第四编__商标法_第五章驰名商标

1、第四编 商标法第二十四章 驰名商标的特殊保护 一、驰名商标的概念和特征 （一）驰名商标的概念 驰名商标是国际上通用的一个法律上的概念。 驰名商标概念首创于1883年的保护工业产权巴黎公约，但什么是驰名商标，保护工业产权巴黎公约并没有明确规定。 驰名商标是指经过长期使用，在市场上享有较高信誉并为公众熟知的商标。 中国驰名商标（famous trademark of China）是指经过有权机关（国家工商行政管理总局商标局、商标评审委员会或人民法院）依照法律程序认定为“驰名商标”的商标。 根据国家工商总局2003年4月17日颁布的驰名商标认定和保护规定（自2003年6月1日起施行）第2条第1款规定

2、 ：本规定中的驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标。 对于什么是对于什么是“相关公众相关公众”，驰名商标认定和保护规定第2条第2款规定 ：相关公众包括与使用商标所标示的某类商品或者服务有关的消费者，生产前述商品或者提供服务的其他经营者以及经销渠道中所涉及的销售者和相关人员等。 而对什么叫做而对什么叫做“广为知晓广为知晓”和和“享有较高声享有较高声誉誉”，驰名商标认定和保护规定并没有明确的界定。中国驰名商标依法受到优于普通注册商标的特别保护。 资料湖南 （47） 据湖南省工商局局长刘国湘在新闻发布会上说，2008年是湖南省新增注册商标最多的一年，也是获得中国驰名商标最多的一年

3、。 通过湖南的驰名商标榜可以看到，药酒烟茶食物类占了驰名商标榜三分之一多。其中有“酒鬼”（湖南湘泉集团有限公司）、“白沙”（长沙卷烟厂）、“芙蓉王”（常德卷烟厂）、“九芝堂”（湖南九芝堂股份有限公司）、“金六福”（湖南省金六福酒业有限公司）、“千金”（株洲千金药业股份有限公司）、“浏阳河及图”（湖南浏阳河酒业有限公司）等。 （二）驰名商标的法律特征 1、驰名商标经长期使用，为相关公众公众所熟知。 Trips第十六条第二款规定如下：“巴黎公约（1976年）第六条之二，经必要修改，应适用于服务。商标是否驰名，应考虑该商标为相关部分公众所知晓，包括该商标在缔约方通过宣传广告取得的知晓”。 相关公众应

4、是与有关驰名商标所使用的商品或服务有正常联系，即同类商品或服务的制造商、经营者或其他生产者，简言之为“同行”，而不是一般消费者，即不是各阶层各种经济状况的广义的普通消费者； 相关公众不绝对以人口的数量和特定比例为标准；相关公众可以是通过宣传广告等促销手段而获得知晓，不一定是驰名商标在有关国家通过注册或实际使用而获得知晓，相关公众是指“本国相关公众”，还是指“本国之外”公众是因不同国家的国情而确定的。 2、驰名商标代表的商品或服务质量优异，在市场上享有良好信誉。 驰名商标代表的商品或服务必然是优质产品或服务，为公众信赖和喜爱，拥有良好的社会评价。 3、驰名商标具有广泛的社会影响，在一定的地域范围

5、内享有较高的知名度。 驰名商标的影响范围，不仅看国内范围，同时也看国际范围。 以美国美国为首的发达国家认为。一个商标只要在两个或两个以上国家范围内出名，不仅本国而且其他国家均应认为该商标为驰名商标；发展中国家则认为，在多数国家驰名并不导致在“本国”驰名。韩国曾排斥了在多国注册并使用的“吉普”在“本国”驰名。商标弛名的地域范围是各国根据主权原则和其本国经济利益而确定的。 4、驰名商标是经本国主管机关认定为驰名的商标。 由于商标的地域性，在某国驰名的商标，并不是导致在其他国家必然驰名。依照巴黎公约，商标是否成员国驰名，要由成员国商标主管机关确认。 对此应注意两点： 一是成员国之间关于驰名商标的确认

6、，应理解为：A成员国的驰名商标，即使未在我国（成员国）注册或使用，我国也应自动给予保护，不允许他人以与A成员国驰名商标相同或近似的商标在相同或类似商品上注册或使用，其条件是我国的商标主管机关认为，A成员国的驰名商标在我国已经驰名； 二是对于我国本国的商标要想成为驰名商标也必须符合法定标准，经法定程序由我国主管机关确认为驰名后。才可称为驰名商标，并不是任何商标都可成为驰名商标，也不是任何机构均可确认驰名商标。我国确认驰名商标的行政主管机关是国家工商行政管理局商标局。经主管机关认定为驰名是驰名商标的一个重要特征。 驰名商标与一般的商标驰名商标与一般的商标比较比较 驰名商标与一般的商标相比，有它自己

7、所特有的专属独占性特征，主要表现为以下三个方面： 1 超越地域范围的垄断权 这是指驰名商标的独占权，不是一般法律意义的商标专用权，而是超越本国范围、在世界各国（至少是巴黎公约成员国）都得保护的垄断权。也就是当某项商标在注册国或使用国的商标主管机关已认定为驰名商标时，如果另一商标构成对该驰名商标的仿造，且用于相同或类似的商品上，则应拒绝或取消其注册，并禁止使用。这些规定，也适用于主要部分系伪造、仿冒或模仿另一驰名商标易于造成混淆的商标。 这可以称之为“相对保护主义”，现已为大陆法系各个国家所采用。 不少英美法系的国家采用的是“绝对保护主义”，即驰名商标所有人，不仅有权禁止其他任何人在同类或类似商

8、品上使用其驰名商标，而且也有站柜台在其它一切商品上禁止使用其驰名商标。 2 超越先申请原则的注册权 除美国等几个少数国家外，世界上大多数国家的商标注册采用申请在先原则；外国人申请的，还享有六个月的优先权，即相同的商标注册申请，注册商标授予最先申请者。但对驰名商标而言，他人虽申请在先，也不准注册；即或他人经申请已获准注册，驰名商标所有人也有权在一定期限内请求撤销该注册商标。这个期限，保护工业产权巴黎公约规定为5年（自注册之日算起）；成员国还可以自行规定请求禁止使用的期限，但只能多于5年，不能少于巴黎公约规定的最短期限；如果是属于以欺诈手段恶意取得或使用他人驰名商标的，则驰名商标所有人的撤销请求权

9、，不受期限的限制。 3 严格限制的转让权和许可权 包括中国在内的世界上多数国家的商标法都规定注册商标可以转让和许可他人使用。就总体而言，典型意义的注册商标转让，比较少见，多见之于使用许可。 但对驰名商标，各国均加以严格限制，法律禁止转让驰名商标。对于使用许可，则采取严格的审批核准制度，除双方签订使用合同外，必须经商标局核准，并经登记公告，才属有效，以确保驰名商标的声誉。 三、驰名商标的认定标准 商标法第14条； 认定驰名商标应当考虑下列因素： （一）相关公众对该商标的知晓程度； （二）该商标使用的持续时间； （三）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围； （四）该商标作为驰名商标受保护

10、的记录； （五）该商标驰名的其他因素。 驰名商标认定和保护规定第3条：以下材料可以作为证明商标驰名的证据材料： （一）证明相关公众对该商标知晓程度的有关材料； （二）证明该商标使用持续时间的有关材料，包括该商标使用、注册的历史和范围的有关材料； （三）证明该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围的有关材料，包括广告宣传和促销活动的方式、地域范围、宣传媒体的种类以及广告投放量等有关材料； （四）证明该商标作为驰名商标受保护记录的有关材料，包括该商标曾在中国或者其他国家和地区作为驰名商标受保护的有关材料； （五）证明该商标驰名的其他证据材料，包括使用该商标的主要商品近三年的产量、销售量、销售

11、收入、利税、销售区域等有关材料。 驰名商标认定和保护规定第10条：商标局、商标评审委员会在认定驰名商标时，应当综合考虑商标法第14条规定的各项因素，但不以该商标必须满足该条规定的全部因素为前提。 四、驰名商标的认定方式 纵观世界各国，对驰名商标的认定大约有三种方式； （一）公众确认。在美国和日本，驰名商标是对公众进行民意式调查，由公众评估确认的。以被调查对象熟识该商标的人数比例来认定该商标驰名与否。 （二）法院认定。 法国等国家对于驰名商标的认定主要是与驰名商标的保护结合在一起的。“当市场上发生侵权纠纷或权利冲突纠纷有必要认定某个商标是否驰名，该商标应受到特殊保护时，才由法院（或行政机关）根据

12、情况去认定。法国法院并不事先认定哪些商标为驰名商标：从1974年到1993年，法国法院通过诉讼中的判决，认定了以下商标为驰名商标：可口可乐（饮料）、米其淋（Miche Lin）（橡胶产品，旅游指南及地图）、布尔加利（Bulgari）（珠宝首饰）、Guerlain（香水）、Foker（果酱）、索尼（视听产品）、。Chanel（皮包、香水、手表等）、Wrangler（牛仔裤）等等。 （三）商标行政主管机关个案认定 我国已有司法判例：“宜家（IKEA）”状告北京国网信息公司抢注“IKEA”为互联网域名案。（只对本案有效）我国都采取此种方式。在我国是由国家工商行政管理局商标局、商标评审委员会负责认定驰

13、名商标。 商标主管机关认定驰名商标一般分三种情况： 第一种情况是未注册商标所有人就其未注册商标先予使用，开辟市场，享有一定声誉，进而需要取得商标专用权，同时需要取得驰名商标的特殊法律保护，在向商标局申请商标注册的同时，请求商标局认定有关商标为驰名商标。经审查符合法律规定的商标注册条件和驰名商标认定标准时，不但取得商标专用权，同时也取得驰名商标的特殊法律保护。 我国80年代曾批准“维他奶”商标（用于豆奶商品）注册申请时，同时认定了“维他奶”为驰名商标。 第二种情况是未注册商标所有人就其商标虽未注册，但认为自己的商标经过长期使用，已成为驰名商标，其权益受到损害（如被抢注）要求获得驰名商标的特殊保护

14、。于是请求商标局认定其商标为驰名商标，以排斥“不当注册”和“非法使用”有关商标。 第三种情况是已注册商标经过长期使用已经享有较高声誉，商标注册人认为自己的商标 驰名。其权益受到侵害或发生纠纷，请求商标主管机关认定其商标为驰名商标。我国暂行规定第四条规定：“请求保护驰名商标权益的，应当向国家工商行政管理局商标局提出认定驰名商标的申请，国家工商行政管理局可以根据商标注册和管理工作的需要认定驰名商标”。 五、驰名商标的特殊保护 （一）驰名商标的保护的原则 对驰名商标的保护有相对保护主义和绝对保护主义两种模式。 巴黎公约对驰名商标采取相对保护主义,禁止他人在与驰名商标所有人相同或类似的商品上注册和使用

15、与驰名商标相同或相似的商标。 TRIPS协议对驰名商标采取绝对保护主义,禁止他人在任何商品和服务包括与驰名商标使用的商品不同或不相类似的商品上注册和使用与驰名商标相同或相似的商标。 我国商标法贯彻了TRIPS协议的基本精神。对于未注册的驰名商标,仅在相同商品上禁止注册和使用与驰名商标相同或近似的商标；对于注册的驰名商标,即使在不相同或不相类似的商品上注册和使用与驰名商标相同或近似的商标,亦在禁止之列。中国驰名商标除受商标法及其实施条例的保护外,还在全国及国际上享受特殊保护。 2001年10月27日，我国对商标法进行了第二次修正，结合TRIPS协议的要求及我国对驰名商标保护之实践，以驰名商标是否

16、在中国注册为标准规定了两种情形： 一是该法第13条第1款规定的情形，即“就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标容易导致混淆的，不予注册并禁止使用”； 二是该法第13条第2款规定的情形，即“就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用”。 由此可见，我国商标法对驰名商标的保护与对普通商标的保护相比较有两点特殊之处： 一是保护的范围不仅包括在中国注册的驰名商标，还包括未在中国注册的驰名商标； 二是注册驰名商标所有人的禁止权不限于类似商品上的近似使

17、用，而是扩展到非类似商品的使用。 （二）对未在中国注册驰名商标的保护 一般地说，在采取注册原则的国家，对于未注册商标是不予保护的。但是，对于未注册的驰名商标，却仍给予保护，这是驰名商标保护的原则。这一原则首先在巴黎公约中得到确定，根据巴黎公约的规定，各成员国对驰名商标的保护，不一定要经过注册程序，只要经过“使用”而成为驰名商标，就受到成员国商标法的保护。驰名商标如已注册而未续展的，亦一体保护。 某外资企业拥有“雨露”商标，使用的商品为啤酒。该商标未在中国注册，但被我国有关部门认定为驰名商标。该外资企业的下列哪些请求应当得到支持？（ ） A、请求禁止甲公司将“雨露”商标在葡萄酒上注册 B、请求禁

18、止乙公司将“雨露”商标在葡萄酒上使用 C、请求禁止丙公司将“雨露”商标在啤酒上使用 D、请求已将“雨露”商标在啤酒上使用的丁公司赔偿损失 （三）对在中国注册驰名商标的保护 1、赋予权利人享有在不相同或不类似商品上的禁止权 对驰名商标进行扩大保护是各国的通例。美国、法国和德国在其商标法立法上均制定相应的规定。如德国地方法院禁止袜子制造商使用“4711”香水商标，禁止剪刀业使用牙膏商标。 我国商标法第13条第2款规定：“就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。” 2、赋予权利人以

19、撤销权 行为人违反了商标法第13条第2款的规定，申请注册的，商标局应不予注册，商标局一旦注册的，驰名商品所有人享有撤销权，对于恶意注册的，还享有无限撤销权。 商标法第41条第1款 ：已经注册的商标，违反本法第10条、第11条、第12条规定的，或者是以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的，由商标局撤销该注册商标；其他单位或者个人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。 商标法第41条第2款 ：已经注册的商标，违反本法第13条、第15条、第16条、第31条规定的，自商标注册之日起5年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对恶意注册的，驰名商标所有人不受5年的时间限

20、制。 3、以注册防护商标的办法扩大驰名商标的保护范围 防护商标包括联合商标和防御商标，这二种商标虽然不是专为扩大驰名商标的保护范围而设立的，但对于扩大驰名商标的保护范围却十分有效。注册商标人可以将与自己原注册商标相同或相近似的名称，使用在相同或类似的商品上申请注册，以达到扩大自己商标的保护范围。例如驰名商标“娃哈哈”的厂家将“娃娃哈”、“哈娃娃”、“哈哈娃”作为联合商标进行注册，防止他人使用同类似商标而影响该商标的信誉。联合注册制度有利驰名商标的保护，如他人在相同商品上注册“娃娃哈”商标，法院无需判断“娃娃哈”与“娃哈哈”是否属近似商标，基于联合注册保护就可判决行为人已构成侵权。 4、对驰名商

21、标实行其他特别法律保护 （1）将驰名商标的保护范围扩大到企业名称上 商标法实施条例商标法实施条例第53条 ：商标所有人认为他人将其驰名商标作为企业名称登记，可能欺骗公众或者对公众造成误解的，可以向企业名称登记主管机关申请撤销该企业名称登记。企业名称登记主管机关应当依照企业名称登记管理规定处理。 （2）将驰名商标的保护扩大到产品的名称和装潢 对于一般的商标，其保护范围只包括同一种或者类似商品的名称与装潢上，但对于在我国已获注册的驰名商标则可延及到不类似的商品名称或装潢上。 （3）将驰名商标的保护扩大到域名上 域名是因特网上用于识别和定位计算机的地址结构，其作用类似于电话号码。对于将他人的商标作为

22、域名的一部分进行注册的行为，学理上称为域名抢注。对于域名抢注，我国规定禁止将他人注册商标或相近似的文字注册为域名。第二十五章商标权的保护第二十五章商标权的保护 一、商标注册申请人 （一）违反本法第六条规定第六条规定（法律、行政法规规定必（法律、行政法规规定必须使用注册商标的商品，必须申请商标注册，未经核须使用注册商标的商品，必须申请商标注册，未经核准注册的，不得在市场销售）准注册的，不得在市场销售）的，由地方工商行政管理部门责令限期申请注册，违法经营额五万元以上的，可以处违法经营额百分之二十以下的罚款，没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的，可以处一万元以下的罚款。 （二）将未注册商标冒充注

23、册商标使用的，或者使用未注册商标违反本法第十条规定第十条规定（下列标志不得作为（下列标志不得作为商标使用）商标使用）的，由地方工商行政管理部门予以制止，限期改正，并可以予以通报，违法经营额五万元以上的，可以处违法经营额百分之二十以下的罚款，没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的，可以处一万元以下的罚款。 （三）违反本法第十四条第五款规定第十四条第五款规定（生产、经营者（生产、经营者不得将不得将“驰名商标驰名商标”字样用于商品、商品包装或者容字样用于商品、商品包装或者容器上，或者用于广告宣传、展览以及其他商业活动中）器上，或者用于广告宣传、展览以及其他商业活动中）的，由地方工商行政管理部门责令

24、改正，处十万元罚款。 二、商标侵犯行为 第五十七条 有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权： （一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的； （二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的； （三）销售侵犯注册商标专用权的商品的； （四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的； （五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的； （六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的； （七）给他人

25、的注册商标专用权造成其他损害的。 第六十条第六十条 有本法第五十七条所列侵犯注册商标专用权行为之一，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，商标注册人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求工商行政管理部门处理。 第六十一条第六十一条对侵犯注册商标专用权的行为，工商行政管理部门有权依法查处；涉嫌犯罪的，应当及时移送司法机关依法处理。 工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和主要用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，违法经营额五万元以上的，可以处违法经营额五倍以下的罚款，没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的，可以处二十五万元

26、以下的罚款。对五年内实施两次以上商标侵权行为或者有其他严重情节的，应当从重处罚。销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，由工商行政管理部门责令停止销售。 在查处商标侵权案件过程中，对商标权属存在争议或者权利人同时向人民法院提起商标侵权诉讼的，工商行政管理部门可以中止案件的查处。中止原因消除后，应当恢复或者终结案件查处程序。 对侵犯商标专用权的赔偿数额的争议，当事人可以请求进行处理的工商行政管理部门调解，也可以依照中华人民共和国民事诉讼法向人民法院起诉。经工商行政管理部门调解，当事人未达成协议或者调解书生效后不履行的，当事人可以依照中华人民共和国民事诉讼法向人民法院起诉。 三、驰名商标的保护 将他人注册商标、未注册的驰名商标作为企业名称