合同法学习培训

1、合同法学习 培训材料培训内容l合同法简介及重要基本知识l合同的风险防控合同法简介u我国现行的合同法是1999年10月1日开始施行，是我国的一部基本大法，分为总则、分则及附则三大部分，共含二十三章、428个条款，共对买卖合同等15种合同作了规定。u合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，具有相对性。u合同法调整的是平等主体之间的民事关系。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不适用合同法的调整。合同法简介u总则包括第一章至第八章，具体包含一般规定、合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的变更和转让、合同的权利义务终止、违约责任、其他规定。u分则包括第

2、九章至二十三章、涵盖经济生活中常见的买卖合同、供用电、水、气、热力合同、赠与合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同、建设工程合同、运输合同、技术合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同。合同法的重要基本知识合同的订立合同的订立01合同的效力合同的效力02合同的履行合同的履行03合同的变更和转让合同的变更和转让04合同的权利义务合同的权利义务05违约责任违约责任06合同的订立形式u 合同订立的形式 合同的订立，是指两个或两个以上的当事人，依法就合同的主要条款经过协商一致，达成协议的法律行为。u 当事人订立合同可以有三种形式：书面形式、口头形式和其他形式。u 推定 合同法第

3、36条：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”u 沉默 指当事人既不用语言表示也不用行为表示，而是以消极的不作为方式。l 积极的，比如试用买卖合同中试用期届满，买受人的沉默视为购买。l 消极的，比如效力待定合同中的被代理人的沉默视为拒绝。合同的订立形式u合同的一般主要条款 合同一般包括以下主要条款：当事人的名称或者姓名和住所，标的，数量，质量，价款或者报酬，履行期限、地点和方式，违约责任，解决争议的方法。 u合同的任意条款 是根据合同的性质和目的当事人可以自由约定，不影响合同成立或合同目的实现的条款。u问题

4、：合同未包括一般主要条款，是问题：合同未包括一般主要条款，是否影响合同成立？否影响合同成立？ 合同的订立形式u合同空缺条款的一般确定规则合同空缺条款的一般确定规则l 一个原则：一个原则： 法律、行政法规的强制性规定优先，如，质量条款必须遵守产品质量法；l 三个办法三个办法 没有约定或者约定不明的，可以协议补充； 不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 还不能确定的，则使用合同法第62条 的具体规定。合同的订立形式u 合同法解释（二）第合同法解释（二）第1 1条：当事人对条：当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的

5、和数量的，定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。一般应当认定合同成立。但法律另有规定但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。或者当事人另有约定的除外。u 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第法第6161条、第条、第6262条、第条、第125125条等有关规定条等有关规定予以确定。予以确定。 l 当事人订立合同，采取要约、承诺方式。要约 和 承诺合同的订立方式1、要约的概念l 要约是希望和他人订立合同的意思表示。l 要约应当具备两个条件：（1）内容具体确定；（2）表

6、明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。2、要约邀请 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。如寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等。一般向不特定人发出。3、要约生效时间 要约到达受要约人时生效。合同的订立方式1、承诺的概念 承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺生效时合同成立。2、承诺的方式 承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。3、承诺的期限 承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。4、承诺的生效 承诺通知到达要约人时生效。合同的订立方式要约的撤回、撤销和失效u 要约撤回针对未生效的要约1. 是指要约人在发出要约后，要约生

7、效前，使要约不发生法律效力的意思表示。2. 撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。u 要约撤销针对已生效的要约1. 是指要约人在要约生效后，使要约丧失法律效力的意思表示。2. 撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。u 要约失效1. 是指要约丧失法律效力，即要约人不再受其约束，受要约人也终止了承诺的权利。2. 失效的情形包括： 拒绝要约的通知到达要约人； 要约人依法撤销要约； 承诺期限届满，受要约人未作出承诺； 受要约人对要约的内容作出实质性变更。小试牛刀甲方对乙方发出要约表明：“我方将保持要约中列举的条件不变，直达你方答复为止。”问：此要约能否

8、撤销？121、要约人确定了承诺期限或以其他形式明示要约不可撤销；2、受要约人有理由认为要约不可撤销，并已为履行合同作了准备工作。要约不得撤销的情形合同的订立方式承诺的撤回合同法第27条规定，“承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前 或者与承诺通知同时到达要约人。”问：承诺能否撤销？承诺生效的两种情况：承诺生效的两种情况：1 1、到达生效；、到达生效；2 2、行为作出时生效、行为作出时生效承诺不能撤销，因为承诺承诺不能撤销，因为承诺生效时合同成立，如果撤生效时合同成立，如果撤销就可能构成违约。销就可能构成违约。承诺能否撤销？合同的成立u合同成立的时间承诺生效的时间就是合同的成立

9、时间。具体而言：承诺生效的时间就是合同的成立时间。具体而言： 口头对话：口头对话：承诺生效，合同成立； 行为：行为：根据交易习惯或要约要求； 数据电文：数据电文：指定系统；未指定系统； 合同书：合同书：自双方当事人签字或者盖章时合同成立； 确认书：确认书：合同成立前要求签订确认书，签订确认书时合同成立（如，信件、数据电文等）； 要式合同：要式合同：完成法定或约定的相关手续时合同成立。如，招投标合同、拍卖合同合同的成立u合同成立的地点n 承诺生效地即合同成立地。承诺生效地即合同成立地。n 对合同纠纷管辖权确定、涉外合同纠纷法对合同纠纷管辖权确定、涉外合同纠纷法律适用、合同权利义务的履行等具有重要

10、律适用、合同权利义务的履行等具有重要意义：意义：数据电文：数据电文：收件人的主营业地；没有主营业地的，为经常居住地；要式合同：要式合同：完成有关必要程序的地点；合同书：合同书：双方当事人签字或者盖章的地点；最后一方签章地；其他：其他：如，一方接受另一方履行主要义务而成立的合同，以接受履行地为成立地。合同成立与生效合同成立与生效u合同成立合同成立是合同生效的逻辑前提，解决的是合同存在与否的事实问题；u合同生效合同生效是法律对已成立合同的价值判断，合同无效不代表合同不成立；u合同成立合同成立体现意思自治，合同生效合同生效体现国家干预；u合同不成立合同不成立只能产生缔约过失等民事责任，合合同无效同无

11、效可能会引起行政、刑事责任；u合同成立合同成立后，符合法律规定的要素即生效生效。 合同成立合同成立 与生效与生效 附条件l 生效条件l 解除条件附期限l 生效期限l 终止期限附条件和附期限的合同附条件和附期限的合同当事人对合同的效力可以约定附条件附条件和附期限附期限。因此，生效除需遵循相应行为能力、真实意思表示和不违反法律或公共利益原则外，还要满足当事人约定的条件或期限。不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。2、恶意串通、恶意串通l恶意恶意：明知行为非法而故意为之；l串通：串通：双方虽然达成合意，但缔约动机是损害他人利益；l损害的是国家、集体或者第三人

12、的利益。国家、集体或者第三人的利益。 4、损害社会公共利益、损害社会公共利益l损害国家公共秩序 违背社会公共道德 l违反人格尊严 违反公平竞争原则l 如通过买卖逃避债务、转移财产，或以合作的形式变相买卖通过划拨方式取得的土地使用权 。l欺诈：一方故意告知对方虚假情况或故意隐瞒真实情况，诱使对方作出错误意思表示 ；l胁迫：行为人以加害相威胁，使对方恐惧，不得已而与其订立合同；l损害国家利益。l违反的是法律、行政法规法律、行政法规l违反的是强制性规定强制性规定无效合同无效合同l构成要件：构成要件：对合同内容发生重大误解因误解做出意思表示误解方受到重大损失l重大误解不同于欺诈重大误解不同于欺诈l主观

13、主观：一方利用优势向对方施压，或提出苛刻条件迫使对方接受不平等条款l客观客观：已造成当事人利益分配严重不公平l仅适用于双务双务合同l受害人处于危难或受害人处于危难或急迫状况：急迫状况：心理、生理、经济等l行为人主观：行为人主观：恶意l合同内容：合同内容：有失公平l违背真实意思可撤销合同法定事由发生在合同签订时重大误解显失公平乘人之危欺诈、胁迫可撤销合同l当事人请求变更合同的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。l撤销权的行使期限为1年，自当事人知道或应当知道撤销事由之日起。l 可撤销合同的法律后果 被撤销的合同，与无效合同一样，自始没有法律约束力。 合同归于无效，其取得的财产已经不再具有法律上的依据

14、，必须予以返还。如果原物不存在，返还义务人需用货币补偿。过错方进行赔偿。双方均有过错的，根据过错程度按比例分担损失。性质应属缔约过失责任。因恶意串通，损害国家、集体或第三人利益。当事人取得对方的财产，不应当再返还对方，而应收缴后交与受到损害的国家、集体或第三人。合同无效的法律后果合同无效的法律后果返还财产赔偿损失收缴财产合同履行的保全措施u债权人的代位权n 是指债务人怠于行使其到期的债权，对债权人造成损害的，债权人为了保全自己的债权，得以自己的名义代为行使属于债务人债权的权利。n 代位权的成立要件l 债权人对债务人的债权合法存在；合法存在；l 债务人的债权已经到期；已经到期；l 债务人怠于行使

15、怠于行使（不以诉讼或仲裁方式）其到期债权，给债权人造成损害；损害；l 债务人的债权不具有人身专属性不具有人身专属性合同履行的保全措施u债权人的代位权n 代位权的行使要求1.1. 主体：主体：是债务人的债权人2.2. 名义：名义：应以自己的名义行使3.3. 方式：方式：诉讼 4.4. 相对人相对人：次债务人5.5. 限度：限度：以保全债权为必要限度n 代位权的行使效力 对债权人：对债权人：债权人有权直接受偿，诉讼时效中断，债权人胜诉，诉讼费用由次债务人承担。 对债务人：对债务人：债务人对其债权丧失处分权，债权人与债务人之间相应的债权债务关系消灭。 对次债务人：对次债务人：次债务人对债务人的抗辩均

16、可对抗债权人，债务人与次债务人之间相应的债权债务关系消灭。 债权人债权人债务人债务人次债务人次债务人到期债权到期债权代位权代位权怠于履行怠于履行合同履行的保全措施u代位权诉讼的有关问题n 地域管辖：被告住所地人民法院地域管辖：被告住所地人民法院n 给付之诉与代位权诉讼的分立：给付之诉与代位权诉讼的分立：l 债权人以债务人为被告提起的是给付之诉，债权人以次债务人为被告提起的是代位权之诉。l 债权人起诉债务人以后，又向同一法院对次债务人提起代位权诉讼，符合法律规定的，应当立案受理；不符合的，告知另行起诉。当两个诉讼同时存在时，中止代位权诉讼。l 请求数额：超过债务人负债额或者超过次债务人对债务人负

17、债额的，超出部分不予支持；债务人对超出部分起诉次债务人的，告知另行起诉。债权人胜诉的，代位权诉讼费由次债务人负担。n 代位权诉讼中的当事人地位：代位权诉讼中的当事人地位：l 债权人是原告，次债务人为被告，债务人可以为诉讼第三人。l 代位权诉讼中，债权人未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加。合同履行的保全措施u债权人的撤销权n 是指债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，或者债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。n 撤销权的构成要件l 债权人对债务人的债权合法存在；l 债务人负担债务后，实施法律规

18、定的行为中的一种或数种，并因此给损害债权人的债权；l 若债务人的行为有偿，需要受益人或受让人具有恶意。合同履行的保全措施u撤销权诉讼的有关问题n 主体：债权人主体：债权人 管辖：被告住所地法院管辖：被告住所地法院n 方式：诉讼方式：诉讼1. 债权人提起撤销权诉讼时只以债务人为被告债务人为被告，未将受益人或者受让人列为第三人的，法院可以追加为第三人。2. 以保全债权人的债权为必要限度。3. 行使撤销权的律师费、差旅费等必要费用由债务人负担（第三人有过错的，应适当分担）。n诉讼时效诉讼时效1. 撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一一年年内行使。2. 自债务人的行为发生之日起五年五年内没有

19、行使撤销权的，该撤销权消灭。 合同履行的保全措施u撤销权诉讼的有关问题n 撤销权行使的效力撤销权行使的效力 对债权人：u可请求第三人将所得利益返还给债务人，归入其责任财产。u债权已届清偿期时，可以请求债务人履行债务。 对债务人：u与第三人的法律关系恢复至原有状态。u财产赠予、让与或债务免除的，视为未赠予、未让与、未免除。 对第三人：u已受领债务人财产的，应当返还；原物不能返还的，应当折价返还其利益。u向债务人支付对价的，可主张返还不当得利。债权人债务人第三人撤销权恶意处分届满到期合同的转让u 合同的转让 是指合同当事人一方将其合同的权利和义务全部或部分转让给第三人。 n 合同权利转让 是指不改

20、变合同的内容，由债权人将合同权利的全部或者部分转让给第三人。债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生法律效力。 n 合同义务转移 是指经债权人同意，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人。债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。n 撤销权的构成要件l 债权人对债务人的债权合法存在；l 债务人负担债务后，实施法律规定的行为中的一种或数种，并因此给损害债权人的债权；l 若债务人的行为有偿，需要受益人或受让人具有恶意。合同权利及义务的设置及终止合理性、明确性、逻辑性、可操作性、可补救性。0404因第三方原因造成违约的情形因第三方原因造成违约的情形0

21、303违约金与定金只能择其一适用违约金与定金只能择其一适用0202违约责任的计算方法违约责任的计算方法0101承担违约责任的方式承担违约责任的方式违约责任违约责任0101承担违约责任的方式承担违约责任的方式继续履行采取补救措施赔偿损失合同法第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当

22、以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。违约金过高问题违约金过高问题30%0202违约责任的计算方法违约责任的计算方法合同法第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。例如： 1、甲方未按约定期限将合同标的物交付给乙方，致使乙方不能获得该标的物的，甲方应向乙方支付违约金100万元。 2、逾期付款的，按照未支付合同价

23、款的日5支付违约金。0303违约金与定金只能择其一适用违约金与定金只能择其一适用违约金择一适用定金合同法第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。04因第三方原因造成违约合同法第一百二十一条 当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。合同争议解决条款合同争议解决条款01020304争议解决机构选择仲裁庭选择法院 实例分析争议解决机构的选择法院管辖和仲裁管辖不能同时适用，二者只能选其一。或约定仲裁条款的，仲裁机构名称不得有错，不能选多个仲裁机构。如：“南宁仲裁委员会

24、”，不是“南宁市仲裁委员会”。选择仲裁庭1、当事人可以协议选择管辖法院，但不得违反级别管辖和专属管辖的规定。2、未约定争议解决条款的，由法律规定有管辖权的法院管辖。选择法院合同纠纷法定管辖合同纠纷法定管辖被告住所地民诉法第二十三条： 因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。合同履行地合同纠纷约定管辖合同纠纷约定管辖（5 5择择1 1）被告住所地原告住所地合同签订地合同履行地标的物所在地根据民诉法第三十四条，被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地只能选择其中一项。 1、甲乙在合同中约定，合同履行中出现任何争议，任何一方可以将争议提交南宁仲裁委或者甲方住

25、所地人民法院解决。 错误：既约定了仲裁机构又约定了法院管辖，无法确定当事人的真实意思表示，视为没有约定，申请仲裁会不予受理，只能依照民事诉讼法第二十四条的规定选择被告住所地法院或者合同履行地法院进行诉讼。 2、甲乙在合同中约定，因本合同发生争议，双方应协商解决；协商不成，通过人民法院解决，纠纷解决地在南宁” 错误：因为南宁是一个不明确的概念，可能有多家法院都有管辖权。因此，这种约定选择管辖的法院不明确，协议管辖无效，只能依照民事诉讼法第二十四条的规定选择被告住所地法院或者合同履行地法院进行诉讼。 实例讨论 3、甲乙在合同中约定，合同履行中出现任何争议，甲乙双方均可以选择在甲方所在地法院或者乙方

26、所在地诉讼解决。 错误：约定了两个以上的法院，协议管辖无效，只能依照民事诉讼法第二十四条的规定选择被告住所地法院或者合同履行地法院进行诉讼。 4、甲乙在合同中约定，合同履行中出现任何争议，由甲方住所地法院一审，乙方住所地法院二审。 错误：违反了级别管辖的规定，协议管辖无效。二审法院是法定的，不能约定，是一审法院的上一级法院。只能依照民事诉讼法第二十四条的规定选择被告住所地法院或者合同履行地法院进行诉讼。 示范条款： 本合同未尽事宜，由双方协商解决。协商不成的，任何一方均有权向甲方所在地人民法院提起诉讼。实例讨论合同主要风险点合同主要风险点u 合同主体u 合同权利义务u 合同履行u 违约u 合同

27、档案管理合同风险防控合同风险防控合同主体的法律风险点u 合同主体法律风险点1. 合同相对人不具备相应资信、能力2. 合同相对人为法人的职能部门、未办理营业执照的分支机构或直属机构，缺乏履约能力。3. 合同相对人无代理权、超越代理权或代理权过期。4. 我方代理人未经授权或授权终止后仍进行签约。合同主体的法律风险点u 合同主体法律风险防范要点 主体审查n 法人：审查营业执照、供货业绩、信誉状况、资质等级等情况。n 非法人单位：审查其是否登记取得营业执照或其所从属的法人单位的资格及其授权。n 外方当事人：是否合法存在；是否为法人；名称、注册地等。n 自然人：是否具有相应的民事行为能力。n 保证人：主体资格的合法性、个人征信。n 代订立合同的代理人：代理身份和代理资格。n 其他：特殊行业的当事人，需审查对方的生产许可证、经营许可证或相应的资质。合同权利义务的法律风险点u 合同权利义务法律风险点1. 合同权利义务约定不清，对标的物数量、质量、包装、运输、风险、交付、检验标准或检验期间等缺乏明确约定。2. 对法律规定的义务认识不清3. 对自身的权利没有充分认识，无法充分保护自身利益合同权利义务的法律风险点u 合同权利义务的常见问题1. 缺乏包装条款：包装条款以约定为优先，如未约定的则按合同法156条的规