公司章程可以自由约定的8大事项

1、公司章程可以自由约定的大事导读：本文总结了公司法中可由公司章程或者股 东 自行约定的几个重要事项，涉及到公司的权力 结 构、管理经营模式、分红模式、股东之间的权利 义务等。作为“公司宪法”，公司章程对公司的 成立及运营具有十分重要的意义，公司股东和 发 起人在制度章程时，务必考虑周全，通过明确详 细的公司章程，就公司经营作出个性化的制度 安 排。1股东持股比例可与出资比例不一致对于该问题，公司法并未明确规定可由公司 章程另行约定，但司法实践已经认可上述约定属 于公司股东意思自治的范畴。案例链接：深圳市启迪信息技术有限公司与 郑州国华投资有限公司、开封市豫信企业管理咨 询有限公司、珠海科美教育投

2、资有限公司股权确 认纠纷案(最高人民公报案例：(2011)民提字第6号判决书)裁判要旨：在公司注册资本符合法定要求的 情况下，各股东的实际出资数额和持有股权比例 应属于公司股东意思自治的范畴。股东持有股权 的比例一般与其实际出资比例一致，但有限责任 公司的全体股东内部也可以约定不按实际出资 比 例持有股权，这样的约定并不影响公司资本对 公 司债权担保等对外基本功能实现。如该约定是各 方当事人的真实意思表不，且未损害他人的利 益，不违反法律和行政法规的规定，应属有效， 股东按照约定持有的股权应当受到法律的保护。2分红比例、认缴公司新增资本比例可与出 资比例不一致法条链接：公司法第34条：股东按照

3、实 缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东 有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是， 全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不 按 照出资比例优先认缴出资的除外。3表决权可与出资比例不一致法条链接：公司法第42条：股东会会议 由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章 程另有规定的除外。4可通过公司章程限制股权转让时的剩余股 东同意权、优先购买权我们知道，侵害股东优先购买权的股权转让 协议的效力是有瑕疵的，公司法之所以对股东对 外转让股权设置剩余股东同意权、优先购买权等 制度进行限制，主要是基于对有限公司人合性和 股权自由转让两种价值理念的平衡。随着市场经 济的发展，实践中公司情况千差万

4、别、公司参与 者需求各异，需要更多个性化的制度设计。欲顺 应此种实际需求，法律需减少对公司自治的干 预，由股东通过公司章程自行设计其需要的治理 规则。因此，公司法规定，有限责任公司股权转 让的场合，允许股东通过公司章程事先自由安排 出让股东与剩余股东间二者的利益分配。法条链接：公司法第71条：有限责任公 司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股 权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他 股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面 通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通 知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其 他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应 当购买该转让的股权；不购买的，视

5、为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其 他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优 先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不 成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买公司章程对股权转让另有规定的，从其规5 公司章程可排除股东资格的继承法条链接：公司法第75条：自然人股东 死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是， 公司章程另有规定的除外。6全体股东一致同意的，可以书面形式行使 股东会职权法条链接：公司法第37条：股东会行使 下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计 划；.（十八一一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同 意的，可以不召开股东会会议，

6、直接作出决定， 并由全体股东在决定文件上签名、盖章。7召开股东会会议的通知期限可另行约定 法 条链接：公司法第41条第1款：召开 股东会 会议，应当于会议召开十五日前通知全体 股东； 但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定 的除外。8公司章程对公司董、监、高转让本公司股 份的限制可高于公司法法条链接：公司法第141条第2款：公 司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间 每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总 数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股 票 上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离 职 后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公

7、司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员 转 让其所持有的本公司股份作出其他限制性规2015最新公司章程可自由约定的11个重要事项2014年3月1日实施的公司法相较2006年公司法，更加尊重股东意思自治，股东自治 的空间进一步扩大。这些看似轻描淡写的规则变 化，放权、授权，具有重要的实务价值。本文对 公司章程可自由约定的11个重要事项汇总，并对 其实务价值简要分析。一、法定代表人1、法律规定公司法第十三条规定，公司法定代表人依照 公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理 担任，并依法登记。2、实务分析按照公司法设定的公司治理架构，董事会是 公司经营层面的最高决策机构，董事长是董事会 的组织者

8、、代表人;总经理（公司法的用语是“经 理”，民众的习惯用语为“总经理”，本文使用 “总经理” 一语，取公司法“经理”之意）是公 司经营的组织实施者、执行者。法定代表人是依 法对外代表公司的人，其法律意义上的言、行， 均可被视为公司的言行。这个公司的代表者由谁 担当，是公司决策层的代表人董事长，还是执行 层的掌舵者总经理，是个让立法者很纠结的事 情，最终公司法决定将选择权交给股东。从实务角度分析，法定代表人的重要意义在 于：通过印章使用、文件签署控制公司的重大经 营活动；对外代表公司开展业务。股东在决定法定代表人的选任时，一般要权 衡以下因素：1）信任与制衡。从权力位阶上看，董事长高 于总经理，

9、当法定代表人的身份赋予董事长时， 董事长的实际权力大增；当法定代表人的身份赋 予总经理时，由于公司的经营由总经理组织实 施，同时又能对外代表公司，故总经理的实际权 力大幅膨胀，且存在架空董事会、董事长的可能。 如何在董事长、总经理身上分配公司经营管理的 掌控权，需股东综合考量。2）公司控制权之争。对公司运营的参与、控 制程度，是每个股东十分重视也应该重视的问题。从实务角度看，决定公司控制权的因素有： 公司法定代表人，董、监、高的构成，公司及法 定代表人印章管理，财务资料的掌控等等。其中， 法定代表人及印章对控制权有特别重要的意义。 当一方股东提名董事长人选，另一方股东推荐总 经理人选时，法定代

10、表人由谁担任，财务负责人 由谁提名，对公司控制力将直接产生重大影响。3）董事长、总经理的身份特征。当董事长为 股东推选，总经理为社会招聘的职业经理人时，法定代表人一般不宜由总经理担任。当董事长、 总经理一方不符合法定代表人的任职条件时（例 如被工商局列入禁止担任法定代表人的黑名 单），只能由另一方担任。3、操作建议在公司章程中明确约定公司法定代表人由董 事长、执行董事或总经理担任，落实到职位层 面，不落实到自然人，以免人员变动导致公司章 程的修订。二、对外投资、对外担保1、法律规定公司法第十六条规定，公司向其他企业投资 或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由 董事会或者股东会、股东大会决议

11、；公司章程对 投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数 额 有限额规定的，不得超过规定的限额。2、实务分析投资有风险，决策须谨慎。对外担保，可能 使公司因承担或然债务而遭受重大损失。此两类 行为，为还是不为，公司法将其交由股东自行决 定，但要求在公司章程中明确下来。明确的内容 包括：是股东们自行决策，还是授权董事会决策； 投资或担保的单笔以及总额额度限制等问题。考虑到投资或担保均可能对股东权益造成重 大影响，故一般由股东自行决定比较稳妥，即由 股东会或股东大会决议；当股东对董事会足够信 任时，可考虑授权董事会决策。此外，担保决策自治权仅限于对外担保。当公司 为公司股东或者实际控制人提供担保时，

12、必须经 股东会或者股东大会决议；且前款规定的股 东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不 得参加前款规定事项的表决；该项表决由出席会 议的其他股东所持表决权的过半数通过。3、操作建议对外投资、对外担保的决策可在股东会或股 东大会职权，或者董事会职权部分阐释；也可以 单独成条，专项表述。从清晰明了角度出发，笔 者习惯于独立成条、专项表述，甚至可以与其他 核心关切的问题组成专章进行约定。无论何种形 式，均应对决策机构、投资限额等内容界定清楚。三、股东出资时间1、法律规定公司法第二十五条、二十六条规定，有限责 任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全 体 股东认缴的出资额，股东的出资时间应在公司章

13、 程中载明。2、实务分析采用实缴资本制时，公司设立时股东即应缴 足全部注册资本。后来采用实缴资本与认缴资本 相结合的折中态度，公司设立时应出资到位的金 额不得低于注册资本的20%且为后续注册资本的到 位时间规定了 2年或5年的最长期限。目前，除有特殊限制的主体外，彻底采取认 缴资本制。股东的认缴出资额、出资时间，完全 由股东自行约定并在章程中载明。股东按约定时 间足额完成出资即可。当约定的出资时间到期， 但股东认为需要延期的，可以通过修改公司章程 的方式调整出资时间。此外，公司章程约定出资时间还有两层实务 价值：一是到期股东负有向公司缴足当期出资的 义务，当该项义务未完成时，公司的债权人可向

14、股东要求履行出资义务，用于偿还公司债务；二 是未履行当期出资义务的股东，应当向已按期足 额缴纳出资的股东承担违约责任。3、操作建议对于银行、保险、金融、基金、投资等特殊 类别的公司，仍有注册资本额度及缴付时间的限 制，篇幅所限，笔者在此不再汇总介绍。实务中, 遇到特殊类别公司的注册，应先梳理、研究行业 监管的法律及政策要求。对普通公司，公司法充分放权，但笔者仍建 议股东根据项目的发展规划、资金使用计划、股 东自身的资金筹划等因素，设定合理、可行的认 缴出资额度及实际出资时间。四、红利分配、增资认缴1、法律规定公司法第三十四条规定，有限责任公司股东 按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本 时，

15、股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出 资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红 利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。2、实务分析股东在背景、能力、资源、诉求等方面均会 有所差异，有的股东并不看重对公司的实际控 制，愿意从治理结构上让渡一部分权力，但同时 希望在红利分配上做适当倾斜。对此，公司法给 出了一个一般规则，即股东按照实缴的出资比例 分取红利；但同时充分尊重股东意思自治，允许 股东以约定方式改变红利的分配规则，改变后的 分配比例、方式没有任何限制，完全由股东商定。从实务角度分析，以下几个问题值得注意： 1）有限责任公司可将红利部分或全部优先向一部分股东分配；可以在不同的股东之间按不

16、 同 的比例分配；可以约定优先满足部分股东固定 比 例的收益要求，剩余部分再由全体股东分 配 等等，公司法无特别限制。2）红利分配可由股东自行约定的前提是：公 司盈利，有可分配利润。当公司亏损时，不做分 配；当公司微利，无法满足部分股东固定比例收 益要求时，仅能以可分配利润向该部分股东分 配，非红利部分的资产不得随意分配。3) “优先股”问题。实务中，有的企业会要 求按“优先股”概念设计股权结构，即部分股权 持有人优先于普通股股东分配公司利润和剩余财 产，但参与公司决策管理等权利受到限制。实 际 上，我国公司法并未明确设计优先股制度，目前 国务院层面也仅在开展优先股的试点工作，且限 于特定的股

17、份有限公司。但就有限责任公司而 言，公司法允许股东对股东会议事规则自行约 定，允许公司红利分配由股东约定，利用这种制 度放权，已经可以在有限责任公司范围内，由股 东自行设计“优先股制度了。关于增资认缴，一般原则是股东有权优先按 照实缴的出资比例认缴增资。股东可以通过约定 的方式改变此项原则。3、操作建议对红利分配、增资认缴的约定，公司法并未 要求必须在公司章程中体现。实务中，可以在 公司章程中约定，也可以由全体股东以其他 方式约 定。但是，考虑到工商、税务、审计 等部门执法 水准以及对法律理解的差异，稳 妥起见，笔者建 议一并在公司章程中约定清 楚，可以节省众多不必要的解释、沟通工 作。五、股

18、权转让的条件1、法律规定公司法第七八一条规定：有限责任公司的股东 之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他 股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面 通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通 知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其 他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应 当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其 他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优 先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不 成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买 权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规2、实务分析有限责任公司具

19、有很强的人合性特征，股东 间的彼此了解、相互信任是合作的基础。基于此， 当股东间转让股权时，因不会引入新的股东，故 无需其他股东同意；当股东对外转让股权时，因 会引入新的“陌生”股东，故赋予其他股东优先 受让以排除“陌生”股东进入的权利，但同时又 设定此类优先受让应是“同等条件下”的，以防 止转让人的正当权益受到损害。公司法在设定了一系列的用心良苦的转让 规 则之后，笔锋一转，允许股东不按公司法设定的 转让规则处理，而由股东约定新的转让规则并 在 公司章程中载明。这意味着，只要股东对股权转 让规则在章程中有了明确约定，即可按约定方式 转让。根据实际需要，股东的约定可能使转让更 加简化，甚至简化

20、到无需征得同意、无需通知； 也可能使转让变得更加复杂，甚至限制部分股东 的转让股权。无论怎样，这种允许股东以事先约 定的规则转让股权的做法，都具有重要的实务意 义。3、操作建议实务中，对该问题应充分重视，并应向股东 重点提示。股东确有特殊需求，如希望能够灵活 退出，或者希望限制某些技术股东退出，则应在 公司章程中载明。六、股东会职权、召集程序、表决权、议事 方式、表决程序1、法律规定股东会职权：公司法第三十七条规定，公司 章程可对股东会的其他职权进行规定。股东会召集程序：公司法第四条规定，召开 股东会会议，应当于会议召开十五日前通知 全体 股东；但是，公司章程另有规定或者全体股 东另 有约定的

21、除外。股东表决权：公司法第四十二条规定，股东 会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是， 公司章程另有规定的除外。议事方式和表决程序：公司法第四十三条规 定，股东会的议事方式和表决程序，除本法有规 定的外，由公司章程规定。2、实务分析公司法规定了十项必须由股东会行使的职 权；规定了股东会会议作出修改公司章程、增加 或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、 解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。除此之外，在股东 会职权的增设、股东会召集程序、股东表决权、 议事方式和表决程序等方面均充分允许股东自行 约定并在章程中载明。这一系列充分放权的重要 实务意义不限于：1）

22、股东会的内部治理绝大多数内容均可由 股东自行决定。股东可以根据实际需要，充分体 现各自的利益诉求。2）财务投资者可以对公司经营有更大的影 响力。财务投资者不以控股为目的，一般持有公 司小比例股权。通过增设股东会职权、设计合理 的表决权制度例如特别事项的一票否决权）,可 对公司经营管理中的重大事项进行表决甚至否 决，有效控制投资风险。3）使股东让渡部分经营决策权以换取其他 方面的优惠成为可能，股权在一定程度上的结构 化设计有了制度空间，例如前文提到的“优先 股”之事。3、操作建议 越多越好。从思维习惯看，公司法规定的规则 是 被普遍认知、接受的，股东大幅调整时，公司法尊重股东自治,但不意味着自治

23、内容容易因不符合思维惯性而被忽略掉，造成“违规”。因 此，除非确有必要，尽量少做调整；但如果做了调整，则建议对调整部分 执行者。重点标注或单独编撰成文,以提示使用者、此外，近几年PE （私募股权基金）队伍逐渐壮大， 很多PE机构喜欢将国外的“投资条款清单”照搬 进国内使用，这种舶来的投资条款喜欢对被投资 公司进行“无微不至”的各类限制，而此种限制 往往要在股东会职权、股东表决权中落实。以笔 者的经验，如此众多的限制并不符合中国企业 的 管理风格，容易造成投资者与被投资企业及其股 东之间的关系紧张，甚至制约企业适度灵活、高 效快速的成长。因此建议在增加股东会职权 时， 限制性条款的设置应慎重，在

24、兼顾风险控制的同 时应充分考虑企业运营的灵活度、便利性需要。七、董事的任期，董事长、副董事长的产生1、法律规定根据公司法第三十七条、第四十五条之规 定，非职工代表之董事由股东会选举或更换；董 事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三 年。公司法第四十四条规定，董事会设董事长一 人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生 办法由公司章程规定。2、实务分析董事的任期可由公司章程规定，每届最长不 得超过3年，但董事可连选连任。董事长、副董 事长的选举由公司章程规定，可规定由全体董事 选举产生，也可约定由股东会选定，甚至还可以 规定由某个或某些股东推选的人员担任。同时， 副董市长职位可设可不设，可以

25、设1人也可设多 人。实务中，对董事长、副董事长的选任，往往 体现了股东之间的公司控制权之争。副董事长职 位可能成为摆设，也可能通过制度设计使2-3名 副董事长对董事长形成有效制约，还有可能由副 董事长联合其他董事架空董事长。3、操作建议公司法对董事长、副董事长的产生无规定， 故应注意在公司章程中明确董事长、副董事长的 产生办法，切不可表述为“董事长、副董事长的八、董事会职权、董事会的议事方式和表决程序1、法律规定根据公司法第四十六条的规定，董事会除行 使法定的十项职权外，还可以根据公司章程的规 定行使增量职权。公司法第四十八条规定，董事会的议事方式 和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规 定。董事会决议的表决，实行一人一票。2、实务分析如前文所提，董事会是公司经营管理层面的 决策机构。公司章程可以在董事会的法定十项职 权外，扩充董事会的职权；也可以对董事会职权 的行使进行限制。董事会职权的扩充体现了股东 会对董事会的授权；对董事会决策事项的限制， 体现了股东对风险控制的谨慎态度；当将本应由 总经理决策的内容一部分升格至董事会讨论决定 时，则体现了公司经营的进一步谨慎。综合对股东会、董事会的职权划分及职权扩 充或限制的自治授权来看，公司法对特别重要的 事项明确划定分属于股东会、董事会管辖，对其 他事项均允许由股东自行在股东会、董事会与经 理层之间进行授权、