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文档简介

1、劳动合同的解除和终止探讨劳动合同的解除和终止探讨 朱守侠,上海众华律师事务所律师,高级 合伙人。 微信 电话 QQ:146966597 团队成员:卢小青律师一、劳动合同解除与终止 解除情形: 1、双方协商一致解除劳动合同 2、用人单位单方面解除 即时通知解除也称过失性解除劳动合同 预告通知解除也称无过失性解除劳动合 同 经济性裁员解除劳动合同 3、劳动者单方面解除劳动合同 4、违法解除 用人单位解除劳动合同 用 人 单 位 解 除 劳 动 合 同 的 条 件 随随 时时 解解 除除 在试用期间被证明不符合录用条件 严

2、重违反用人单位的规章制度 严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害 违背真实意思情况下订立或者变更合同 患病或者非因工负伤医疗期满后不能从事原工 作也不能从事由用人单位另行安排的工作 被依法追求刑事责任 兼职对用人单位造成影响 培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作 非全日制用工形式的 提提 前前 3030 天天 通通 知知 客观情况发生重大变化,协商无法达成结果 经经 济济 性性 解解 除除 单位即时解除 解除原因解除条件注意的问题 试用期1.试用期内2.不符合录 用条件 设定明确的录用条件并公 示;制定录用考核办法; 工作运行中的考核记录 严重违纪1.存在规章制度;2严重 违反 规章制度制

3、定程序及内容 合法;严重违纪的界定, 及提供证据证明 重大损害1.严重失职,营私舞弊;2 造成重大损害 重大损害的界定,及提供证 据证明 兼职对完成本职工作造成严 重影响或经用人单位提 出拒不改正 严重影响的证明,提出异 议的证明(电话录音) 无效合同欺诈,胁迫,乘人之危证明责任 刑事责任被追究刑事责任刑事责任 患病 或非 因工 负伤 医疗期未满劳动合同继续 医疗 期届 满 能从事原 来工作 不能从事原 来工作,另 行安排工作 劳动合 同继续 能从事的劳 动关系继续 仍不能从事 的解除劳动 合同 患病或非因工负伤解除劳动合同流程图 调岗(工作地点、岗位、薪酬) 的5种情形: 1、协商调岗 2、

4、用人单位单方绝对调岗权利(前提是岗位职责和考核标准明确): 工作不合格调岗 -下达调岗通知单 -新岗位仍然不适合则以不胜任 为由解除(若员工拒绝调岗则在新岗位记录考勤,最终以旷工为由解 除) 3、限制调岗:劳动者生病或非因工负伤,医疗期满后无法从事原工作 的,可实施调岗。 4、用人单位相对调岗权:企业因客观情况发生重大改变,如企业迁 移、合并、分立等,可实施调岗,调岗协商未果,有两种处理方式: (1)劳动合同解除,支付经济补偿金,未提前一个月通知的,还需支付 代通知金。支付方式:N+1式赔偿,补偿金基数按照离职前12个月员 工的平均工资计算,代通知金为员工上月工资。 离职补偿金的纳税:以当地上

5、年职工平均工资的三倍为标准,劳动者 一次获得的收入高出该数额的,需要纳税。劳动者离职补偿金除以工 作年限,超过12年的按照12年计算,然后将计算金额视同月工资或薪 金收入纳税。 (2) 进入法定待岗程序。第一个月支付原工资待遇,第二个月开始按 照当地最工资标准支付,直至劳动合同期满。 5、用人单位调岗,劳动者一月内未提出异议且实际履行,不违 反法律和公序良俗,有效。此法可与协商调岗结合使用。 经济性裁员 经 济 性 解 除 裁员条件 1、裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占 企业职工总数百分之十以上的需要告知工会 2、依照企业破产法规定进行重整的; 3、生产经营发生严重困难的; 4、企业转

6、产、重大技术革新或者经营方式调整 经变更劳动合同后,仍需裁减人员的; 5、其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况 发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。 优先留用 1.与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的; 2.与本单位订立无固定期限劳动合同的; 3.家庭无其他就业人员,有需要抚养的老人或者未成年人的。 劳动者单方解除 1 劳 动 者 解 除 劳 动 合 同 的 条 件 随 时 解 除 单位以不正当手段压迫工作 单位违章指挥工作 未约定提供劳动保护或者劳动条件的 未依法为劳动者缴纳社会保险费的 试用期提前三天 规章制度违反法律法规的规定,损害劳动者权益 以不正当理由订立或变更合同的 未及

7、时足额支付劳动报酬的 合同期提前三十天 非全日制用工形式的 劳动合同终止 劳 动 合 同 的 终 止 合同的终止 1、合同期满; 2、无固定的终止条件出现; 3、工作项目完成; 4、开始依法享受基本养老保险待遇; 5、劳动者死亡,或者被法院宣告死亡或宣告失踪; 6、用人单位被宣告破产; 7、用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或解散; 8、法律规定的其他情形。 限制合同解除 和终止 1.从事接触职业病危害作业而未进行离岗前职业健康检查, 或疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间; 2.患病或非因工负伤在医疗期内; 3.女职工三期内; 4.在本单位连续工作满15年,且距法定退休年龄不足五年; 5

8、.法律规定的其他情形。 二、劳动合同解除和终止 后期工作 经济补偿金计算 违法解除的赔偿金计算; 消失型员工处理 离职后精神病及职业病员工的出现 问题 多次意思表示型员工 经济性补偿 除去双方协商解除劳动合同、劳动者提前 通知解除以及非全日制用工情形外,即使 是劳动合同到期自然终止,用人单位均需 支付经济补偿金。 经济性补偿金的计算 小王于2005年6月15日入职成都高新区某公司,月 薪人民币4000元。劳动合同每年一签,2007年6月 15日,公司与小王又签订了一年期限的劳动合同, 合同期限自2007年6月15日2008年6月14日。2008 年6月14日,劳动合同期满,公司决定不再续订劳

9、动合同,终止了与小王的劳动合同。 问题1:2008年6月14日双方劳动合同终止,公司是 否需向小王支付经济补偿金?如何支付? 问题2:同上案例,如果2008年5月30日公司强行解 除劳动合同,该如何支付经济补偿? 经济性补偿金的计算 2008年前的工作年限适用2008年前的法 律,根据1994年劳动部颁布的违反和 解除劳动合同的经济补偿办法中规定, 用人单位解除劳动合同的按照员工工作年 限满一年的补偿一个月工资,不满一年的 按一年计算。 所以此段补偿金应为1个月。 2008年之后的,按照2008年1月1日生效 的新劳动合同法的规定实施。 补偿金、赔偿金、违约金 补偿金:离职经济补偿。 赔偿金:

10、违法解除的情况下,自用工之日 起算。 违约金:违反服务期协议、竞业禁止协议。 消失型员工的离职处理 对于消失型员工,不能简单只做除名处理。 需依次通过三种方式下发离职通知书,要 求其签收。 直接送达 -快递EMS送达-封面写上内容 为解除*劳动合同的通知书-刊登在全国 发行的报纸上。(公告日起60天后,属 于知道或应当知道的时间,这时起1年后, 将超过劳动仲裁期限。) 案例:林某 案例: 林某自2013年11月20日离开公司后不再 至公司上班。2014年4月30日公司与其他 员工准备解除合同时并未通知林某。后林 某至仲裁委,要求违法解除的赔偿金和 2014年12月至2015年4月的工资。 消失

11、型员工的档案处理: 做好保管工作; 联系尽快办理转移; 登出公告,写明限30日来办理转出,否 则后果自负。 离职后问题员工出现处理 “精神病”员工和职业病员工的出现。 在离职前对其做离职体检,留下书面检查记 录。 多次意思表示型员工 在员工递交辞职信日起的一个月内,只要 未办理正式的离职手续,员工可多次改变 其意思表示。 为了避免员工多次更改主张,可统一辞职 信的格式,要求员工在辞职信中写明:本 人*,因个人原因,现向公司提出辞职, 最后工作日确定为某年某月某日。 案例分享 1、协商解除 员工杨某自2008年1月1日入职公司。2014年8月10日与公司 协商解除劳动合同,并签订了协议书。201

12、4年12月20日再次 入职同一公司,担任同一职务。现因经常生病,要求病假,请 问: 1、病假时间? 2、病假工资? 3、如何补偿? 4、公司如何处理比如好? 协商解议书的条款及注意事项。 2、员工高某与公司协商离职,双方签订 协议书并由公司支付了所有的补偿金及工 资。但因公司未将协议书及劳动合同保管 好,高某随后将公司的相关资料偷走。后 提起劳动仲裁,认为公司违法解除,请问 公司如何处理?高某行为如何认定? 3、员工原患有经常性脱臼。入职公司后 在工作期间不小心滑倒,导致胳膊再次脱 臼,请问公司如何处理?将承担什么费用 ?该案例提醒我们应注意何种事项? 4、一内资公司因股东产生矛盾,日方隐 名股东将中方总经理开除。理由为总经理 私自将公章交给中方股东,并挑起中日股 东的矛盾。

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