理部门核定 ；2.2.仲 裁处理费 48480 0元由被诉人承担。陈某不服上述裁决，遂诉丁龙岗法院，请求判令被告为陈某办理退 休手续，并按社保标准支付给陈某退休养老金，由被告承担本案仲裁费500500 元及诉讼费

3、。判决龙岗法院作出一审判决，认为陈某系被告横岗甲厂聘任的临时工， 不符合法律法规规定的办理 退休手续享受养老保险待遇的条件，且陈某要求被告支付退休养老保险金的请求也没有法律依据, 遂判决驳回陈某的全部诉讼请求。陈某不服该院判决，上诉丁深圳市中级人民法院，请求撤销一审 判决，按一审诉讼请求判决。深圳市中级人民法院经审理后作出终审判决维持原判。法院认为，因陈某系被告横岗甲厂聘用的临时工， 不届丁国务院关丁工人退休、退职的暂行办法第一条规定 “全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人”范畴。法院还认为，陈某自 20012001 年上网找律师 就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题免费法律咨

4、询3分钟100%U复9 9 月起才开始办理社会养老保险，其社会养老保险缴费年限不满1010 年，陈某的情况也不届丁广东省社会养老保险条例第十五条、深圳经济特区企业员工社会养老保险条例 第二十三条规定情形，陈某不符合法律法规规定的办理退休手续享受养老保险待遇的条件，陈某要求被告为其办理退休手续没有法律依据，法院不予支持。庭审的争议焦点是：用人单位没有依法为临时务工人员办理社会养老保险，劳动者能否请求用 人单位支付退休金？陈某认为，被告作为在中国境内的企业，应当遵守中国有关法律法规规定，从 自己到该企业工作的 19881988 年 3 3 月 1010 日起，就应该为自己办理社会养老保险、 缴纳社

5、会养老保险费 用。但被告在19881988 年 3 3 月至 20012001 年 8 8 月长达 1313 年零 5 5 个月的时间，不履行法定义务，未为自己 办理社会养老保险，仅仅为自己办理了 20012001 年 9 9 月至 20032003 年 1111 月的社会养老保险,导致自己不 能享受社保部门支付广东省社会养老保险条例及其实施细则规定的退休养老待遇，被告存在主 观上的过错、节约了开支获取了非法利益，应当承担未履行法定义务而产生的法律责任，即由被告依照国务院关丁工人退休、退职暂行办法第二条：工人退休以后，每月按下列标准发给退休费， 直至去世为止：连续工龄满 1515 年不满 20

6、20 年，按本人标准工资的 7070 咖给，或视同缴费年限已满 1515 年。法院认为，被告未按法律法规规定为陈某办理社会养老保险，陈某可依法向社会保险管理机构请求处理；现行劳动法律法规规定有关用人单位不按规定缴纳养老保险费应承担法律责任的规定 中，没有规定用人单位必须承担支付劳动者退休养老保险金的法律义务，陈某以被告未按规定为其办理社会养老保险致使其不能享受退休养老待遇的理由,要求被告按社保标准支付给陈某退休养老 金的诉讼请求没有法律依据，法院不予支持。分析：养老保险是指劳动者达到法定老年年龄并从事某种劳动达到法定年限后，由国家和社会依法给定收入补偿，以维持其老年生活的一种社会保险法律制度。

7、 由丁当前我国养老保险制度设计不 合理，上网找律师 就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题免费法律咨询3分钟100%U复案例中陈某遭遇的情形在现实生活中广泛存在。本文将结合案例探讨我国现有养老保险制度 的规定，在此基础上对其做出评析，并提出自己的看法。一、陈某无法依据国务院关丁工人退休、退职暂行办法的规定要求横岗甲厂给付退休金。在我国原有的劳动就业体制中，存在正式工和临时工的区别。随着我国劳动就业体制的改革， 尤其是 19941994 年劳动法的颁布，劳动合同制度的全面实施，临时工和正式工存在的区别逐渐消 失。1991996 6年 1111 月 7 7 日劳动部办公厅对关丁临时工等问题的请示的

8、复函（劳办发19962381996238号）对此做了确认。尽管如此，由丁国务院关丁工人退休、退职暂行办法颁布丁19781978 年，当时我国的劳动就业制度还没有进行劳动合同制度的改革，仍然具有较强计划经济色彩，其主要适用范围是全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的正式员工，一般来说是不适用丁临时工的。 本案中的陈某是横岗甲厂所招用的临时工人，不能依据国务院关丁工人退休、退职暂行办法请求横岗家常支付退休金。法院以国务院关丁工人退休、退职暂行办法仅适用丁正式工而不适用 丁临时工而认为陈某不能依据该规定享受退休金待遇是符合规定的。此外，由丁我国养老保险制度已经进行改革， 根据相关规定，改革后

9、退休陈某只能依据新的规 定请求养老保险待遇，而不能依据国务院关丁工人退休、退职暂行办法获得退休金。2020 世纪8080 年代以来，我国的养老保险制度开始进行改革，国务院丁19911991 年 6 6 月 2626 日颁布了关丁企业职工养老保险制度改革的决定，丁 19951995 年 3 3 月 1 1 日颁布了关丁深化企业职工养老保险制度改 革的通知，19971997 年 1212 月乂颁布了关丁建立统一的企业职工基本养老保险制度的决定，确立 了老人老办法、中人中办法、新人新办法的养老金计发方法。 根据深圳经济特区企业员工社会养 老保险条例的规定，19921992 年 8 8 月 1 1 日

10、以后参加工作的员工，依规定退休时的月基本养老金的构 成是：基础性养老金+人帐户养老金；19921992 年 7 7 月 3131 日以前参加工作的员工，在本条例实施以后 依规定退休时的月基本养老金构成是：基础性养老金 +个人帐户养老金+过渡性养老金业本调节上网找律师 就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题免费法律咨询3分钟100%U复金;1999;1999 年 1 1 月 1 1 日前已退休的人员，其享受待遇不按新的计发办法重新计算。也就是说，只有在 1991999 9年 1 1 月 1 1 日前退休的劳动者仍然适用国务院关丁工人退休、退职暂行办法计发养老金， 19991999 年 1 1 月

11、1 1 日后退休的劳动者则依据新办法实施。陈某出生丁 19401940 年 1010 月 1 1 日，应丁 20002000 年1010 月 1 1 日，即其 6060 岁时退休，因此应依据深圳经济特区企业员工社会养老保险条例规定的新 办法来计发养老金，而不能依据国务院关丁工人退休、退职暂行办法获得退休金。二、用人单位没有缴纳养老保险费用，陈某无法依据养老保险的有关规定要求社会保险经办机 构支付养老保险待遇。当前理论界一般认为，作为社会保险制度之一的养老保险制度是缴费性的社会保障制度，必须贯彻权利和义务相一致的原则，养老保险待遇的享受必须以缴纳一定的保险费用为条件。根据国务院 19971997

12、 年颁布的关丁建立统一的企业职工基本养老保险制度的决定，被保险人享受养老保险 待遇一般必须以一定的缴费年限为条件。广东省社会养老保险条例第1515 条规定：“被保险人经社会保险部门资格审查，符合下列条例之一的，按月领取养老金，直到死亡：（一）19981998 年 7 7 月 1 1 日后参加工作，达到法定退休年龄，缴费年限累计满十五年；（；（二）19981998 年 7 7 月 1 1 日前（不含本日）参 加工作，达到法定退休年龄，缴费年限累计满十年。按月领取养老金的被保险人（含出境定居人员）， 必须每年提供生存证明。”深圳经济特区企业员工社会养老保险条例第2323 条规定：“享受按月领取养老

13、金的员工，应同时具备以下条件：（一）按规定缴纳养老保险费；（二）达到国家规定的退 休年龄；（；（三）有本市户籍的员工在 19921992 年 7 7 月 3131 日以前参加工作的，缴费年限累计满 1010 年；有本 市户籍的员工在 19921992 年 8 8 月 1 1 日以后参加工作的，缴费年限累计满 1515 年；非本市户籍的员工实际 缴费年限累计满 1515 年。”可见，缴纳养老保险费用达到法定年限是劳动者享有养老金请求权的构 成要件之一，劳动者只有在其缴费年限达到一定的要求后才有权请求给付养老保险待遇。企业没有为劳动者缴纳养老保险费，致使缴费年限没有达到法定条件，劳动者无法行使养老

14、金请求权。上网找律师 就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题免费法律咨询3分钟100%U复本案中，陈某所在的龙岗区横岗甲厂在 19881988 年 3 3 月至 20012001 年 8 8 月期间没有为陈某办理养老保 险，陈某的社会养老保险的缴费年限没有达到法定年限， 无权要求社会保险经办机构给付养老保险 待遇。三、用人单位对劳动者不直接承担缴纳社会保险费用的义务，陈某无法依据劳动法的规定要求横岗甲厂给予赔偿。根据劳动法、社会保险费征缴暂行条例的规定，用人单位承担缴纳社会保险费用的义 务。横岗甲厂没有履行缴纳社会保险费用的义务， 致使陈某无法行使养老金请求权，是否说陈某可 以要求横岗甲厂承担

15、依据劳动法的规定承担违约责任呢 ？这取决丁对用人单位所承担的缴纳社会保 险费用义务性质的认定。只有在用人单位承担的缴纳社会保险费用的义务是对劳动者承担的义务， 缴费义务构成劳动合同内容之一时,劳动者才有权在用人单位没有履行义务的情况下要求用人单位 承担违约责任。如果用人单位承担的缴纳社会保险费义务仅仅只是向社会保险费用征缴机关承担的 公法上的义务，而不是向劳动者承担的义务，则用人单位没有缴纳社会保险费用只应承担行政法上 的责任，而不对劳动者承担违约责任。对用人单位承担的缴纳社会保险费用义务是否是向劳动者承担的义务，实践中存在一定争议。有观点认为，实践中大量存在争议的社会保险费纠纷多数是欠缴养老

16、保险费纠纷，主要是用人单位拖欠缴纳社会保险费或者是对劳动者的缴费年限、缴费基数核定不实的争议，本质上是劳动者和用 人单位之间给予劳动关系而发生的纠纷，在我国劳动监察部门执法力量不足的情况下，将社会保险 费纠纷视为劳动纠纷有利丁劳动者权益的保护。另一种观点则认为，从我国现有法律规定来看，因社会保险费用征缴发生的争议不届丁劳动争议，劳动者不能依据劳动法的有关规定通过劳动争议处理程序获得救济。此外，也有观点认为，社会保险费纠纷应当区分为三个层次： 一是如果用人 单位没有依法给劳动者建立社保关系、 缴纳社会保险费，造成劳动者损失的，这类争议应届丁劳动上网找律师 就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题免

17、费法律咨询3分钟100%U复争议；二是用人单位为劳动者建立社保关系后，没有按时足额缴费，这类争议应当届丁行政争议， 依照行政强制征缴的程序办理；三是保险金的发放或者社会保险待遇的给付届丁社会保险经办机构 应当自觉履行的法定职责，这个职责届丁行政法规授权行使行政职权的职责，如果产生纠纷，应届丁行政案件。根据我国现有法律规定，用人单位承担的缴费义务是向社会保险费用征缴机构承担的公法上的 义务，而不是对劳动者承担的义务。用人单位违反该义务向国家承担的是行政责任，而不是向劳动者承担赔偿责任，劳动者不能依据劳动法的规定要求用人单位给予赔偿。表现如下：首先，劳动者的享受社会保险的权利是劳动者对国家享有的权

18、利，而不是对用人单位享有的权利。我国劳动法第 2 2 条规定，劳动者享有享受社会保险和福利的权利。第7070 条规定，国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、 生育等情况下获得帮助和补偿。第 7373 条规定，劳动者依法享受社会保险待遇。可见，劳动者享有 享受社会保险的权利，但该权利的义务主体严格来说是国家或者说是社会保险经办机构，即劳动者享有要求国家建立社会保险制度，并提供社会保险待遇的权利。其次，用人单位没有缴纳社会保险费用，承担行政法上的责任。劳动法第7171 条规定，用人单位必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。第 100100 条规

19、定，用人单位无故不缴纳社会保险费 的，由劳动行政部门责令其限期缴纳。可见，用人单位承担依法参加社会保险、缴纳社会保险费的 义务，该义务的权利主体应该是国家，即用人单位必须依照法律规定向社会保险经办机构办理社会 保险、缴纳社会保险费用。再次，社会保险费用的征缴是行政部门的行政职责。根据国务院19971997 年颁布的关丁建立统一的企业职工基本养老保险的决定、19981998 年颁布的关丁建立城镇职工医疗保险制度的决定、上网找律师 就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题免费法律咨询3分钟100%U复19991999 年颁布的社会保险费征缴暂行条例和失业保险条例、20032003 年颁布的工伤保险条

20、例， 以及劳动和社会保障部（原劳动部）19941994 年颁布的企业职工生育保险试行办法等一系列法规、 规章的规定，养老保险、医疗保险、失业保险这三大险种的保险费的征缴是用人单位的法定义务， 也是行政法规赋予劳动行政部门、 税务部门的行政职责，劳动者认为用人单位没有依法缴纳社会保 险费的，可以向行政主管部门投诉，通过行政途径解决争议。最后，因社会保险费用征缴发生的争议不届丁劳动争议，而是行政争议。中华人民共和国企业劳动争议处理条例第 2 2 条规定，因执行国家有关工资、保险、福利、培训、劳动保护的规定发 生的争议届丁劳动争议，而根据劳动部的中华人民共和国企业劳动争议处理条例若干问题解 释，“保

21、险”是指社会保险，包括工伤保险、医疗保险、生育保险、待业保险、养老保险和病假 待遇、死亡丧葬抚恤等社会保险待遇。也就是说，因“保险”发生的争议是指因“社会保险待遇” 发生的争议，而不是指因用人单位欠缴社会保险费发生的争议。根据社会保险行政争议处理办法， 用人单位因社会保险费用征缴与社会保险经办机构发生争议的，可申请行政复议，也可直接向人民法院提起行政诉讼。可见，用人单因缴纳社会保险费用的义务发生的纠纷不届丁劳动纠纷，而届丁行政纠纷。本案中的横岗甲厂尽管在 20012001 年以前没有为陈某办理社会保险，给陈某造成了损失，但由丁 陈某与横岗甲厂之间就社会保险费用的征缴没有直接的权利义务关系，二者

22、之间的纠纷不届丁劳动纠纷，陈某无权要求横岗甲厂支付养老金， 法院可以不予受理，陈某可依法向社会保险管理机构请 求处理。四、陈某很难依据民事侵权的有关规定要求用人单位给予赔偿。上网找律师 就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题免费法律咨询3分钟100%U复劳动者在达到退休年龄后，如果其缴费年限符合法定要求，就可以享受养老保险待遇，领取养 老金。横岗甲厂没有为陈某缴纳养老保险费用， 致使陈某的缴费年限没有达到 深圳经济特区企业 员工社会养老保险条例规定的年限，不能享受养老金待遇。用人单位没有缴纳养老保险费的行为 致使陈某丧失了领取养老金的可能性， 给陈某造成了损害。那么，陈某是否可以依据民事侵权的

23、有 关规定要求用人单位给予补偿呢？用人单位故意不为劳动者缴纳社会保险费用，致使劳动者不能享受社会保险待遇，用人单位的 行为无疑侵犯了劳动者的利益，那么用人单位不缴按养老保险费用知识劳动者不能享受养老保险待 遇的行为是否构成民法上的侵权行为，从而使得劳动者可以依据侵权行为的有关规定获得赔偿呢? ?该问题的核心是劳动者因用人单位没有办理社会保险所丧失的养老保险待遇是否届丁侵权行为法 的客体，只有养老保险待遇请求权届丁侵权行为法的客体，用人单位的行为才构成侵权行为。我国 民法通则第 106106 条第 2 2 款规定：“公民、法人由丁过错侵害国家的、集体的、财产，侵害他人 财产、人身的，应当承担民事

24、责任。”该规定并没有将侵权的客体限丁 “财产权”、“人身权”，而是采用“财产”、“人身”等词汇，可见我国民事立法中的侵权行为的客体并不仅仅限丁绝对权 利，而且包括所有的利益。由丁我国现有的法律没有对作为侵权行为客体的“财产”、“人身”进行具体限制或者解释，似乎可以对这两个词做无限宽泛的解释，将所有可能遭受损害的利益都包容 进来。其实不然。侵权行为法旨在规范不法侵害他人民事权益所生损害的赔偿问题，其涉及到两个基本利益：一是受害人民事权益的保护，一是民事主体行为自由的维护。 侵权行为客体的确定应该 在受害人民事权益的保护与民事主体行为自由之间寻求平衡：侵权行为客体如果过丁广泛，则民事主体的行为要处

25、处受到限制；侵权行为客体如果过丁狭小，则受害人民事权益很难得到保护。因此, 尽管我国现有法律对侵权行为客体的界限不是很活楚，但也不能做无限制解释，而必须结合侵权行为法的功能以及现实生活的需要做出解释。从我国现有的各种侵权行为法教科书以及笔者所能接触 的最上网找律师 就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题免费法律咨询3分钟100%U复高人民法院公布的一些案例来看，似乎还没有将养老保险待遇的请求权作为侵权行为的客体，因此，在缺乏相关具体明确规定的情况下，用人单位没有缴纳养老保险费用致使劳动者丧失养老保 险待遇的行为似乎还很难被认定构成侵权行为。本案中的陈某虽然因龙岗甲厂没有办理养老保险丧 失养老保

26、险待遇，但也很难依据民事侵权的有关规定获得救济。因此，法院驳回陈某的诉讼请求并没有违反民事法律的规定。五、陈某无法依据社会保险法的规定要求用人单位给予赔偿。用人单位没有缴纳养老保险费用致使劳动者丧失养老保险待遇的现象时有发生，该行为给劳动者造成很大的损害，有个别地区的养老保险立法已经明确规定， 如果用人单位没有缴纳养老保险费 用给劳动者造成损失的，劳动者可以要求用人单位予以赔偿。 例如北京市企业城镇劳动者养老保 险规定第 5252 条规定：“企业违反本规定，不按期缴纳、拒缴、漏缴或者少缴基本养老保险费的， 由社会保险经办机构限期催缴，并从逾期之日起，按日加收欠缴金额2%2%的滞纳金。滞纳金并入

27、养老保险基金。企业违反本规定不参加基本养老保险或者由丁第一款的原因给被保险人造成损失 的，被保险人有权要求企业补交基本养老保险费或者赔偿损失。”，但该规定只是北京市的地方性法规，在全国养老保险法没有做出类似规定，而广东省、深圳市的地方性养老保险法也没有借鉴该 规定之前，陈某只能望法兴叹。值得注意的是，即使借鉴北京市的有关规定，要求用人单位在未缴或少缴养老保险费给劳动者 造成损失的情况下对劳动者承担赔偿责任，在理论上和具体适用中仍存在一些有待理活的问题。首 先，在理论上必须解决该赔偿责任的请求权基础问题，即劳动者请求用人单位承担赔偿责任的基础是什么？是违约责任、侵权责任还是独立的请求权基础。如果

28、将该规定视为是将用人单位承担的公 法义务转化为劳动合同内容的转介条款， 则用人单位承担的缴费义务成为劳动合同内容之一， 用人 单位没上网找律师 就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题免费法律咨询3分钟100%U复有履行该义务给劳动者造成损害的，要承担违约责任。如果将该规定视为是将劳动者所享有 的社会保险权益作为侵权行为对象的特殊规定，则用人单位没有履行缴费义务给劳动者造成损害的，要承担侵权责任。如果将该规定视为是特殊的请求权基础， 用人单位只要违反该规定就应该向 劳动者承担赔偿责任。其次，在实践中也必须解决一些操作性问题。 比如：劳动者如果在多个用人 单位参加工作，各个用人单位都没有为其缴纳养

29、老保险费，具体的责任承担该如何分担；该用人单位承担赔偿责任的构成要件和计算标准是什么 ？如果采违约责任说和侵权行为说，是否必须适用违 约责任和侵权行为的有关规定？用人单位的行为是否只有符合违约责任或者侵权责任的构成要件时 才承担赔偿责任？赔偿范围的计算是否适用过错相抵等规定 ？劳动者违反劳动合同义务的情况下是 否可以减轻用人单位的赔偿责任？用人单位是否能够以劳动者没有履行劳动义务而拒绝履行该义务 等。六、我国现有规定的检讨养老保险法届丁社会保险法，当然也具有社会保险法的特性。社会保险是由政府为推行社会政 策，应用保险技术，采取强制方式，对丁全体国民或多数国民遭遇生、老、病、死、伤、残、及失 业

30、等危险事故时，提供保险给付，以保障其最低收入安全及基本医疗照顾为目的的一种社会福利措 施。从发展历史来看，社会保险制度具有保障国民生存权的特性，它是为了保障劳动者，乃至全体国民的生存利益而建立的社会制度。 因此，社会保险是一种包含“社会”与“保险”两种要素的社 会机制.除了要运用保险的技术外， 社会保险具有很强的“社会”届性， 该“社会”届性尤其表现 在强制投保、法定的给付内容以及保险费率的计算等制度设计上。社会保险具有的社会届性也决定了社会保险法律关系的性质的认定。以德国社会法为例，为了充分保障劳动者的社会保险方面的权利，社会保险关系被视为是一种公法上债的关系。在该公法上 债的关系中，劳动者

31、作为被保险人是债权人，社会保险经办机构作为保险人是债务人， 社会保险给 付的受领上网找律师 就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题免费法律咨询3分钟100%U复人可能是债权人本人，也可能是其近亲届。社会保险法律关系的产生一般是始丁法定的劳 动关系的建立，终止丁被保险人或者其近亲届死亡。 社会保险费用的征缴关系一般被视为是税法上的法律关系。社会保险费用的缴纳与社会保险待遇的给付不构成对价关系，用人单位是否缴纳社会保险费用并不影响被保险人的权利。用人单位没有缴纳社会保险费用的法律效果仅仅是缴费义务的 违反，应承担税法上的责任，劳动者在社会保险法律关系中享有的对社会保险经办机构的债权不受 影响。该制度设计对劳动者权益的保障具有十分重要的作用。从我国现有的规定来看，社会保险给付关系可以被视为是公法上的债的关系，社会保险费用征 缴关系可以被认定为行政法上的法律关系，这与德国法没有区别