大学生实习权益保护的法律解读

1、 大学生实习权益保护的法律解读 沈红艳，刘 平（安徽财经大学 会计学院，安徽 蚌埠 233030）摘 要：参与实习是学生成长成才的一个重要步骤，对于学生本人、高校和社会都具有重要的现实意义。但在实习过程中，学生的合法权益被侵害的现象越来越普遍。本文着重探讨了学生与实习单位之间的法律关系，认为学生具有劳动法上的劳动者资格，与用人单位形成了劳动关系，并据此提出了维护学生实习权益的相关措施。关键词：实习；合法权益；保护措d92 ：a ：1673-2596（2014）04-0097-03近年来，就业竞争压力逐年加剧，大学生为了增加就业筹码，纷纷选择实习以增长工作经验，获得更多就业机会。而很多企业在招聘

2、的时候，也不光考察学生在校期间的学习成绩和工作表现，对学生的实习经历与实践经验也很看重。学生为了获得更多的就业机会，不得不主动寻求实习机会，获得工作经验。实习是实践性教学环节的一个重要组成部分，随着实习生数量的剧增，大学生实习期间权益受损的现象也日益突出。如何对大学生实习期间的合法权益进行保护，已经成为一个迫在眉睫需要解决的问题。一、大学生实习概况笔者抽取了三所高校（财经类、理工类和医学院）的毕业生进行了抽样调查，样本总数为1150，样本有效率为94.3%。调查结果显示，43%的学生认为自己在实习中有上当的经历或感受；57%的学生实习时没有和实习单位签订实习协议，无故辞退、被迫加班和工资待遇偏

3、低被列为大学生实习权益受损现象前三位；67.8%的学生在实习之前没有得到学校关于实习方面的任何指导；43%的学生对于自己在实习期间享有哪些权益不了解或了解很少。在实习权益受损现象非常普遍的情况下，我们的实习生会怎样维护自己权益呢？调查结果表明，发生权益受损和实习纠纷时，66%的实习生采取“一走了之”的方法，21%学生选择“忍受下去”，只有4%的学生会和实习单位“据理力争”，维护自己权益。另外还有9%的学生选择在网络或其他媒体披露实习单位，发泄不满情绪，告诫其他人不要去该单位实习。除非发生了恶性伤害事件，几乎没有人选择“对簿公堂”，拿起法律的武器保护自己。那么，大学生在实习过程中，究竟享有哪些权

4、益呢？实习，顾名思义，在实践中学习，是学校实践性教学环节之一。但是，从客观上说，大学生在实习过程中为实习单位付出了劳动，创造了劳动价值，理应享有等同于劳动者所享有的下述权利。1.获得劳动报酬的权利。实习单位应当按月以货币形式支付给实习大学生工资，且工资不得低于当地最低工资标准。2.休息、休假的权利。实习单位应根据劳动法相关规定，每周至少休息一天，每日工作不应超过8小时，平均每周工作不应超过40小时。如果实习单位必须延长工作时间，应与实习学生协商，并依法进行调休或支付加班工资。3.获得劳动安全卫生保护的权利。4.接受职业技能培训的权利。大学生在校学习期间，接受的主要是基本理论知识，在实践和技能方

5、面存在短板，这也正是大学生去实习的初衷所在。因此实习单位应当为大学生提供技能培训，而不能仅仅把他们作为廉价劳动力拿来就用。5.享受社会保险的权利。大学生在实习过程中，为实习单位付出了劳动，依法应当享受社会保险，尤其是工伤保险和医疗保险，应当为大学生的身体健康和生命安全提供保障。6.拒绝实习单位强令冒险作业的权利。实习大学生有权拒绝实习单位安排的非法或不合规的冒险作业，以保护自己人身安全。二、大学生实习期间法律关系的认定分析大学生在实习期间是否具有劳动者资格，能否和实习单位形成劳动关系？对此问题，学界和实务界存在着两种截然不同的观点。一种观点认为，大学生实习期间不是劳动者，其主要身份是学生，以学

6、习为主，和实习单位仅形成劳务关系；另一种观点从保护学生权益出发，认为实习学生具有劳动者的特征，和实习单位形成了劳动关系。“劳务关系说”观点的依据主要是劳动法对于劳动者的定义：劳动者是指达到法定年龄，具有劳动能力，以从事某种社会劳动获取收入为主要生活来源的自然人。劳动部1995年关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见也做过规定:“在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。”劳动具有人身依附性的特点，而学生主要以学习为主，不以实习获取劳动报酬为主要生活来源，不符合劳动的特征，所以大学生实习仅与实习单位构成劳务关系，而非劳动关系。“劳务关系说”是目前的主流学

7、说，实务界也多以此作为司法依据。但这种观点过于强调劳动的属性，没有关照到大学生实习趋势的改变。相对而言，笔者更倾向于以“劳动关系说”作为大学生实习的法律性质认定。宪法第四十二条明确规定：“中华人民共和国公民有劳动的权利和义务。”这表明，只要具有劳动权利能力和劳动行为能力，公民就享有劳动的权利，具备劳动者的资格。根据劳动法规定，劳动者应当具备四个要素：年龄标准、体力标准、智力标准、行为自由标准。实习大学生年龄一般在17岁至23岁之间，体力和智力基本符合劳动者主体资格的判断标准。劳动法和劳动合同法并没有明确将大学生排除在劳动者范畴之外，因此实习大学生不存在主体资格法律障碍。根据劳动法原理，劳动关系

8、是基于用人单位与劳动者之间生产要素的结合而产生的关系，是一种不平等的关系，用人单位和劳动者之间是管理与被管理、支配与被支配的关系，具有隶属性的特征。劳动者提供劳动，并服从用人单位的管理，由用人单位支付报酬。“隶属性”被大陆法系国家公认为是区分劳动关系和劳务关系的本质区别。而实际上，实习学生在实习过程中也要服从实习单位的指挥，接受其管理，遵守实习单位的规章制度，在规定的时间、规定的地点上班，统一着装，按期领取工资报酬。撇除实习学生主观上想检验理论、增加实践经验之外，这些客观特征均符合劳动法上关于“劳动”的本质要求。我们在认定法律关系的时候，应该从客观方面进行分析，而不应把主观要求作为分析的立足点

9、，否则有“唯心“之嫌。因此，笔者认为，实习学生与实习单位之间建立了具有隶属性特征的劳动关系，具有劳动关系主体资格的实习学生，即使在没有劳动合同的情况下，实际上也已经与用人单位形成了事实劳动关系。作为事实劳动关系，除了缺少一纸书面形式的劳动合同之外，其余要件均为合法，劳动合同法也明确表明，保护事实劳动关系。有学者认为，大学生在实习期间仍然是学生身份，以学习为主，从而排斥了劳动者的身份。其实，在实习期间，学生大多已基本完成学业，处于就业准备阶段，走上工作岗位是学校鼓励和希望看到的，而实习报告、毕业论文设计业多是在8小时工作之外的业余时间完成的，完全不影响实习学生与实习单位之间劳动关系的建立和企业的

10、管理考核。而且从另一个角度说，个体可以参加到多重法律关系之中，拥有多个身份，学生身份和劳动者身份之间并不存在必然的冲突，不能以一种身份的存在否定另一种身份的存在。国外在劳动立法方面比我国要完善，学生参与实习和打工的现象和比例比我国要多得多，他们不区分打工和实习，大多都赋予了学生劳动者的法律地位，并且通过立法、司法和执法活动，对学生给予倾斜性的保护。美国的公平劳动标准法案是美国的劳动法领域的核心法案。根据该法案，雇员（即劳动者）是指“被雇主雇用的任何人”，都可以享受最低工资标准。根据该法案，雇主可以以低于最低工资标准的工资雇佣以下人员：送信员、见习者、实习生和学徒，全日制学生，有残疾的工人。受雇

11、于零售或服务性商业机构、农业部门或需要更高专门知识机构的全日制学生，可得到不少于现行最低工资标准85%的工资。因此，在未来立法中，我们也可以参照美国的相关立法，赋予学生劳动者主体资格，以切实保护学生实习期间的合法权益。三、大学生实习期间合法权益的保护研究大学生参与实习，无论是对于学生的成长成才，还是对学校的教育教学工作，还是整体社会效应，都具有非常重大的意义。因此，切实维护大学生实习期间的合法权益是高校和政府有关部门义不容辞的责任，也是促进学生就业的有力举措。笔者认为，维护学生实习权益可以从以下几个方面进行。（一）高度重视大学生实习权益的维护大学生实习期间的权益被侵犯与学校和有关部门的不重视以

12、及实习单位推卸责任密切相关。一些高校对学生实习方面存在认识误区,他们认为学生进入实习,就是实习单位管理的分内之事,学生走出校门就不是学校的人,对实习权益的维护不上心，有时也确实心有余而力不足。其实实习是学校教学环节的一部分，通过实习可以增强学生实践能力，更好地应用学到的理论知识，迅速适应社会，并有效提高就业竞争力，促进优质就业，从而提高学校声誉。学校在学生实习之前应当对学生进行辅导，并对实习期间自己享有哪些权益，出现纠纷时如何维权进行教育，防范于未然。当学生在实习中被侵权时，学校应当出面积极协调，保护自己的学生。维护实习学生的合法权益还需要全社会做出努力，学生实习对于社会整体而言具有正外部性，

13、高校是国家的人才库，大学生是国家的宝贵资源。大学生在理论课程的基础上积极参加实习，才能保证质量，才能为社会、为企业源源不断地输送优秀人才。企业应当配合高校积极做好学生的实习工作，维护好学生的合法权益，才能培育出更多的优秀人才。另一方面，在学生实习过程中，企业也可以全方位考察学生，对其中的优秀人才直接录用，为企业发展注入新鲜血液。因此，学生实习权益的维护应当受到全社会的关注，各部门、各单位都应当切实维护好学生的合法权益。（二）尽快启动大学生实习相关立法2007年6月,教育部和财政部出台了中等职业学校学生实习管理办法,该办法对中等职业学校学生的实习条件、实习报酬、实习协议等方面进行了规范，但是内容

14、较粗略，而且主要是针对中等职业学校，不涉及大学生。可喜的是，广东省为加强大学生实践能力，创造就业机会，于2010年一月颁布了广东省高等学校学生实习与毕业生就业见习条例。条例规定，学校应当安排专项经费用于学生实习。学生实习期间，学校、实习基地和实习学生应当签订三方实习协议，实习单位应当按照同岗位职工工资的一定比例向学生支付实习报酬或给予实习补助，并规定实习单位不得安排学生从事特殊岗位或危险岗位工作，每周实习时间不得超过四十小时，社会保险事项由实习协议约定等。任何单位和个人有违反条例行为的，一律给予处罚。这一条例对于维护大学生实习期间的合法权益起到了非常积极的作用，使维权做到了有法可依。但是，该条

15、例仅仅是地方政府规章，立法层次太低，适用范围过窄。根据上文对于学生与实习单位法律关系的分析，我们认为应当以劳动关系对学生实习进行认定。学生在实习时虽然具有检验知识、提高实践能力的主观诉求，但客观上付出的劳动完全符合劳动法上对于劳动的要求。在学生实习立法尚不具备条件的时候，我们可以先行通过立法或司法解释的形式从法律上肯定学生的劳动者地位，从而为学生维护实习权益提供劳动法上的依据。就学生的劳动者地位这一判断，各地的做法不一，目前主要集中在工伤认定领域。比如，北京、重庆、青岛等地在相关案件中明确表示不承认学生的劳动者地位，而江西、河南等地则以条例或说明的形式，肯定学生在实习中发生工伤，可获得一次性赔

16、偿。而采用立法或司法解释的形式肯定学生的劳动者地位，既不与现行法律相冲突，又可以暂时解决学生实习权益维护问题。尤其是社会保险、工资待遇这些侵权非常普遍的领域，可以得到有效缓解。在条件成熟的时候，可以由国务院参照广东省高等学校学生实习与毕业生实习条例制定高等学校大学生实习条例，以规范和管理高等学校开展学生实习工作，保护实习学生合法权利，加强对实习案件中学生的权利救济。实习条例应当明确实习单位、高校和实习学生三方的权利与责任，使各方在实习工作中能够各司其职。同时，实习条例还应当对实习学生的劳动报酬、实习保护、工伤认定、社会保险等一一做出详细的额规定个，切实做好学生实习期间合法权益的维护，从而避免实

17、习单位、高校和学生签订实习协议的随意性以及出现实习事故后推卸责任的行为，使学生实习做到有法可依，使实习权益维护落到实处。（三）推行“学生实习责任险”学生在实习过程中如果发生安全事故，由高校和实习单位承担赔偿责任，无疑会给高校和实习单位带来沉重的负担，不利于实习的进一步推广。而如果豁免或减轻了学校与实习单位的赔偿责任，则又会侵害到学生的合法权益。那么，如何在二者之间进行平衡呢？这时，必要的社会救济是必不可少的。在学生实习伤害事故中，我们也可以借鉴发达国家责任保险制度，推行“学生实习责任险”。学生实习责任险，指实习单位和学校作为被保险人，在其组织学生实习过程中所造成的实习学生的人身伤害，依法由保险公司负责赔偿的保险制度。该责任险可以涵盖城镇居民医疗保险、人身意外伤害险、工伤保险等，全面保障实习学生的人身安全。早在2008年，教育部主办的全国职业学校学生实习责任保险工作研讨会上就曾针对“学生实习