劳动合同解除、终止实务与操作技巧

1、中国劳动保障报社法律事务中心1劳动合同解除、变更、终止技巧劳动合同解除、变更、终止技巧与补偿金支付实务与补偿金支付实务 主讲人主讲人：鲁志峰鲁志峰中国人力资源开发协会劳动关系专业委员会中国人力资源开发协会劳动关系专业委员会 理事理事中国管理科学院劳动法研究所中国管理科学院劳动法研究所 副所长副所长北京市劳动争议仲裁委员会北京市劳动争议仲裁委员会 仲裁员仲裁员中国就业促进会中国就业促进会 法律顾问法律顾问中国劳动保障报社法律事务中心、法制部中国劳动保障报社法律事务中心、法制部 副主任副主任中国劳动保障报社法律事务中心2一、裁员的定义一、裁员的定义广义广义 ：劳动关系解除与终止；：劳动关系解除与终

2、止；狭义狭义 ：劳动关系解除，包括：解除劳动：劳动关系解除，包括：解除劳动合同与解除事实劳动关系。合同与解除事实劳动关系。中国劳动保障报社法律事务中心3二、解除劳动合同的类型二、解除劳动合同的类型从解除方式分为：协商解除从解除方式分为：协商解除 、法定解除、法定解除 、约、约定解除定解除 其中用人单位法定解除又分为：授权性解除、限制性解除其中用人单位法定解除又分为：授权性解除、限制性解除和禁止性解除。和禁止性解除。从提出解除的主体不同分为从提出解除的主体不同分为 ： 用人单位提出用人单位提出解除解除 、劳动者提出解除、劳动者提出解除 从有无合同分为：解除劳动合同和解除事实劳从有无合同分为：解除

3、劳动合同和解除事实劳动关系；动关系；从解除的性质与结果划分为：合法解除、违法从解除的性质与结果划分为：合法解除、违法解除解除 中国劳动保障报社法律事务中心4三、授权性解除三、授权性解除授权性解除具备的特征：授权性解除具备的特征：1、不需要提前、不需要提前30日日通知；通知；2、通知没有严格的书面形式；、通知没有严格的书面形式；3、解除、解除不需要支付经济补偿金；不需要支付经济补偿金；4、解除不受三期、解除不受三期、医疗期等的限制。医疗期等的限制。授权性解除的种类：试用期解除；违纪解除；授权性解除的种类：试用期解除；违纪解除；重大损害解除；犯罪解除。重大损害解除；犯罪解除。中国劳动保障报社法律事

4、务中心5四、试用期解除与运用四、试用期解除与运用试用期解除构成要件：试用期解除构成要件： （1）有明确的试用期约定，口头试用期约定无效；）有明确的试用期约定，口头试用期约定无效；（2）试用期应当与劳动合同期限相对，案例聚能达；）试用期应当与劳动合同期限相对，案例聚能达；（3）有明确的录用条件和岗位职责要求；）有明确的录用条件和岗位职责要求；（4）证据表明劳动者不符合录用条件和岗位要求；案例：）证据表明劳动者不符合录用条件和岗位要求；案例：德资公司试用期裁员德资公司试用期裁员（5）解除在试用期内提出。）解除在试用期内提出。中国劳动保障报社法律事务中心6五、违反规章制度解除五、违反规章制度解除违纪

5、解除，分为违反劳动纪律和违反企业规章违纪解除，分为违反劳动纪律和违反企业规章制度两种。构成要件：制度两种。构成要件：（1）有明确的规章制度；）有明确的规章制度；（2）规章制度要具备三要素：内容合法、程序）规章制度要具备三要素：内容合法、程序合法、合法、 内容公示；内容公示；（3）有职工违反规章制度的充分证据；）有职工违反规章制度的充分证据；（4）职工违纪达到了规定的程度。）职工违纪达到了规定的程度。中国劳动保障报社法律事务中心7六、利益损害解除六、利益损害解除利益损害解除。构成要件：利益损害解除。构成要件：（1）劳动者有严重失职、营私舞弊的行为；）劳动者有严重失职、营私舞弊的行为；（2）该行为

6、给用人单位利益造成重大损害；）该行为给用人单位利益造成重大损害； 注意：如何理解重大损害？某医药注意：如何理解重大损害？某医药 公司药品丢失案。公司药品丢失案。中国劳动保障报社法律事务中心8七、犯罪解除七、犯罪解除构成要件：构成要件：1、劳动者的行为已经构成了犯罪；、劳动者的行为已经构成了犯罪；2、被人民法院依法判刑；、被人民法院依法判刑；3、判决属于生效判决。、判决属于生效判决。 劳动合同中止运用劳动合同中止运用中国劳动保障报社法律事务中心9八、限制性解除八、限制性解除限制性解除的一般特征限制性解除的一般特征 1、提前、提前30日书面通知；日书面通知； 2、通知采用书面形式；、通知采用书面形

7、式； 3、依法支付经济补偿金；、依法支付经济补偿金； 4、要受三期、医疗期等的限制、要受三期、医疗期等的限制。限制性解除的种类：不胜任解除、医疗期解除、限制性解除的种类：不胜任解除、医疗期解除、情势变更解除、经济性裁员情势变更解除、经济性裁员中国劳动保障报社法律事务中心10九、如何对不胜任员工九、如何对不胜任员工调岗降薪调岗降薪 不胜任工作解除不胜任工作解除 的构成要件的构成要件（1）劳动者不胜任本职工作；）劳动者不胜任本职工作；（2）对劳动者进行了重新培训或调岗）对劳动者进行了重新培训或调岗（3）重新培训后仍不能胜任原工作或者调整岗位后不能）重新培训后仍不能胜任原工作或者调整岗位后不能胜任新

8、岗位；胜任新岗位；（4）根据本单位工作年限支付不超过）根据本单位工作年限支付不超过12个月工资的经济个月工资的经济补偿金。补偿金。中国劳动保障报社法律事务中心11十、如何裁掉长期泡病号员工十、如何裁掉长期泡病号员工医疗期期满解除的构成要件医疗期期满解除的构成要件（1）劳动者属于患病或非因工负伤；）劳动者属于患病或非因工负伤；（2）劳动者的医疗期已经结束；）劳动者的医疗期已经结束；（3）劳动者不能从事原工作；）劳动者不能从事原工作；（4）调整岗位后仍不能从事的；）调整岗位后仍不能从事的； (5) 劳动鉴定委员会依法对劳动者作出鉴定劳动鉴定委员会依法对劳动者作出鉴定;（6）根据劳动者的本单位工作年

9、限支付经济补）根据劳动者的本单位工作年限支付经济补 偿金；偿金；（7）依法支付不低于六个月工资的医疗补助费。）依法支付不低于六个月工资的医疗补助费。中国劳动保障报社法律事务中心12十、如何裁掉长期泡病号员工十、如何裁掉长期泡病号员工医疗期的计算；医疗期的计算；医疗期循环；医疗期循环；操作方式：操作方式：1、通过、通过“不胜任不胜任”裁掉长期裁掉长期泡病号人员；泡病号人员；2、合同终止。、合同终止。中国劳动保障报社法律事务中心13十一、情势变更解除十一、情势变更解除情势变更解除的构成要件情势变更解除的构成要件 （1）订立合同所依据的客观情况发生重大变化；）订立合同所依据的客观情况发生重大变化；（

10、2）变化结果导致合同无法履行；）变化结果导致合同无法履行；（3）当事人协商变更合同但没有达成一致意见；）当事人协商变更合同但没有达成一致意见；（4）根据劳动者的本单位工作年限支付经济补）根据劳动者的本单位工作年限支付经济补偿金。偿金。中国劳动保障报社法律事务中心14十一、情势变更解除十一、情势变更解除情势变更的常见情形；情势变更的常见情形；不属于情势变更的情形；不属于情势变更的情形；中国劳动保障报社法律事务中心15十一、情势变更解除十一、情势变更解除一、主辅分流：一、主辅分流：1、改制为国有控股：、改制为国有控股：A、本单位工龄、本单位工龄连续计算；连续计算；B、可以不支付补偿金；、可以不支付

11、补偿金；C、劳动合同继续执行原合同；劳动合同继续执行原合同；D、原合同期、原合同期限剩余不足限剩余不足3年的，延长至年的，延长至3年；年；E、改制、改制后解除劳动合同的，按后解除劳动合同的，按481号文件执行；号文件执行；2、先改制为国有控股，又改制为非国有、先改制为国有控股，又改制为非国有控股的，按非国有控股规定处理控股的，按非国有控股规定处理中国劳动保障报社法律事务中心16十一、情势变更解除十一、情势变更解除3、改制为非国有控股单位的：、改制为非国有控股单位的：A、按照本单位工作年限支付补偿金；、按照本单位工作年限支付补偿金；B、从、从其他国有单位调入的，计入本单位工龄；其他国有单位调入的

12、，计入本单位工龄；C、计发标准以本人工资为准；计发标准以本人工资为准；D、月平均工资不、月平均工资不得低于企业月平均工资；得低于企业月平均工资；E、职工月平均工资、职工月平均工资不得超过企业平均工资不得超过企业平均工资3倍；倍；F、新签劳动合同、新签劳动合同不得少于不得少于3年。年。4、改制中内退人员的处理：、改制中内退人员的处理：A、已办理内退的；、已办理内退的；B、符合内退条件的。、符合内退条件的。5、改制前已解除人员无权参加改制。、改制前已解除人员无权参加改制。中国劳动保障报社法律事务中心17十二、经济性裁员十二、经济性裁员经济性裁员经济性裁员 （1）用人单位濒临破产进行法定整顿期间或）

13、用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者经营情况发生严重困难，确实需要裁员；者经营情况发生严重困难，确实需要裁员；（2）提前）提前30日向工会或全体职工做了说明；日向工会或全体职工做了说明；（3）向劳动行政部门进行报告；）向劳动行政部门进行报告；（4）6个月内录用人员的要优先录用被裁人员；个月内录用人员的要优先录用被裁人员；（5）根据劳动者的本单位工作年限支付经济）根据劳动者的本单位工作年限支付经济补偿金。补偿金。中国劳动保障报社法律事务中心18十三、禁止性解除十三、禁止性解除如何理解禁止性解除？如何理解禁止性解除？患职业病或因工负伤并被确认为丧失或部分丧患职业病或因工负伤并被确认为丧失或部分丧失

14、劳动能力的；失劳动能力的； 患病或非因工负伤，在规定的医疗期的；患病或非因工负伤，在规定的医疗期的；女职工在孕期、产期、哺乳期内的；女职工在孕期、产期、哺乳期内的； 法律、法规规定的其他情形法律、法规规定的其他情形 ，如何理解？，如何理解？中国劳动保障报社法律事务中心19十三、禁止性解除十三、禁止性解除法律法规规定的其他情形：法律法规规定的其他情形：A、工会干部在任期内的；、工会干部在任期内的；B、集体协商代表自任职起、集体协商代表自任职起5年内的；年内的；C、应征入伍在义务服兵役期间的；、应征入伍在义务服兵役期间的；D、退伍军人初次就业不满三年的；、退伍军人初次就业不满三年的；E、征地农转工

15、初次就业不满三年的；、征地农转工初次就业不满三年的；F、本单位连续工龄、本单位连续工龄10年以上，距法定退休年龄年以上，距法定退休年龄5年内的。年内的。中国劳动保障报社法律事务中心20十四、协商解除十四、协商解除双方意思一致；双方意思一致；签订书面协议。协议的内容确定；签订书面协议。协议的内容确定；确定提出解除一方主体；确定提出解除一方主体；用人单位提出的，应依法支付经济补偿金；劳用人单位提出的，应依法支付经济补偿金；劳动者提出的，用人单位可以不支付补偿金；动者提出的，用人单位可以不支付补偿金；经济补偿金的标准。经济补偿金的标准。中国劳动保障报社法律事务中心21十五、约定解除十五、约定解除可约

16、定解除的常见情形。可约定解除的常见情形。中国劳动保障报社法律事务中心22十六、事实劳动关系的解除方法十六、事实劳动关系的解除方法事实劳动关系的特点事实劳动关系的特点 ；事实劳动关系处理的法律依据事实劳动关系处理的法律依据 ；形成多长时间才属于事实劳动关系形成多长时间才属于事实劳动关系 ；补签合同的期限如何确定补签合同的期限如何确定 ；解除应如何支付经济补偿金解除应如何支付经济补偿金 ；人力资源管理中的人力资源管理中的“定时炸弹定时炸弹”。中国劳动保障报社法律事务中心23十七、合同终止与注意事项十七、合同终止与注意事项劳动合同终止的两种情形；劳动合同终止的两种情形；终止是否要提前通知；终止是否要

17、提前通知；逾期终止的三种法律后果；逾期终止的三种法律后果；终止是否要依法支付生活补助费；终止是否要依法支付生活补助费；生活补助费与经济补偿金的区别与联系；生活补助费与经济补偿金的区别与联系；中国劳动保障报社法律事务中心24十七、合同终止与注意事项十七、合同终止与注意事项终止通知的送达很重要；终止通知的送达很重要；终止合同要及时转移档案；终止合同要及时转移档案；职工拒签终止决定怎么办？职工拒签终止决定怎么办？发出续订通知后，企业反悔怎么办？发出续订通知后，企业反悔怎么办？中国劳动保障报社法律事务中心25十七、合同终止与注意事项十七、合同终止与注意事项终止合同切莫终止合同切莫“心太软心太软”；终止

18、决定的表述尽量简洁化；终止决定的表述尽量简洁化；员工终止离开也要作出相应处理。员工终止离开也要作出相应处理。中国劳动保障报社法律事务中心26十七、合同终止与注意事项十七、合同终止与注意事项合同不得终止的几种情形合同不得终止的几种情形 1、“三期三期”员工；员工； 2、1到到6级因工负伤人员；级因工负伤人员； 3、在规定的医疗期内的；、在规定的医疗期内的； 4、工会主席、副主席、工会委员在任职期限、工会主席、副主席、工会委员在任职期限内的；专职和兼职两种内的；专职和兼职两种 5、集体协商代表在任职期限内；、集体协商代表在任职期限内； 6、工伤职工在规定医疗期内的；、工伤职工在规定医疗期内的； 7

19、、在职业病观察期内的。、在职业病观察期内的。中国劳动保障报社法律事务中心27十八、合同变更十八、合同变更合同变更的种类：法定变更与约定变更；合同变更的种类：法定变更与约定变更；岗位变更运用技巧；岗位变更运用技巧；薪资变更的技巧；薪资变更的技巧；劳动合同主体变更运用。劳动合同主体变更运用。中国劳动保障报社法律事务中心28十九、经济补偿金支付技巧十九、经济补偿金支付技巧如何理解本单位工作年限；如何理解本单位工作年限；经济补偿金的计发标准；经济补偿金的计发标准；额外经济补偿金的支付；额外经济补偿金的支付；经济补偿金月数封顶的情形；经济补偿金月数封顶的情形；不封顶的情形；不封顶的情形；用人单位可以不支付经济补偿金的情形；用人单位可以不支付经济补偿金的情形；如何扣除个人所得税。如何扣除个人所得税。中国劳动保障报社法律事务中心29十九、经济补偿金支付技巧十九、经济补偿金支付技巧合同能够马上终止的，不按解除处理。合同能够马上终止的，不按解除处理。能让劳动者辞职的，用人单位不提出解除；能让劳动者辞职的，用人单位不提出解除；用人单位能采取授权性解除的，不采用限制性用人单位能采取授权性解除的，不采用限制性解除；解除；能协商解除的，不采