关于人身损害赔偿之工伤赔付问题的咨询解答

1、关于人身损害赔偿之工伤赔付问题的咨询解答前面的话自国务院工伤保险条例以及最高人民法院法释200320 号最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释公布施行前后，不少朋友、网友纷纷通过电子邮件、发贴、电话等 方式对工伤赔付所涉及的诸多问题寻求咨询，现将这些问题归纳整理刊出以供需求者查询与参考。一1 1、工伤是否属于人身损害赔偿范畴。这个问题实质上是“关于工伤保险赔偿与民事损害赔偿的相互关系”。对于这一问题，本人在中 国法院网发表【试析工伤保险条例与法释 200320号之间的实际适用冲突】等文后，即有不少网 友跟进，发表了不同意见、观点与相应的理论依据，如：网友海不可斗量-新成员:

2、我个人理解：工伤应该不存在侵权行为，一般叫补助或补偿，不同于人身损害赔偿。网友永年-高级成员:工伤是否属于人身损害，我不明白了。工伤保险条例到底在保护谁的利益？工伤保险与民事损害赔偿的关系，在理论也长期存在争论。的确，工伤保险属于社会保险范畴，它与私权救济性质的民事损害赔偿存在根本的差别。 最高人民法院认为“由于工伤保险赔付是基于工伤事故的发生或者劳动者罹患职业病，与劳动安全事故或 者劳动保护瑕疵等原因有关，因此，工伤事故在民法上被评价为民事侵权（例如雇主提供的机器爆炸）。”这就产生了工伤保险赔偿与民事损害赔偿的竞合问题。对此问题的处理世界各国有四种模式：第一，工伤 保险取代民事损害赔偿；第二

3、，受害人可以同时获得工伤保险待遇和民事损害赔偿，但劳动者个人需交纳 高额保险费；第三，受害人可以选择获得工伤保险待遇或者民事损害赔偿；第四，民事损害赔偿与工伤保 险待遇实行差额互补。黄有松称：“鉴于工伤保险实行社会统筹和用人单位无过错责任，有利于受害人及 时获得充分救济；有利于企业摆脱高额赔付造成的困境，避免因行业风险过大导致竞争不利；还有利于劳 资关系和谐，避免劳资冲突和纠纷，因此，我们赞成用人单位通过缴纳工伤保险费的方式承担责任。这对 用人单位和劳动者双方都有利。”基于这样的观点与理论，最高人民法院将工伤赔偿列在了司法解释之中， 既然列入不但在理论，并且在从形式上，工伤保险赔付就必然属于人

4、身损害赔偿的范畴，即最高人民法院 已将其纳入人身损害赔偿的法律体系之中，不少著名学者也著文表示认同。I二2、工伤赔付由谁承担。静 这一问题要按用人单位的性质（即参加社保工伤的主体）分几层说明：（1）、对于用人单位（工矿企业、公司、民营企事业、参加工伤保险的国家事业单位、外商投资企业、 私营企业、参加工伤保险或包括工伤保险的综合险的工商个体户等单位与个人）参加了社保工伤保险的，均由当地接受投保的社保机构 （社保局）依照工伤保险条例规定以及各地地方行政法规、或人民政府的 规定进行保险赔偿支付。（2）、对于用人单位（不含国家事业单位） 未参加社保工伤保险的， 依照工伤保险条例第六十条“用 人单位依照

5、本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由劳动保障行政部门责令改正；未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”规定 由用人单位支付。（3）、对于国家机关，由于工伤保险条例第六十二条第一款有“国家机关和依照或者参照国家公务员制度进行人事管理的事业单位、社会团体的工作人员因工作遭受事故伤害或者患职业病的，由所在单 位支付费用。具体办法由国务院劳动保障行政部门会同国务院人事行政部门、财政部门规定。”故暂不能 适用工伤保险条例，仍应按原国家人事部有关福利待遇政策文件执行。（4）、对于国家国家事业单位，也因工伤保险条例第六十二条第二款岀作了“其

6、他事业单位、社会 团体以及各类民办非企业单位的工伤保险等办法，由国务院劳动保障行政部门会同国务院人事行政部门、 民政部门、财政部门等部门参照本条例另行规定，报国务院批准后施行。”的规定，即凡是也仍应按原国家人事部有关福利待遇政策文件执行。!二1 3、享受社保工伤保险赔付的，能否再通过民事诉讼获得双重赔偿。静对于这一问题，网友QUOTE （盼法治）认为：工伤优先，排斥适用司法解释。这一观点基本不错，即表达的意思是不能获得双重赔偿。法释200320号第十二条第一款规定“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤 事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任

7、的，告知其按工伤保险条例的规定处理。”这一规定明确不能获得双重赔偿，即凡是可能归于工伤保险赔付的，只能按工伤保险条例处理，均不适用司法解释所规定的人身损害赔偿标准，这是法定的，当事人没有选择权 也无约定权。需要明确指出 网友QUOTE：盼法治）认为：“排斥”是对的，而司法解释第12条第一款的规定不存在网友QUOTE （盼法治）认为的“优先”问题。厂4、如何理解司法解释第 12条第2款“因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿 权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”的规定，如何具体操作。这个条款看似明确，但对于当事人如何操作却没有了下文，先看一下林 专家观点：杨立新教

8、授：这里有一个问题没有解决，就是第三人侵权造成劳动者人身损害，与工伤事故责任、雇 主责任的关系问题，是否为请求权竞合问题，是选择，还是都可以请求？这是需要解决的问题。我的意见是，可以并行请求，因为工伤保险待遇是福利性质的待遇，而第三人侵权的请求权，就是保护自己的权利 的权利。黄松有副院长：但如果劳动者遭受工伤，是由于第三人的侵权行为造成，第三人不能免除民事赔偿责 任。专家观点的含义：杨立新教授一针见血地指岀了该条司法解释存在的理论问题与司法实践中的不可操 作性。而黄松有副院长却打了一记高明的太极虚招，其中：（1）、“劳动者遭受工伤”包含着劳动者是工伤以及受伤后被认定为工伤的情形。（2）、“第三

9、人不能免除民事赔偿责任”有几层意思，1）、应承担民事赔偿责任；2）、是民事责任而不是工伤赔偿责任；3）、民事赔偿通常需通过民事诉讼来主张。静梦多工作室观点：1、由于司法解释存在这样那样的问题，本身在所难免。对于当事人而言，在遭遇人身损害赔偿时，立 即会遇到两个根本利益问题，1）、司法解释对于死亡赔偿金远远高于工伤保险条例的死亡赔偿金最高 限额，目前为最高为 60个月，而司法解释为20年，即240个月，整整高出约3倍，因计算标准有差别；2）、是并行提岀工伤赔付，还是请求竞合。并行请求，显然与司法解释，工伤不能双重赔偿相冲突，竞合请求是就高不就低，还是取其两者的差额为民事请求的选择幅度。在情形下，

10、人们往往会以追求高赔偿为 目标，以及诉讼目的，这是形成诉讼的根本动因，本身遭遇伤害是一件非常痛苦之事，也只好迫于痛苦而 再遭受高诉讼成本而不顾的倾家荡产也打官司。2、 第三人侵权，是指非用工单位的第三方（即司法解释中的“用人单位以外的第三方”），如果遭遇工 伤只有劳动者以及劳动者所在的用工单位，显然就没有第三方，如果行为人是用工单位的职工，也不存在第三方侵权问题，此时不能适用第12条第2款。3、 由于这里针对的造成工伤的不是用工单位过错情形，而是用工单位以外的第三人所致， 应在获得工伤赔付之后，再通过民事诉讼获得民事赔偿，此时的死亡金赔偿幅度应在60个月一240个月之间（值得注意的是：工伤保险

11、条例的 48个月与司法解释的20年计算标准不同，且工伤保险条例的项目名称为：一次性工亡补助金；详见后面第 8问），作为一种赔偿补充。这样做法具有可操作性，同时照顾了受伤 者与义务人两个方面。如果这样做却又会带来三个新问题，（1）、各地规定死亡赔偿金标准不同；（2）、各地法官作岀的判决必然千差万别，这样对诉讼当事人也有不公平之嫌。（3）、这样做法显然没有任何法律依据。行之有效的实际做法：各方当事人在工伤赔付的基础上，进行协商，由第三方责任人给予适当的支付,妥善解决纷争也避免了讼累，对各方均有利I二5、如何理解司法解释第12条第2款规定（二）【案例】某公司派员工六人到外地办理公司业务，六人中有公司

12、的专职司机开车。在办理完公司业务 返回公司的途中发生交通事故，员工甲某不幸死亡，其他五人也不同程度地受伤，其中重伤两人。车祸发 生后，经交警机关认定本次车祸因驾驶员过失所致，应由该公司（即车主）负全部责任。该公司在当地参 加了社保工伤保险。在本起交通事故中，该驾驶员是否是有侵权责任的第三方？该公司是否承担民事赔偿 责任？本案应如何处理？静 1）、本案该公司包括驾驶员在内的六名职工均属于工伤，根据法释200320号司法解释第12条1款规定六名职工均应获得工伤赔付待遇；2）、本案公司驾驶员属于公司员工，其不符合司法解释第12条第2款“因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害”的规定，故不是“用

13、人单位以外的第三人”。虽然该驾驶员工作有过失，但因他在执行职务，因而工作过失造成的应由该公司承担。3）、造成本次车祸以及六名员工遭受工伤的责任应由该公司承担，但由于参加了工伤保险，其工伤赔 付实际转到了社保机构。处理：单位承担工伤责任，六名员工的工伤赔付由社保机构按规定办理。匸I 6、如何理解司法解释第 12条第2款规定（三）【案例】某学校派遣部分教师前往其对口各单位送会议请柬，其中一科室的两位教师因当天没有交通 工具，学校召开校办公会研究决定要求他们乘公交车，或者岀租车，或者第二天有车再去送请柬，学校的 三点要求办公会作了记录。而会议后，该科室的一名教师到其亲戚那里借得一辆摩托车，自己驾驶并

14、搭载 了另一名教师，行至公路转弯处，摩托车开岀公路摔下山，驾驶者当场死亡，另一教师重伤被送到医院经 抢救无效死亡。该次车祸经当地交警勘查认定为无（对方）责任事故。该两名教师是否属于工伤？是否能 享受工伤保险条例之待遇？是否能按司法解释的人身损害赔偿起诉学校，本次死亡教师应如何处理？静学校属于国家事业单位，对于事业单位的工伤处理在现行法律法规政策下的有关问题本人已在机关事业单位工伤制度的若干问题思考一文作了阐述，现对此实际案例的处理作简要说明如下：1）、本案由于两名教师为什么要开摩托车外岀，去干什么等问题因其相继死亡无法得知，但在事故现 场教师身上发现了请柬，推论他们是去送请柬。因此单位初步认为

15、属于“在执行单位工作的途中发生意外 交通事故”而死亡。2）、根据工伤认定的要求，由于事业单位不属于劳动部门认定的行政范围，因此认定两名教师因工伤 死亡没有法定程序与认定机关。单位最终还是认定为工伤。3）、工伤保险条例第62条第2款有相应规定，但自条例公布一年多的今天，国家有关职能部门仍 未岀台事业单位工伤文件，由于没有可供执行的新文件，原则上只能按原职工福利政策文件规定享受其相 应待遇。虽然国家现没有规定岀台，但工伤保险条例必竟将事业单位这一块纳入了其范围，只是在今 后在具体规定上与企业组织有些差别罢了，因此在有支付经济能力与财务列支渠道的条件下，可以参照本 地社保工伤的范围作工伤事故善后处理

16、，此时仍有一个法定程序无法解决，即工伤事故未经认定。4）、在本案为无责任事故，学校没有过错，不应承担任何民事责任。因此两教师亲属不能以学校承担 侵权责任来起诉学校。处理：比双方协商，参考了当地工伤保险规定，在一次性死亡赔偿金上适用了当地规定幅度与市平工 资标准，其他方面仍按事业福利待遇政策规定办理。亍 7、如何理解司法解释第 12条第2款规定（四）【案例】 受伤职工系某工程公司基地管理处内退职工，2002年八月之后受伤职工在现用人单位临时上班（未签劳动合同），从事电焊工作，女性，现年45岁，2004年七月份到退休时间并已经办理正式退休手续。 工程公司系全民所有制企业，其基地管理处为该公司后方基地。该公司参加了社会保险（含工伤 保险），因该公司的生产经营特点和人事关系上的原因，除医疗保险费按时足额缴纳外，其余四种保险费 用采取滚动缴纳方式。去年曾一度欠社保费800余万元。但其后工程款回收后一次性缴纳400余万