第9章-法律行为、代理和时效的法律冲突法

1、第九章第九章 法律行为、代理和时法律行为、代理和时 效的法律冲突法效的法律冲突法 (The Law of the Conflict of Laws for Legal Act,Agency and Limitation of Action) p一、法律行为一、法律行为 p二、代理二、代理 p三、时效三、时效 本章基本内容本章基本内容 一、法律行为一、法律行为 （一）法律行为的法律冲突（一）法律行为的法律冲突 1 1法律行为的概念法律行为的概念 法律行为，即民事法律行为，是指民事法律行为，即民事法律行为，是指民事 主体以设立、变更或终止民事权利义务为主体以设立、变更或终止民事权利义务为 目的，以

2、意思表示为要素的一种法律事实。目的，以意思表示为要素的一种法律事实。 2 2. .法律行为成立及生效的法律行为成立及生效的 实质要件与形式要件实质要件与形式要件 法律行为的成立及生效通常须具备实质和形法律行为的成立及生效通常须具备实质和形 式两方面的要求。式两方面的要求。 p实质要件是指当事人须有相应的行为能力；须实质要件是指当事人须有相应的行为能力；须 意思表示真实；标的须合法。意思表示真实；标的须合法。 p形式要件则是指法律行为须符合一定的方式，形式要件则是指法律行为须符合一定的方式， 有时甚至还要求符合特定的形式，如登记、公有时甚至还要求符合特定的形式，如登记、公 证等。证等。 3 3.

3、 .关于法律行为有效成立各国立法的差异关于法律行为有效成立各国立法的差异 （二）法律行为的法律适用（二）法律行为的法律适用 解决的问题解决的问题规则规则 基本思路基本思路 对不同性质的法律行为的对不同性质的法律行为的 实质要件作不同规定实质要件作不同规定 行为能力问题行为能力问题首先适用行为人的属人法首先适用行为人的属人法 物权、债权、知识产权等法物权、债权、知识产权等法 律行为的成立律行为的成立 一般适用行为地法一般适用行为地法 合同之债等债权行为合同之债等债权行为 少数国家适用意思自治原少数国家适用意思自治原 则则 法律行为的实质要件法律行为的实质要件 依确定法律行为效力的准依确定法律行为

4、效力的准 据法据法 （一）代理的法律冲突（一）代理的法律冲突 1 1代理的概念代理的概念 代理是指发生在本、代理人和第三人之间的代理是指发生在本、代理人和第三人之间的 民商事法律关系，代理人依代理权与第三人进民商事法律关系，代理人依代理权与第三人进 行民商事活动，其权利义务直接由本人承担。行民商事活动，其权利义务直接由本人承担。 二、代理二、代理 2各国在国际代理实践中的法律冲突各国在国际代理实践中的法律冲突 代代 理理 的的 法法 律律 冲冲 突突 的的 主主 要要 表表 现现 比较项目比较项目 具具 体体 情情 况况 代理制度 的理论基础不同 大陆法国家的区别论：把委任和代理权严格区别开来

5、 英美法国家的等同论：通过他人去做的行为视同自己 亲自做的一样 代理的 立法体例不同 大陆法国家一般将代理规定在民法典或商法典中 英美法国家的代理法自成一体，一般为单性法规 代理的分类不同大陆法国家一般将代理分为法定代理权和意定代理权 英美法国家将代理分为明示的指定、默示的授权、客 观必需的代理权和追认的代理 代理制度 的具体内容不同 大陆法国家只终止民法上的代理权 英美法国家认为民事上的和商事上的代理权都因之消 灭，且将大陆法国家的无权代理称为违反代理权的默 示担保 委托代理法律关系示意图委托代理法律关系示意图 本本 人人 代代 理理 人人 第第 三三 人 委托代理关系委托代理关系 代理权限

6、内所为代理权限内所为 的具体法律关系的具体法律关系 代理关系代理关系 （内部关系）（内部关系） （外部关系）（外部关系） （外部关系）（外部关系） 1 1被代理人与代理人关系的法律适用被代理人与代理人关系的法律适用 被代理人与代理人的关系，即所谓代理的被代理人与代理人的关系，即所谓代理的 内部关系，一般被认为是基于合同关系而建内部关系，一般被认为是基于合同关系而建 立的，属委托合同关系，因而合同关系的准立的，属委托合同关系，因而合同关系的准 据法便是被代理人与代理人关系的准据法。据法便是被代理人与代理人关系的准据法。 （二）代理的法律适用（二）代理的法律适用 而在合同关系的法律适用问题上，各国

7、多以而在合同关系的法律适用问题上，各国多以 意思自治原则作为确定准据法的首要原则，即意思自治原则作为确定准据法的首要原则，即 允许涉外合同的当事人选择适用于合同的法律。允许涉外合同的当事人选择适用于合同的法律。 因此，就涉外代理合同而言，若当事人协议选因此，就涉外代理合同而言，若当事人协议选 择了某一国家或地区法律的，则该被选择的法择了某一国家或地区法律的，则该被选择的法 律即为被代理人与代理人关系的准据法。律即为被代理人与代理人关系的准据法。 主要有以下作法：主要有以下作法： p1.1.适用代理关系成立地法。适用代理关系成立地法。 p2.2.适用代理人代理行为地法。适用代理人代理行为地法。

8、p3.3.适用代理人营业地法适用代理人营业地法( (或住所地法或住所地法) )。 被代理人与第三人的关系问题，实被代理人与第三人的关系问题，实 质即代理人与第三人所为法律行为之质即代理人与第三人所为法律行为之 后果是否及于被代理人的问题。后果是否及于被代理人的问题。 2被代理人与第三人关系的法律适用被代理人与第三人关系的法律适用 一般而言，代理人与第三人所为法律行为之后果一般而言，代理人与第三人所为法律行为之后果 及于被代理人必须具备两项条件：及于被代理人必须具备两项条件： p（1 1）代理权实际而有效地存在于被代理人与）代理权实际而有效地存在于被代理人与 代理人之间；代理人之间； p（2 2

9、）代理人与第三人所为法律行为系有效法）代理人与第三人所为法律行为系有效法 律行为。律行为。 代理外部关系主要是当事人之间的合代理外部关系主要是当事人之间的合 同关系，应属合同法调整范围，适用确同关系，应属合同法调整范围，适用确 定合同准据法的原则，即外部关系完全定合同准据法的原则，即外部关系完全 由附属于缔约第三人与本人或代理人之由附属于缔约第三人与本人或代理人之 间订立的合同的法律支配。间订立的合同的法律支配。 3.3.代理人与第三人关系的法律适用代理人与第三人关系的法律适用 一般情况下，代理人在代理权限内以一般情况下，代理人在代理权限内以 被代理人名义所为的代理行为的法律后果被代理人名义所

10、为的代理行为的法律后果 直接及于被代理人，即代理人与第三人因直接及于被代理人，即代理人与第三人因 代理行为的发生而产生法律关系的权利义代理行为的发生而产生法律关系的权利义 务由被代理人享有和承担，与代理人并无务由被代理人享有和承担，与代理人并无 关联。关联。 但在下列情况下，代理人与第三人之间的关系仍但在下列情况下，代理人与第三人之间的关系仍 会产生法律适用问题：会产生法律适用问题： p1 1代理人因实施代理行为而构成对第三人的代理人因实施代理行为而构成对第三人的 侵权侵权 对此，各国一般适用侵权行为地法来确定代对此，各国一般适用侵权行为地法来确定代 理人的侵权责任。理人的侵权责任。 p2 2

11、代理人无权代理或超越代理权，且根据支代理人无权代理或超越代理权，且根据支 配被代理人与第三人关系的准据法，被代理人配被代理人与第三人关系的准据法，被代理人 对第三人不承担任何责任。对第三人不承担任何责任。 p 有的主张适用无权代理人实施代理行为地法律；有的主张适用无权代理人实施代理行为地法律； p有的主张适用支配代理人与第三人缔结的合同的法律；有的主张适用支配代理人与第三人缔结的合同的法律； p有的主张适用支配被代理人与第三人关系的法律；有的主张适用支配被代理人与第三人关系的法律； p有的主张适用代理人属人法或代理人住营业所所在地有的主张适用代理人属人法或代理人住营业所所在地 法律。法律。 对

12、此，有不同的法律适用主张：对此，有不同的法律适用主张： 三、关于代理法律适用的海牙公约三、关于代理法律适用的海牙公约 海牙国际私法会议于海牙国际私法会议于19781978年年3 3月月1414日通过的日通过的 代理法律适用公约代理法律适用公约（Convention on the Convention on the Law Applicable to AgencyLaw Applicable to Agency），现尚未生效。），现尚未生效。 公约共五章二十八条，分别对公约的适用范围、公约共五章二十八条，分别对公约的适用范围、 被代理人与代理人以及被代理人与第三人之间被代理人与代理人以及被代理人

13、与第三人之间 关系的法律适用等问题作出了规定。关系的法律适用等问题作出了规定。 四、我国有关代理法律适用的规定四、我国有关代理法律适用的规定 n中华人民共和国涉外民事关系法律适用法中华人民共和国涉外民事关系法律适用法 n第十六条代理适用代理行为地法律，但被代理人与第十六条代理适用代理行为地法律，但被代理人与 代理人的民事关系，适用代理关系发生地法律。代理人的民事关系，适用代理关系发生地法律。 当事人可以协议选择委托代理适用的法律。当事人可以协议选择委托代理适用的法律。 （一）时效及其识别（一）时效及其识别 1 1时效概述时效概述 时效是指一定的事实状态持续存在一定时效是指一定的事实状态持续存在

14、一定 时间后即发生一定法律后果的法律制度。时间后即发生一定法律后果的法律制度。 三、时效三、时效 在大陆法系国家民法上的时效制度通常分在大陆法系国家民法上的时效制度通常分 为两类：为两类： p一是取得时效或占有时效，即当事人占有他一是取得时效或占有时效，即当事人占有他 人财产的事实状态经过一定时间而取得该财人财产的事实状态经过一定时间而取得该财 产的所有权的法律制度；产的所有权的法律制度； p二是消灭时效或诉讼时效，指权利人对于一二是消灭时效或诉讼时效，指权利人对于一 定期间不行使请求法院保护其民事权利的权定期间不行使请求法院保护其民事权利的权 利即丧失该权利的法律制度。利即丧失该权利的法律制

15、度。 在英美法系国家在英美法系国家 与财产有关的时效分为权利时效和诉讼时效。与财产有关的时效分为权利时效和诉讼时效。 p权利时效是指当事人在法律规定的期间内没有占有权利时效是指当事人在法律规定的期间内没有占有 （或使用）其财产经过一定时期，其原本享有的财产（或使用）其财产经过一定时期，其原本享有的财产 权利即告消灭。权利即告消灭。 p诉讼时效是指当事人在法律规定的期间内没有提起诉诉讼时效是指当事人在法律规定的期间内没有提起诉 讼，其申请司法救济权即告消灭，但当事人的实体权讼，其申请司法救济权即告消灭，但当事人的实体权 利并不消灭，只是不能通过诉讼得到强制执行。利并不消灭，只是不能通过诉讼得到强

16、制执行。 p民法关于时效的规定，属于强制性规范，不得由民法关于时效的规定，属于强制性规范，不得由 当事人自由意思予以排除，也不得由当事人协议当事人自由意思予以排除，也不得由当事人协议 延长或者缩短，时效利益不得由当事预先予以抛延长或者缩短，时效利益不得由当事预先予以抛 弃。当事人关于排除时效适用、变更时效期间或弃。当事人关于排除时效适用、变更时效期间或 预先抛弃时效利益的约定，依法当然无效。预先抛弃时效利益的约定，依法当然无效。 p尽管各国民商法对时效制度都有规定，但是关于尽管各国民商法对时效制度都有规定，但是关于 时效的具体内容、时效的期间和效力、适用范围时效的具体内容、时效的期间和效力、适

17、用范围 以及法院是否主动适用时效、时效的中止、中断、以及法院是否主动适用时效、时效的中止、中断、 延长、时效的性质等方面的规定却并不完全相同，延长、时效的性质等方面的规定却并不完全相同， 成为涉外民事法律关系中在时效问题上产生法律成为涉外民事法律关系中在时效问题上产生法律 冲突的主要原因。冲突的主要原因。 p关于时效的识别问题，各国基本上有两种观点：关于时效的识别问题，各国基本上有两种观点： n第一，认为时效属于实体法事项。这主要是大第一，认为时效属于实体法事项。这主要是大 陆法系国家的观点。陆法系国家的观点。 n 第二，认为时效属于程序法事项。这主要是第二，认为时效属于程序法事项。这主要是

18、英美法系国家的主张。英美法系国家的主张。 2时效的识别时效的识别 （二）时效的准据法（二）时效的准据法 p除上述解决时效法律冲突的规则外，还有一些国内除上述解决时效法律冲突的规则外，还有一些国内 立法和国际公约对时效的法律冲突，采取区分取得立法和国际公约对时效的法律冲突，采取区分取得 时效和消灭时效，分别适用不同准据法的方法来解时效和消灭时效，分别适用不同准据法的方法来解 决。决。 p即对于取得时效，无论动产还是不动产，均适用财即对于取得时效，无论动产还是不动产，均适用财 产所在地法；产所在地法； p对于消灭时效，又区分对人诉讼和对物诉讼，分别对于消灭时效，又区分对人诉讼和对物诉讼，分别 适用

19、不同的准据法。适用不同的准据法。 （二）时效的准据法（二）时效的准据法 值得指出的是，国际社会还通过共同努力于值得指出的是，国际社会还通过共同努力于 19741974年在联合国召开的外交会议上通过了国际年在联合国召开的外交会议上通过了国际 货物销售时效期限公约，并于货物销售时效期限公约，并于19801980年又签订了年又签订了 一个议定书，对上述公约作了修改。该公约和议一个议定书，对上述公约作了修改。该公约和议 定书具体地规定了国际货物销售时效问题的统一定书具体地规定了国际货物销售时效问题的统一 规则。公约第规则。公约第8 8条规定：条规定：“国际货物销售时效期国际货物销售时效期 限为限为4 4年。年。” （二）时效的准据法（二）时效的准据法 我国民法通则没有对时效的法律适用作我国民法通则没有对时效的法律适用作 出规定，只是从我国最高人民法院出规定，只是从我国最高人民法院关于关于 贯彻执行贯彻执行中华人民共和国民法通则中华人民共和国民法通则若若 干问题的意见干问题的意见( (试行试行) )第第195195条规定看，我条规定看，我 国司法实践对时效问题是依涉外