第21章 债的移转和消灭.

1、第二十四章第二十四章 债的移转和消灭债的移转和消灭 教学重点：教学重点： 1.债的移转， 2.债的消灭。第一节第一节 债的移转债的移转 一、概念和特征一、概念和特征 指在债的内容与客体保持不变的情况下，债的主体发生变更。 特征： 1. 债的移转为债的主体的变更； 2. 债的移转不改变债的内容与客体； 3. 债的移转是以债权债务关系的存在为前提的； 4. 债的移转保持债的同一性。二、债的移转原因二、债的移转原因1、法律行为 合意、单方；债权、债务、概括。2、法律直接规定 法定移转，概括移转，如企业法人合并。3、法院的裁决 三、债权让与三、债权让与n （一）概念、方式（一）概念、方式 即债权移转，

2、即债权主体变更。广义的债权让与包括三种发生形式，狭义的债权让与单指基于法律行为发生的，当事人包括让与人与受让人。 债权让与可分为全部让与与部分让与。后者包括又分为按份债权与连带债权。 （二）债权让与的要件（二）债权让与的要件 1. 须当事人之间达成合意； （让与人与受让人签订合同） 2. 须有有效债权的存在； 3. 须所让与的债权具有可让与性； 禁止情形：（1）依债权的性质；（2）依合 同约定；（3）依照法律规定。 （79条） 4. 须通知债务人。 80条。不通知不生效。 （三）债权让与的效力（三）债权让与的效力 1. 内部效力（转让人与受让人之间的法律效果） （1）债权及从权利转让于受让人；

3、 （2）让与人应使受让人能够完全行使债权； （3）让与人对让与的债权负瑕疵担保责任。 2. 对外效力（对债务人及第三人的法律效果） （1）债务人应向受让人履行债务； （2）债务人对原债权人的抗辩权得向受让人为之； （3）债务人得主张以其债权与负担的债务抵销。 （一）概念（一）概念 即债务移转，指的是债务主体的变更，即在维持债的内容的同一性的前提下，原债务人的债务移转于新债务人承担。 可因法律行为、法律规定而发生。 包括免责的债务承担与并存的债务承担。 四、债务承担四、债务承担 （二）债务承担的要件（二）债务承担的要件（84条）条） 1. 须有以债务承担为目的的有效合同。 2. 须有有效债务的存

4、在。 3. 须所移转的债务具有可移转性。 禁止： （1）性质上不能转移的债务； （2）约定不能移转的债务； （3）法律规定不能移转的债务。 （三）债务承担的效力（三）债务承担的效力 1. 债务全部移转的，承担人取代原债务人的地位而成为新债务人。 2. 新债务人取得原债务人基于债权债务关系所享有的抗辩权。 3. 从属于主债务的从债务一并移转于承担人承担，但专属于原债务人的除外（如担保）。 五、债的概括承受五、债的概括承受 指债权债务一并移转给第三人，包括合同的承受与企业合并。 （一）合同的承受（一）合同的承受：合同的承受，是指合同当事人一方将其在合同中的权利义务全部转移于第三人，第三人承受其在合

5、同中的地位，享受权利和负担义务。（88条） 须经对方当事人同意。（89条） （二）企业合并（二）企业合并：当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务；当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利义务享有连带债权，承担连带债务。 （90条）第二节第二节 债的消灭债的消灭 一、债的消灭概述一、债的消灭概述 （一）债的消灭概念（一）债的消灭概念 又称为债的终止，是指债的关系当事人双方间的权利义务于客观上已不复存在。 （二）债的消灭原因（二）债的消灭原因 1. 基于债的目的达到，如债务清偿； 2. 基于债的目的不能达到，

6、如给付不能； 3. 基于当事人的意思，如债务免除； 4. 基于法律的直接规定。 二、清偿二、清偿 即债的履行。为债的消灭最正常、最常见的原因。 注意： “债务人为特定行为”时不同角度的说法： 于债务人角度-给付； 于债权人角度-履行；（债权实现） 于债的消灭原因角度-清偿。 （一）概念：（一）概念：当事人双方相互负有同种类的给付，将两项债务相互冲抵，使其相互在对等额内消灭。分为法定抵销、合意抵销。前者符合条件即可，后者须双方同意。 （二）抵销条件（二）抵销条件 1. 须双方互相负有债务，互享有债权； 2. 须双方的给付为同一种类； 3. 须双方的债务均届清偿期； 4. 须双方的债务均为可抵销的

7、债务。 （三）抵押效力（三）抵押效力 为形成权，通知生效。（99条第2款）三、抵销三、抵销四、提存四、提存（一）概念（一）概念 提存，是指债务人于债务已届履行期时，将无法给付标的物 交提存机关，以消灭债务的行为。 原因：债权人的原因。立法：提存公证规则、合同法。（二）提存要件（二）提存要件 1.须有可以提存的合法原因。 2.须经法定程序； 3.提存的主体与客体适当。（三）提存的效力（三）提存的效力 1. 债务人与债权人：债权债务关系消灭。所有权、风险转移。 2. 提存人与提存机关：提存机关的保管义务。 3. 提存机关与债权人：债权人有受领权，有义务支付保管费。 五、免除债务五、免除债务（单方行为，债权的放弃） 分为全部免除、部分免除。不得违反法律规定。 六、双方协议六、双方协议 不得违反法律的强行规定与禁止性规定。七、解除合同七、解除合同 （后面专述。） 八、债务更新八、债务更新（双方行为） 债务更改、更替，成立新债，消灭旧债。 条件： 1.须有应消灭的有效债务存在；2.须有新的债务发生；3.须新债与旧债的性质不同；4.需双方有更新债的合意。 九、混同九、混同（事件） 指