简论物权的优先效力

1、简论物权的优先效力作者姓名：周舒杰 专业班级：法学 201109020108 指导老师：杨静摘 要：物权法自颁布以来，在中国的法治建设中起着重要作用。 “物权优先于债权” 、 “物权之间具有优先性” ，作为物权优先效力的两大主干理应出现在物权法中。但物权法对其并无明确的阐释。究其原因，正是民法学界对二者的争议尚无定论。笔者认为，优先效力是物权有别于其他种类民事权利，尤其是债权所特有的对外效力，是各类物权共同的特性。物权在效力上优先于债权，原则上可坚持为两点：其一，不论何种类型的物权均优先于债权；其二，不论该物权成立之先后均优于债权。物权相互间的优先效力是以物权成立时间的先后确定物权效力的差异。

2、由于物权存在着绝对性、支配力、变动规则和优先效力的体系化配置的需要，所以在设计物权的效力规则时，应当注意这些制度尽可能地契合无间，以达到物权法的完善推新。 关键词：物权 优先效力 债权 成都理工大学毕业设计（论文）Ithe Effect of the Real Research Priority RightsAbstract: The Property Law, since its promulgation, has a profound role in the construction of ruling by law of China. The two main concepts of t

3、he priority validity, “Property has priority over debt“ and “Priority exists among properties” should have appeared in the Property Law. However, there is no clear elaboration on the concepts in the Property Law. The reason is that the dispute on the concepts remains inconclusive in the field of civ

4、il law. As far as the writer is concerned, priority validity is the external validity that differentiates the property from other civil rights, especially the debt, and it is the common feature of all kinds of Properties. The property precedes the debt in terms of validity. In principle it can persi

5、st in two points: Firstly, all kinds of property have priority over the debt; secondly, no matter the property is established or not, it has priority over the debt. Meanwhile, since there is only the problem that whether the property is established or not, but not when the property is established, t

6、he priority validity among properties does not stand. The Property Law has the needs for absoluteness, dominance, changes of rules and the systemisation of priority validity. Therefore, when designing the validity rules of the property, these regimes should fit as seamlessly as possible to achieve t

7、he completeness of the Property Law.Key words: real rights；priority；obligatory rightsII目 录第 1 章 引言.11.1 研究的目的和意义.11.2 国内外研究现状及问题.11.3 本课题要解决的主要问题和思路.1第 2 章物权优先效力的概述.22.1 物权的效力.22.2 物权的优先效力.2第 3 章物权相互间的优先效力.33.1 物权相互间的优先效力确立标准.33.2 物权相互间的优先效力的表现.3第 4 章 物权对债权的优先效力.44.1 所有权优先于债权 .44.2 用益物权优先于债权 .44.3 担

8、保物权优先于债权 .54.4 购买权优先于债权 .5第 5 章物权优先于债权的例外.65.1 租赁权.65.2 债权.6结 论.7致 谢.8参考文献.90第 1 章 引言1.1 研究的目的和意义自年月日物权法付诸施行。这部被所有人称颂为在我国法治进程中具有里程碑意义的法律，历经多年的实行，已使大众对其有了相当的了解。当社会将大部分注意力都集中在征收征用房屋拆迁何以安民、住宅建设用地使用权期间届满自动续期、小区业主权益维护等直达民生具体细节的内容时，法律人却从这部法律中发现了另外一个对民众生活影响看似不那么明显，甚至对普通民众而言有些晦涩的问题有关物权优先效力的条文在哪里？物权优先理论对于民众生

9、活而言，影响的确不是很直接。确切地说，除了法律人，普通百姓几乎都不知道它的存在，更不用说对其重要性的了解了。但是，从小处而言，它决定了在一物二卖、土地征收补偿款分配等权利冲突的情况下，谁能胜出；从大处而言，它曾是垒起整个物权法理论的基石之一。所以，该理论无论对当下民生还是我国法治进程的未来，都有着深远的影响。同时，关于物权优先效力的种种争论，更是由来已久，以至于在物权法中，对此也无纲领性条款的出现，只是在分则具体条文中有些规定而已。所以，笔者认为，探究物权优先效力的合理性尤有现实之必要。1.2 国内研究现状及问题 关于物权优先效力的种种争议，由来已久，以至于在物权法中，对此也无纲领性条款的出现

10、，只是在分则具体条文中有些规定而已。在理论上关于物权之间的优先效力，各路学者众说纷纭。在实践中，关于“一物二卖” 、 “买卖不破租赁”等的由物权优先效力原则而产生的种种问题更是愈来愈多。1.3 本课题要解决的主要问题和思路本文由四部分组成。第一部分对物权优先效力简要阐述。第二部分主要介绍物权相互间的优先效力。第三部分为物权对于债券的优先效力。最后一部分则是物权优先效力的例外。通过对以上四部分的研究思考，得出有利于推动理论与实践的科学结论。成都理工大学毕业设计（论文）1第 2 章 物权优先效力的概述2.1 物权的效力 物权，作为民事权利之一，它的效力即物权的法律基础，是物权的法律之力的表现。所谓

11、物权的效力，是指物权人基于物权本身特性需要具有的特殊法律效力。亦即为使物权的目的得以实现或物权人享受物权利益的正常状态得以维持或不受侵害，必然赋予物权以一定的保障力。可见，物权的效力问题，也就是物权的功能和作用问题，实为物权的本质问题。例如，所有权人可以依其意思占有、使用、收益、处分其所有物。宅基地使用权人、国有土地使用权人可以使用该宗土地，从事自己住房或者房地产开发建设。抵押权人可以对抵押物予以拍卖或者变卖，就所形成的变价清偿其债权。12.2 物权的优先效力所谓物权优先效力解决的是物上存在的数个权利发生冲突时，何者优先实现的问题，前提是其中必有一个权利是物权。但是，由于物权优先效力的存在、范

12、围、强弱争议很大，所以，目前尚无权威对何谓“物权优先效力”下统一的定义。史尚宽教授认为物权的优先效力仅限于物权优先于债权的效力，否认物权与物权之间有优先的效力。他认为如果在意思主义的立法例下，可以适用先发生的权利优先于后发生的权利的原则。所谓意思主义的立法，是指物权的变动仅以当事人的合意即可完成，不需要交付或者登记这种形式，交付或登记仅作为对抗第三人的要件。既然是合意即可产生物权变动的效果，第三人当然不可能了解两人之间的事。如果根据当事人的合意在一个物上设立几个权利且这几个权利发生冲突，解决冲突的方式只能是采先发生的权利优于后发生的权利的原则。但是如果按照动产物权依交付而转移、不动产物权依登记

13、而设定转移的立法体例，不允许有同一内容的物权同时成立。比如，两个所有权、两个地上权、两个典权等不可能在一物上同时并存，故无所谓效力优先的问题。如果他人因时效取得该物的所有权，那么原所有人的所有权也随之消灭，也不发生效力的优先问题。对于不同内容的物权，比如地上权和抵押权，或者在同一个供役地上成立的观望、通行、引水等可以同时行使的地役权，也是彼此并存，并不发生优先的问题。只有抵押权因登记的先后而定其清偿次序，然而，这是物权的次序，次序是物权效力的强弱问题。1 徐国栋著：中国民法典起草思路论战,中国政法大学出版社 2001 版,第 24 页2支持史尚宽教授的观点的学者还提出，两物权之间存在优先性不具

14、有普遍性，并且这种观点在逻辑上有错误。既然说物权优先，那么，前提就应该是，只要是物权就优先，如果先成立的物权比后成立的物权优先，得出的结论就是，有的物权优先(先成立的)，有的物权不优先(后成立的)，既然有不优先的物权存在，那么物权的优先性的前提就被否认了。第 3 章 物权相互间的优先效力 物权相互间的优先效力，是指依物权效力的强弱，具有较强效力的物权排斥具有较弱效力的物权的存在，或先于具有较弱效力的物权得到实现。3.1 物权相互间的优先效力确立标准。物权相互间的优先效力是以物权成立时间的先后确定物权效力的差异。从一般原则上讲，先成立的物权的效力要优先于后成立的物权，即先成立的物权效力较强，后成

15、立的物权效力较弱。例如甲先在自己的土地上为乙设定了通行地役，又在该同一块供役地上为丙设定了汲水地役。因该汲水地役权的设立，丙亦得通行该供役地。但是，由于乙的通行地役权设定在先，具有强于丙的汲水地役权的效力，因而丙只有在不妨碍乙的通行地役权行使的情况下才可以利用供役地。物权相互间以成立时间之先后确定其效力的强弱，本质上是对现存的、既得的物之支配权的保护。任何一种物权作为标的物的直接支配权，它确定了物权人依自己的意志和利益对其标的物的支配范围，任何人都必须尊重物权人的该支配范围，不得侵入该支配范围干涉物权人的权利行使。这也包括在同一标的物上后成立的物权只有在不侵入、不干涉先成立的物权的支配范围的条

16、件下才能成立。否则，时间在后的物权根本就不能成立。3.2 物权相互间的优先效力的表现。物权相互间的优先效力的表现，依不同种类的物权的排他性不同而异其效果，一般说来两个排他性极强的在性质上不能共存的物权不能同时存在于同一标的物上，因而在有先设定的该种物权时，则后发生的物权当然不能成立。例如：在某人享有所有权的房屋上，他人不能同时设立所有权。如果他人依买卖、取得时效等法律事实取得房屋的所有权，则必然导致原所有人的所有权消灭。如前述案例中的楼梯的所有权应归属于乙某，乙某通过买卖取得了整个地下室和一楼靠东侧一半的房屋的物权。成都理工大学毕业设计（论文）3再如已经于一块土地上为他人设定地上权时，就不能再

17、为他人设定一个永佃权。另外，如果物权的排他性表现为在性质上并非不能共存，则同一标的物上可以同时存在两个或两个以上这样的物权。但成立在先的物权优先行使，即后发生的物权不得不让先发生的物权居于优先地位，并于不妨碍先发生的物权的范围内才得以成立。例如：同一供役地上有足够水源，供役地人先后为两个人设了汲水地役。如果以后发生水源不足的情况，则设定在先的地役权人优先享受其权利。只有在其行使权利后，设定在后的地役权人才可以享受其权利。再如：地上权人在自己的地上权上为人设定抵押权后又为人设定地上权的，则该次地上权在抵押权实行时可以请求将之除去。但于地上权设定次地上权后又为他人设定抵押权的，则该抵押权实行时不可

18、以请求除去该次地上权。 物权相互之间的优先效力，根据不同种类的物权的排他性不同并依物权成立之先后而确定其优先的效力，这是一般原则。但是这一原则的例外情况，就是限制物权的效力优先于所有权。限制物权是于特定方面支配标的物的物权。除了在一些极特别的情形（所有人地上权、抵押权）外，限制物权都是在他人所有之物上设定的权利。所以在同一标的物上，限制物权成立于所有权之后。但是，限制物权是根据所有权人的意志设定的所有权上的负担，起着限制所有权的作用，因此限制物权有较所有权为优的效力。2第 4 章 物权对债权的优先效力 物权与债权在因同一标的物而有关联时，不论各自的种类为何，也不问各自成立的时间的先后，物权均具

19、有优先于债权的效力。具体体现在以下几个方面：4.1 所有权优先于债权。当某特定物为债权之标的物，而该物上又有所有权存在时，无论其成立在先或在后，该所以权均可基于优先效力破除债权得以实现。在此场合，债权人不能要求所有权人返还原标的物，而只能要求原债务人承担违约责任。此种情形以“一物二卖”最为典型。标的物如为动产，后买者已受该动产之交付，如系不动产，后买者已办理完毕所有权之转移登记，后买者均因已取得所有权，其所有权当然优先于先买者之债权，在不动产，纵先买者已受交付亦然。另外，2 史尚宽著：物权法论 ，中国政法大学出版社年版，第页4在所有权人讲所有物出租或出借他人时，如该他人陷入破产境地，则所有权人

20、的该所有物不得列入承租人或借用人的破产财产范围之内，所有权人可基于“取回权”而取回该物，其他债权人不得干涉。另财产共有人的优先购买人优先于共有承租人的优先购买权也是所以权优先于债权的表现之一。34.2 用益物权优先于债权。某特定物虽已为债权给付之内容，但该物上如有用益物权存在，无论其物权成立于债权发生之前或之后，定限物权均有优先于债权的效力。债权人不得对用益物权人请求交付或转移其物，也不得请求除去该物上之物权。如土地承租者不得请求所有人除去该土地上所附之地役权即是。相反，如债权人得存在妨害物权的实现时，用益物权人得因其权利得行使而请求除去债权。4.3 担保物权优先于债权。当同一标的物上，担保物

21、权与债权并存时，于受偿或补偿时，无论担保物权成立在先或在后，均优先于债权。首先，在一般情况，享有担保物权的权利人就拍卖的物所得价金可优先于一般债权人而受清偿，此即担保物权的优先受偿性；其次，基于担保物权的担保物权人可不依破产程序，就属于破产人的特定财产，个别优先受偿，此称为别除权；再次，于标的物被征收或征用时，担保物权人就该标的物之补偿有较一般债权人优先受偿的权利；另外，质权人和留置权人于其标的物，受其他债权人的强制执行请求时，亦可本于物权的优先效力，诉请排除之。44.4 购买权优先于债权。基于物权的优先购买权的承认，也有表明物权有优先于债权的效力。优先购买权是法定的物权性权利，是指当财产所有

22、人出卖其财产时，就该项财产与财产所有人有物权关系的特定人在同等条件下，有优先于其他人购买的权利。我国现行立法承认共有人、承租人以及典权人具有优先购买权。例如，我国民法通则第 78 条第 3 款规定：“按份共有财产的每个共有人有权要求将自己的份额分出或转让。但在出售时，其他共有人在同等条件下，有优先购买的权力。 ”此规定为按份共有人的优先受让权。又如，最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试行） 第 118 条又规定了房屋承租人的优先购买权；“出租人出卖出租房屋应提前 3 个月通知承租人。承租人在同等条件下，享有优先购买权；出租人未按此规定出卖房屋的，承租人可以请求人民法院宣告该房屋买

23、卖无效。 ”对于按份共有人与承租人的优先购买权何者优先问题，我国民法未作明确规定。然民法通则实施意见修改稿第 133 条做出了原则性解释：“按份共有人与承租人分别主张优先购买权的，按份共有人优先。属于一个整体的房屋，原共有人与承租人分别主张优先购买权的，原共有人优先。”从性质而言，按份共有人的优先购买权具有物权性质，而承租人的优先购买3 王利明著：物权法论 ，中国政法大学出版社年版，第页4 陈华彬著：物权法原理 ，国家行政学院出版社年版，第页成都理工大学毕业设计（论文）5权则具有债权性质，因此前者的效力理应优先于后者；从利害关系而言，共有人对于共有物的维护义务和责任要比承租人重；从去权利的保护

24、目的而言，买卖不破租赁仍可保护承租人的利益。第 5 章 物权优先于债权的例外5.1 物权不能优先于先设立的具有对抗力的租赁权。如果不动产或某些动产（如机动车、船舶、民用航空器等）的租赁关系依法经过登记或备案，而其又成立于标的物之所有权变动之前或用益物权、担保物权设立之前，则后发生的物权不能破除先设立的租赁权。依据有关规定及法理原则，所谓买卖不破租赁或物权不破租赁，是有条件的限制的：其一，此项规则中的租赁物，限于不动产或者系依法设有登记制度的某些特定动产，而非指任何租赁物；其二，租赁关系须成立于所有权变动或定限物权设立之前，否则，无此规则之适用；其三，租赁合同须依法办理的登记备案手续，亦即有了公

25、示表征。成立在前的租赁权之所以具有对抗后成立的物权的效力，正是因其登记备案而具有了公示性，因而成为了“物权化”了的租赁权。而未有公示表征之租赁权，则纯属普通租赁权，得被物权破除，物权优先于债权的一般规则仍得适用。55.2 物权不能优先于法律赋予优先效力的债权。国外法律及我国法律上均有诸多关于优先权的规定。但立法上基于特殊政策性考虑而规定的优先权，所保障的权利并非均属债权，如关于破产企业职员的工资与劳动保险费用优先权、税收优先权、国有 出让金优先权、司法费用优先权等，所保障的权利即难定性为债权，其与物权的效力关系，自不宜从物权优先于债权之例外的角度来观察。唯一些平等主体间发生的被法律赋予优先受偿

26、效力的债权。5 王泽鉴：买卖不破租赁：第条规定之适用，准用及类推适用 ，载王泽鉴著民法学说与判例研究（六） ，中国政法大学出版杜年版，第页。6结 论首先，物权优先效力系物权与生俱来的效力，是物权有别于其他种类的民事权利尤其是债权所特有的，是物权对物支配性该各类物权共同特性之当然体现，故其属于物权对外的效力。因此，物权优先效力也应是各类物权所共有的效力。故而，物权优先效力中不应包含物权间的效力，而应仅指“物权优先于债权” 。后者效力的力源来自于物权对物支配性本质与债权有效受领给付本质之间的差异和碰撞，是物权、债权本质的当然反映，更是物权本质在法律上的依据之所在，是法律赋予物权的当然的强制力。 其次，不应将物权优先效力绝对化。由于，债权与担保物权有主从之别，