合同签订、履行中的法律风险防范-修正版

1、整理课件 合同法律风险分析与防范 第一部分 合同的形式与条款 第二部分 订立合同的风险分析 第三部分 具体案例举例 法律事务部 2015年 整理课件 第一部分、合同的形式与条款 1、合同的形式 订立合同的形式很多，包括口头形式、书面形式及其他形式。 书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据 交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。口头形式是指当事人 只用语言为意思表示订立合同，而不用文字表达协议内容的合同形式。其他 形式是指采用除书面、口头形式以外合同内容的形式，它包括推定形式和默 示形式。 公司订立合同应采取书面形式，采用书面形式以外的形式，往往难以举证，

2、责任无法确定，只有书面形式的证据最容易提供、效力最高。 整理课件 2、合同的一般条款 根据合同法第十二条，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： （一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的； （三）数量； （四）质量； （五）价款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式； （七）违约责任； （八）解决争议的方法。 整理课件 第二部分 合同订立法律风险与防范 合同的订立又称缔约，是当事人为设立、变更、终止财产权利义务关系而进合同的订立又称缔约，是当事人为设立、变更、终止财产权利义务关系而进 行协商、达成协议的过程。行协商、达成协议的过程。 合同的订立是合同双方动态行为和静态协议的统一，它既

3、包括缔约各方在达 成协议之前接触和洽谈的整个动态的过程，也包括双方达成合意、确定合同 的主要条款或者合同的条款之后所形成的协议。前者如要约邀请、要约、反 要约等等，包括先合同义务和缔约过失责任；后者如承诺、合同成立和合同 条款等。正因为如此，合同订立过程中潜藏了众多法律风险，需要我们高度 重视，并提前采取措施。合同订立过程的法律风险合同订立过程的法律风险主要有主要有： 因合同相对人主体身份所产生的法律风险 因合同性质、形式和签订方式的选择不当产生的法律风险 合同条款有瑕疵的法律风险 因缔约过失的法律风险 因合同效力问题产生的法律风险 整理课件 主体身份的法律风险 合同法所称的合同是平等主体的自

4、然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事 权利义务关系的协议。因为，签订合同的主体很重要。常见的风险有： 相对人无主体资格相对人无主体资格，包括自始至终都未享有法律主体资格，也包括曾经享有法律主体 资格，但在签订合同时已经注销，还包括相对人在特定缔约范围内无主体资格的情形。 风险：导致合同无效 防范防范措施措施：提供营业执照。对于法律限制某些主体从事某种行为的主体资格，应该审查对方 主体资格是否在法律限制的范围内，以免签约后合同无效。 整理课件 相对人无独立主体资格相对人无独立主体资格，指相对人所属主体具有独立的法律主体资格，但相 对人只是其组成部分，如法人的分支机构、项目部、各组成部门，

5、这些机构 不具有独立的主体资格和缔约能力，与之签订一些法律有限制的合同将导致 无效。（担保合同） 防范防范措施措施：签合同时，注意对方是独立的主体还是分支机构或仅是法人的部门。在签 订合同时，应当让相对人出示营业执照，仔细审查是否有“分支机构”的字样。如果 有，应当请求其同时出示本公司的营业执照。企业应对本公司是否授权分支机构签订 合同进行核实，并保存相关证据（如授权书）。在合同书的当事人一栏中，要表明当 事人的独立主体资格，写明当事人的名称和营业执照注册号，并核实其与营业执照是 否完全相符。在签字栏，要特别审慎地检查合同章是否和当事人完全相符。 整理课件 相对人恶意利用公司人格相对人恶意利用

6、公司人格，指相对人明知会损害债权人的利益，而故意利用 公司或股东的有限责任，逃避应负债务的情形。 风险：可能存在公司资本显著不足，影响公司承担债务能力的法律风险；可 能存在利用公司人格规避合同义务的法律风险；可能存在公司与股东完全混 同、股东利用公司转移法律责任的风险。（比如合同的标的大于其注册资本） 防范防范措施措施：签订合同前对相对方进行详细的调查。 整理课件 相对人行政许可瑕疵相对人行政许可瑕疵，指相对人从事的行业、经营活动、生产的产品等，按 照国家法律规定，应当取得行政许可，而相对人未取得行政许可，或者虽然 已经取得许可，但存在年检违规等瑕疵。（对买方来说，不存在） 风险：可能导致合同

7、无效。 防范防范措施措施：在企业选择缔约相对人时，应考虑审查相对人就其经销的产品是 否已经取得该领域的生产经营许可，是否已经取得其经营领域从业资质的许 可。应注意的是，相关领域的行政许可具有相似性，容易发生混淆，审查时 应仔细。在审查资质许可证时，应认真了解相对人经营范围的实际含义，审 查许可证名称与其实际业务范围是否一致，重要的还应到批准部门验证真实 性，同时应注意审查其年检情况以及是否超出有效期。在许可范围有具体细 分时，应审查对方主体是否超出了具体许可范围。在资质证书存在等级标准 时，应审核合同标的是否符合相对人被许可的等级标准。在企业资质等级级 别存在具体限定时，应认真核实相对人是否符

8、合缔结合同要求的级别标准。 整理课件 相对人的代理人或代表人资格瑕疵 （1）代理人资格瑕疵代理人资格瑕疵（第三方代理）（第三方代理） 风险：无权代理，依据法律规定、不同情况，存在表见代理和合同效力待定 的法律后果，其法律风险有所不同： a.表见代理证据不足的法律风险。依据合同法规定，在无权代理情况下，如 果相对人有理由相信行为人有代理权，该代理行为有效。此时，应当由相对 人就其“有理由相信”承担举证责任。如果企业在订立合同时没有保存相关证据， 则可能因证据不足而导致无法主张成立表见代理。 b.合同效力待定的法律风险。若无权代理不构成表见代理，根据合同法规定， 在被代理人追认之前，合同效力待定。

9、在被代理人拒绝追认的情况下，合同 归于无效。此时，只能请求代理人履行或赔偿。 整理课件 防范防范措施措施：企业在与代理人签订合同时，应当注意核实代理人的身份，包括 代理人的姓名、身份证件等自然情况；应当让代理人出示授权委托书，并审 查其代理权限和有效期。 应认真核实代理人的代理权限，判定其属于只能就某特别事项做出代理还是 可以就一类事项做出代理，还是就一切法律行为都可以代理，并且判断该缔 约行为是否超出了授权范围。如果有异议时，应尽量和被代理人核实。 同时应查看授权委托书的有效期，并注意合同签订时，是否超过有效期，注 意有效期是否存在涂改的痕迹。企业应尽可能与被代理人核实代理身份和授 权范围。

10、在此过程中，应当注意身份证、授权委托书、被代理人同意电话录 音等相关证据的留存。 签订合同书时，应写明代理人的姓名及身份证号码、写明被代理人或企业的 全称，核实其名称与授权委托书上的名称是否一致。 整理课件 （2）法定代表人、负责人资格或授权瑕疵法定代表人、负责人资格或授权瑕疵 依据合同法规定，法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合 同，除相对人知道或应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。此时， 法人应当承担代表人越权行为的责任。（一般不会出现此问题） 建议建议：企业与法定代表人或负责人缔约时，应当核实代表人或负责人的身份 是否真实，审查法定代表人与营业执照中是否一致。 为避免

11、合同无效的法律风险，对重大合同尽量对合同的项目是否违反对方公 司的章程、股东会决议和董事会决议进行考察。有难度时可委托专业律师代 为调查，并出具调查报告。 整理课件 （3）相对人履约能力瑕疵相对人履约能力瑕疵（履约与第三方有关）（履约与第三方有关） 风险：不仅在于对企业违约造成损失，而且可能涉及企业需要替相对人承担 相对人对第三人责任的情况。 防范防范措施措施：缔结合同时，应当对相对人进行尽可能充分的调查，应当对合同 相对人违反合同约定的违约责任做出详细约定。在法律上负有替相对人承担 赔偿责任的企业，可以在缔约时要求相对人提供适当担保，或者对赔偿责任 承担后的追偿权、合同解除权、损害赔偿责任等

12、做出约定。 整理课件 合同性质、形式和签订方式选择不当的法律风险与防范 （1）合同性质选择不当的法律风险与防范）合同性质选择不当的法律风险与防范 风险：合同性质混淆，名义与实质不符，导致合同当事人地位颠倒，权利义 务与合同应有之意不符（尽管合同性质由内容决定，但是合同名字尽量与内 容相符合） 防范防范措施措施：依据实际明确认定合同性质，对双方的权利义务做出符合合同性 质的明确约定，符合缔约时的预期和真实目的。 整理课件 （2）合同形式选择法律风险与防范）合同形式选择法律风险与防范 书面合同法律风险与防范 风险：一是法律规定采用书面形式的合同，如果未采用书面形式则导致合同 不成立；二是仅有口头约

13、定，发生纠纷时难以举证，并承担因此败诉的风险。 防范防范措施措施：签订合同原则上要采用书面形式，除非情况紧急无法形成书面合 同的。即使此种情况也应待事态缓和后补充书面协议。注意不要忽视补充协 议，补充、变更内容也应用书面形式加以固化。（已基本到） 口头合同：风险极大，发生纠纷时要证明合同关系的存在，极其困难。 相关案例：衡阳市华南电线有限公司（口头合同） 整理课件 合同条款设计瑕疵法律风险与防范 （1）合同必备条款约定法律风险与防范）合同必备条款约定法律风险与防范 风险：未约定必备条款，合同不成立；约定不明或不完备时难以主张相应权利。 当事人条款（主要分析与法人单位缔约的注意事项） 与法人缔约

14、，不仅要审查法人的情况，还要审查代理人或代表人的情况。在对法与法人缔约，不仅要审查法人的情况，还要审查代理人或代表人的情况。在对法 人进行审查、对当事人条款设置时，应当让对方当事人出示企业法人的营业执照，人进行审查、对当事人条款设置时，应当让对方当事人出示企业法人的营业执照， 当需要其他行政许可作为缔约依据时，应当审查相应的许可证。在当事人条款中，当需要其他行政许可作为缔约依据时，应当审查相应的许可证。在当事人条款中， 应当写明法人的名称、法定代表人、营业执照号、许可证号、住所地等，并保证应当写明法人的名称、法定代表人、营业执照号、许可证号、住所地等，并保证 上述内容与营业执照和其他证照上的内

15、容完全一致。上述内容与营业执照和其他证照上的内容完全一致。 如果通过法人的营业执照、其他证件或通过其他信息，得知相对人为法人的分支如果通过法人的营业执照、其他证件或通过其他信息，得知相对人为法人的分支 机构或营业部门时，应当审查该相对人是否获得法人的授权。并在可能的情况下，机构或营业部门时，应当审查该相对人是否获得法人的授权。并在可能的情况下， 尽量与法人签订合同。尽量与法人签订合同。 整理课件 当与企业的法定代表人签订合同时，应当确认签字人为法定代表人。同时可以在合同当与企业的法定代表人签订合同时，应当确认签字人为法定代表人。同时可以在合同 中，注明企业法定代表人的身份和身份证号。当与企业的

16、代理人签订合同时，应当确中，注明企业法定代表人的身份和身份证号。当与企业的代理人签订合同时，应当确 认签字人享有合法的授权，审查其授权委托书，认真核实其授权范围和授权书的有效认签字人享有合法的授权，审查其授权委托书，认真核实其授权范围和授权书的有效 期。核实签字人的身份证明，在合同中表明授权的身份。期。核实签字人的身份证明，在合同中表明授权的身份。 法人的住所法人的住所，将影响到合同的履行、法院的管辖、法律文书的送达等，所以应当尽可，将影响到合同的履行、法院的管辖、法律文书的送达等，所以应当尽可 能明确。原则上法人以主要办事机构所在地为住所，当公司住所地发生变更时，应当能明确。原则上法人以主要

17、办事机构所在地为住所，当公司住所地发生变更时，应当 变更营业执照。实践中，可能存在实际的办事机构所在地与公司住所地并不一致的情变更营业执照。实践中，可能存在实际的办事机构所在地与公司住所地并不一致的情 况，此时可以将相对人的住所和主要办事机构所在地都作为合同的内容，以便在涉诉况，此时可以将相对人的住所和主要办事机构所在地都作为合同的内容，以便在涉诉 时选择对自己较为有利的管辖地提起诉讼。时选择对自己较为有利的管辖地提起诉讼。 法人的联系方式法人的联系方式，包括法人的营业地址、主要办公电话、传真、公务邮箱、法定代表，包括法人的营业地址、主要办公电话、传真、公务邮箱、法定代表 人或代理人的联系方式

18、等。当事人可以在合同中约定，当事人的名称、住所、法定代人或代理人的联系方式等。当事人可以在合同中约定，当事人的名称、住所、法定代 表人、联系方式等情况发生变更时，应当及时通知相对人，因未及时通知而给相对人表人、联系方式等情况发生变更时，应当及时通知相对人，因未及时通知而给相对人 造成损失的，应当承担赔偿责任。造成损失的，应当承担赔偿责任。 整理课件 标的条款标的条款 风险：不约定合同不成立，约定不明则可能在履行中发生争议。 建议建议：在进行标的条款约定时，如果存在标的物的给付，首先应当明确标的 物的权属并在合同中表明标的物的权属状态。应当在合同中明确标的物的所 有者，其他处分权人，标的物上的抵

19、押、质押等负担，标的物的占有情况， 标的物的转移方式。 对标的物进行描述标的物进行描述时，应当明确标的物的名称（正式的全称）、商标、品牌、 标的物的规格、型号、等级、生产厂家、包装方式及其他重要特征；如标的 物为软件产品时，标明软件的运行环境；当标的物存在从物或其他组成部分 时，亦应当在合同中表明，如产品的配件、赠品、配套工具、附图、说明书 等；如果合同的标的是行为给付时，要对给付内容进行详细、准确的描述。 如果以给付一定的劳务为内容，亦应当描述清劳务的具体范围，劳务存在附 属内容时，应当将附属部分的内容做出明确约定。 整理课件 合同主要条款约定不明法律风险与防范 主要条款包括数量、质量、价款

20、或报酬、履行期限、地点 和方式、违约责任、争议解决方式等。合同法第61、62条 规定了上述主要条款约定不明的处理方法。 风险风险：如事后不能达成协议，则要承担依交易习惯或法律 规定确定标准的风险。 建议建议：对主要条款内容尽量做出明确的、对己方有利的约 定，以免发生争议时处于被动地位。 整理课件 质量条款质量条款 风险：一是质量标准约定不明风险：一是质量标准约定不明。作为提供产品的一方，应注意产品的质量是 否能满足需方的实际需要，是否能达到需方要求的质量标准。作为产品的需 求方，在签订合同时，应当明确己方需求产品的质量应达到的标准，否则如 果在实际履行时发现不能满足实际标准，则可能导致合同变更

21、，或对于已经 产生的损失分担可能发生争议。如未约定质量标准，则在涉诉时很可能存在 当事人对质量标准的不同理解而产生争议。 二是质量验收事项约定不明二是质量验收事项约定不明。具体体现在：验收地点没有明确约定是在交货 方所在地验收还是在收货方所在地验收；验收不合格是否有权拒绝接受货物 以及因此造成损害时如何承担；一些约定双方联合验收的情况，没有约定如 果双方有分歧如何处理等；验收的时间约定不明 举例：货到验收合格后、产品投入运行验收合格后 整理课件 三是质量认定的最终途径约定不明三是质量认定的最终途径约定不明。如果双方就是否符合质量要求存 在分歧，则需要第三方的介入确定最终的质量认定。由于我国质量

22、检 测机关较为复杂，双方如无实际约定，则可能出现就委托最终检测的 第三方发生争议。最终需要由法院指定检测机关，双方解决纠纷的成 本将大幅增加。 四是委托检验的费用承担约定不明四是委托检验的费用承担约定不明。费用承担不明，必然出现谁委托、 谁负担的情况，即使最终责任明确后可以要求对方承担，但企业资金 的占用同样是将要面临的风险。 防范防范：将上述事项在合同中明确约定。 整理课件 数量条款数量条款 数量条款是合同中重要的一个条款，也是较为简单的一个条款。 当数量直接表述为特定数字时，除数字错误外，该条款几乎不 会产生法律风险。但是当数量不是简单用数字表示时，则可能 因该条款约定不当产生严重影响。

23、风险风险：一是采用某种计算方法确定数量一是采用某种计算方法确定数量。一些无法直接用数字 表述数量的合同，双方往往根据需要在合同中约定一种数量计 算方法。当计算方法出现歧义，得出的合同数量就可能有多个 结果，双方理解不同时则容易发生纠纷。 整理课件 二是以某一方最终确定实际的数量二是以某一方最终确定实际的数量。这种约定常出现在一些长期供销合同里， 实际每次交货的数量以需方书面通知确定。若当事人并没有考虑将来情况变 化对数量需求的影响，则一旦需方突然增大需求，将导致供方无法满足而违 约。这种法律风险在双方因合同其它因素发生争议时，也可能被需方恶意利 用。 防范建议防范建议：如果合同以产品给付为标的

24、，产品的数量应当注意采用国家标准 的计量单位。国家没有统一的计量标准的，双方当事人可以约定，但是必须 明确具体，不应采用一箱、一捆、一打等不确定的计量方式。数量计算方法 要明确无歧义。 整理课件 价款、报酬、支付方式、结算方式条款价款、报酬、支付方式、结算方式条款 建议建议：注意既要与产品对应写明产品的单价，也要写明所有产品的总价款、 支付方式。 在支付报酬时，要写明报酬数目及支付方式。 合同约定的结算应写明结算的方式、货币种类。涉及货币的书写，应注意大 小写及书写的格式。 附条件和附期限条款附条件和附期限条款 主要涉及合同是否生效问题。条件成就、期限届满时合同方生效。 附条件条款法律风险：一

25、是不当行为促成条件成就和阻止条件成就的，分别 视为不成就、已成就，则不发生行为人预想的效果。二是约定条件违反法律 规定，该条件无效。 附期限条款法律风险：同上。 整理课件 履行期限、地点、支付方式条款履行期限、地点、支付方式条款 履行期限、地点是否符合要求是确认合同当事人是否违约的重要标准。履行 期限一定要约定明确，而且要注意根据产品生产周期或其他因素综合合理考 虑。 履行方式最主要是包装方式、运输相关条款的约定。验收方式也是交付方式 的重要内容，当事人应当对验收或检验的标准、方式、日期做出明确约定。 案例内蒙古锋威新能源集团有限公司，9月份签订，催货 整理课件 违约责任条款违约责任条款 违约

26、责任是解决双方合同争议的最后一道防线。如果明确具体地约定违约责 任，双方合同出现问题时，可以根据违约责任约定妥善解决相关分歧，避免 诉讼带来时间和精力的无谓投入。然而我们看到的一些合同根本就不约定违 约责任，或者约定：“一方违约，承担违约责任或按法律规定承担违约责 任” 。这样约定没有实际效果。因为没有约定具体的违约责任，只能要求对 方赔偿损失，但这种损失不好计算且举证困难。因违约责任约定不明导致企 业吃哑巴亏的情况并不少见。具体情况如下： 一是部分义务缺乏对应的违约责任一是部分义务缺乏对应的违约责任。在考虑义务的时候不是单一的，如卖方 的交货义务就应当根据延迟支付、不能交付、交付物品不符等分

27、别约定违约 责任。若合同部分义务缺乏对应的违约责任，因该部分义务履行发生分歧时， 双方必然产生争执。 整理课件 二是违约责任缺乏具体的计算方法二是违约责任缺乏具体的计算方法。一些合同义务违反带来的损害很难明确， 双方容易就责任承担标准发生分歧，因此合同缺乏违约责任的具体计算方法 就会存在法律风险。 三是未设定解除合同的权利三是未设定解除合同的权利。当对方当事人违反合同义务达到一定程度，继 续履行合同已经失去意义，然而企业若没有保留解除合同的权利，解除合同 企业常常付出较大的代价。 措施：如果合同由对方草拟，则应当注意审查有无不平等的违约责任条款和 加重我方责任的违约责任条款。至于如何是不平等的

28、违约责任和加重我方责 任的违约责任条款，则应视具体合同类型、内容，依据法律法规和一般社会 公序良俗、规范来确定。 整理课件 争议解决方式条款争议解决方式条款（重要）（重要） 不同的司法区域对企业法律风险是不同的。企业对注册所在地的司法实践最 为了解，若合同纠纷能够在该区域进行处理，法律风险能够最有效地得到控 制。因此，在合同中通过争议解决条款，约定有效的仲裁或诉讼管辖法院， 是有效控制法律风险的重要环节。 若约定在对方司法区域管辖，法律风险值通常比管辖约定不明的风险更高。 在涉外合同中，约定在国外进行管辖或仲裁，争议解决的成本和难度将大幅 上升，法律风险将更高。 整理课件 争议解决方式争议解决

29、方式须注意的内容须注意的内容： 第一、约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉（至少争取原告方所在 地法院）。诉讼管辖地的约定要明确。依照民事诉讼法规定，只有五个 地方的法院可协议管辖：原告所在地；被告所在地；合同签订地；合同履行 地；标的物所在地。但是不得违反专属管辖和级别管辖的规定。 第二、如果采用仲裁的方式，仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构，而且该 仲裁机构必须客观存在，并且不得同时约定诉讼，否则将导致条款无效。考 虑仲裁方式缺乏制约和监督，我公司签订合同时建议避免采用仲裁方式解决 争议。（一局仲裁） 举例：某单位仲裁案例；欠款 整理课件 其他合同重要条款约定法律风险与防范 保密条款保密

30、条款 风险：不约定或签订不当，可能造成企业保密信息泄露，造成损失。 防范防范：签订劳动合同、技术合同时，将保密条款纳入合同，并约定相应的违 约责任。比如：“乙方承诺对本合同所约定的文件及合同附件负有保密义务， 不得泄露给第三人或不正当使用。如果本合同项下的相关内容被第三人知晓， 乙方将承担本合同总额的20%的违约金，并赔偿因此给甲方造成的全部损失。 本保密义务不因本合同的终止而终止。” 整理课件 风险转移条款风险转移条款 风险风险：不约定，发生纠纷时按法律规定处理，即： a、标的物毁损灭失的风险依标的物的交付而移转，即在交付之前由出卖人承 担，交付之后由买受人承担。 b、因买受人的原因致使标的

31、物不能按照约定的期限交付的，自约定交付之日 起，标的物毁损、灭失的风险转移给买受人。 c、出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物时，标的物毁损灭失的风险自合 同成立时由买受人承担。 d、当事人未明确约定交付地点，按照规定标的物需要运输的，自出卖人将标 的物交付给第一承运人后，标的物毁损灭失的风险由买受人承担。 整理课件 按照约定或规定，出卖人应于特定地点交付标的物的，出卖人将标的物置于 特定地点，买受人违反约定没有收取的，自买受人违反约定之日起，标的物 毁损灭失的风险转移给买受人。 因标的物质量不符合要求致使不能实现合同目的，买受人拒绝接受标的物或 者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承

32、担。 建议建议：签订买卖合同时应按照企业的实际状况及双方实际交易的情况，做出 对己方有利的约定。 整理课件 约定解除权条款 风险：当事人对解除权条款约定不明时，当事人可能对一方是否享有解除权 问题产生争议。 建议：明确约定解除条款。 4、缔约过失责任法律风险与防范、缔约过失责任法律风险与防范 指在缔约磋商阶段，缔约人故意或有过失地违反缔约过程中应遵守的注意义 务，而依法承担的民事责任。 构成要件：违反先合同义务，缔约过失存在，损害事实存在，存在因果关系。 整理课件 不可抗力免责条款不可抗力免责条款（合同法（合同法117） 不可抗力：不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。不可抗力争议包括：对

33、某事件是否构成不可抗力的争议；对发生不可抗力以及不可抗力消除时，当事人 是否及时地履行了通知义务的争议；当事人是否尽到了证明义务的争议；对当事 人是否尽到了补救义务的争议；对发生不可抗力时，当事人是全面解除合同、部 分解除合同还是推迟履行的争议；对损失分担以及利益分配的争议。 依据企业的性质，对哪些情形纳入不可抗力的范围做出约定。方法：一是明确列 举一些属于不可抗力的事项；二是明确排除一些不属于不可抗力的事项；三是在 此之外，做一些兜底性、概括性的约定。 依据企业自身对于履行期限紧迫性的要求，约定不可抗力的通知期限，不可抗力 消除的通知期限以及书面证明材料的提交期限。 对发生不可抗力时当事人的

34、补救义务、补救措施及补救的费用承担做出约定。 依据企业自身的情况、合同标的物的性质，对合同的解除权行使进行全面约定， 对合同部分解除、全面解除还是推迟履行的情况进行系统约定。 对于不可抗力产生的损失分担、利益分配等做出约定。 整理课件 合同效力瑕疵法律风险与防范 .合同无效的情形合同无效的情形： 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； 恶意串通，损害国家、集体和第三人利益； 以合法形式掩盖非法目的； 损害社会公共利益； 违反法律法规的强制性规定。 整理课件 .可撤销合同情形可撤销合同情形： 因重大误解订立的； 在订立合同时显示公平的； 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真

35、实意思的情况下订 立的合同。 风险风险：对撤销权人而言，风险在于没有在法律规定的时间（自知道或应当知 道撤销事由之日起1年）内行使撤销权，导致合同无法撤销。 对另一方而言，则是撤销权人撤销合同使合同归于无效。 整理课件 .效力待定合同的情形效力待定合同的情形： 限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人认定后，合同有效； 无权代理人代订的合同效力待定； 法人或其他组织的法定代表人、负责人越权订立的合同效力待定； 无处分权人处分他人财产的合同效力待定。 风险风险：合同权利人拒绝追认使合同归于无效。 合同无效的法律后果合同无效的法律后果：返还财产、缔约过失责任、行政处罚。 整理课件 第三部分 案例

36、分析 合同主要条款案例汇编（主体，标的、履行、违约、管理） 整理课件 合同主要条款案例汇编 合同主体相关案例 合同标的相关案例 合同履行相关案例 合同违约相关案例 合同管理相关案例 整理课件 合同主体常见问题及案例分析合同主体常见问题及案例分析 1 1、合同主体身份认不清、合同主体身份认不清 案例一认错借款人，几十万血本无归案例一认错借款人，几十万血本无归 甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2004年3月，乙向甲 借款十多万，出具了正式的借据，盖A公司公章。事后， 乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。乙辩称是A公司借款， 因为上面盖得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人 身份签的字。法院以起诉主体错

37、误为由驳回了甲的起诉。 甲随后起诉A公司，胜诉，可A公司经营亏损，根本就没 有偿还能力。乙虽然有房有车，但按公司法规定，公 司的股东只以出资额为限承担有限责任。甲的借款，最终 血本无归。 整理课件 2 2、找准交易对象（国际贸易中尤其重要）、找准交易对象（国际贸易中尤其重要） 案例二案例二谨防中间商欺诈谨防中间商欺诈 出口商甲经李某介绍曾与某国多个买家成交，并通过李某 成功收款。2007年5月，甲与李某介绍的A公司签订近200 万美元的销售合同，销售合同中列明的买方为A公司，但 签署人却为李某。甲发货后，A公司以从未与甲签过销售 合同为由拒绝支付货款。经调查，李某假冒A的名义与甲 订立销售合同

38、，骗取货物后，低价销售给A，取得货款后 逃匿，甲损失惨重。 整理课件 3 3、合同相关方的法律地位认识错误、合同相关方的法律地位认识错误 案例三错将付款人认定为责任方案例三错将付款人认定为责任方 A为大型跨国企业集团，实力雄厚。出口商甲根据A下属子 公司B发出的订单向B供应货物，并按照A企业集团整体的 财务安排从母公司A处回收货款，收汇一直较为正常。考 虑到A的优良资信，甲与A的子公司B签订了一系列合同。 两年后，甲获悉B经营状况恶化、即将破产，此时尚有大 额出运货款尚未回收，向A追讨，A以其非交易合同主体为 由拒绝还款，甲损失惨重。 整理课件 4 4、缺乏对合同主体资信情况的调查、缺乏对合同

39、主体资信情况的调查 案例四与小商人做大生意，损失难以弥补案例四与小商人做大生意，损失难以弥补 我国某钢铁公司A计划引进一套铸造设备，国外的多家知 名厂家的报价都在1千万美元以上，A难以接受。某国商人 S得知此情况后主动向A报出500万美元的价格，保证按要 求的技术水平供货。A对S虽了解不深，但仍与其签订了供 货合同。到年底S只交齐了203万美元的货物。随后经过多 次交涉，到期仍未交齐货物。经过调查发现，S只是一个 小商人，其下属的几家小公司早已先后倒闭，并欠缴了制 造商很多货款。A起诉并胜诉，但无实质收获，同时工期 拖延，造成了难以弥补的损失。 整理课件 5 5、表见代理、表见代理（合同法第（

40、合同法第4949条）条） 概念：概念：指代理人虽然不具有代理权，但合同相对人有理由 相信行为人有代理权的，该代理行为有效，被代理人需要 承担由此产生的一切法律后果。 案例五员工签单，公司买单案例五员工签单，公司买单 A房地产公司的中高层管理人员甲、乙两人从2002年4月 至2003年5月期间，在B餐饮娱乐公司进行签单消费，单 位名称一栏都注明为“A公司”，消费目的为A公司员工用餐 或公务接待等，累计签单欠款共25520.3元。后甲、乙两 人离开A公司，B公司知悉后多次向A公司催收欠款，A公 司以甲乙两人并无授权签单消费为由拒绝支付欠款。B公 司向法院提起诉讼，法院认定甲乙两人的签单行为是代表

41、A公司对服务费用的确认行为，其法律后果应当由A承担， 因此支持了B公司的诉讼请求。 整理课件 合同标的常见问题及法律分析合同标的常见问题及法律分析 1、合同标的物的合法性、合同标的物的合法性 案例一不可转让的标的案例一不可转让的标的 S集团下属两家子公司甲与乙所使用的土地，都属划拨用 地，使用权证都办在S名下。其中有一宗地由甲建有加油 站等设施。甲欠丙债款，双方达成还款协议，甲方将加油 站等设施转让给丙（含土地使用权）。丙获得加油站后， 以相同价格转让给李某个人。后经土地管理部门稽查，对 S集团进行处罚，无偿收回土地，并处13万元罚款。 整理课件 2、合同标的确定性、合同标的确定性 案例二案例

42、二合同标的物不清，形成争议合同标的物不清，形成争议 甲、乙两单位签订一设备租赁协议，甲方将真空离子镀膜 机出租给乙方，双方约定了租期、租金等事项。租期届满 时，乙方交付设备时，甲方发现不是其出租的设备。由于 时间较长，原办事人员都已离职，从双方的协议中，找不 到租赁物的型号或是明显特征，因此引发纠纷。经法院主 持达成调解协议。甲方拉回一台不属于自己的设备，约损 失15万元。 整理课件 3、实际交付的标的不符、实际交付的标的不符 案例三标的物被调包案例三标的物被调包 2009年 6月1日，南宁市民杨先生在广州工作的姐姐为其 买了一台二手笔记本电脑，价值4000多元，通过一家名为 XX速递的快递公

43、司托运给他。6月5日上午11时许，速递公 司的业务员当面把包裹交给他。杨先生支付给对方50元邮 费，签单接收了包裹，但忘记当场验看。稍后，他回到住 处打开包裹，吃惊地发现，电脑箱里找不到笔记本电脑， 却多了4块约1厘米厚20厘米长的木板。于是他带包裹到速 递公司进行交涉。由于送货单上没有写明货物的名称、重 量和单价等，杨先生也未当场验货，因此双方各执一词， 难辨真伪。 整理课件 合同权利义务常见问题及案例分析合同权利义务常见问题及案例分析 1、缺乏包装条款、缺乏包装条款 案例一案例一 包装费由谁负担？包装费由谁负担？ 2008年6月，甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲购买 加工成品建筑材料波纹

44、管，共计发生货款45万元，但未约 定包装标准和费用等问题。7月甲自行以木箱包装了货物 并按约交付给乙，要求乙支付货款45万和包装费3万。乙 收到货物后支付了货款45万元，但不肯支付包装费。 2009年1月甲向法院提出诉讼，向乙索要货物包装费3万 余元以及利息。法院认为在双方未约定包装标准和费用的 情况下，按合同法第150条的规定，甲应采取通用或者足 以保护货物的方式包装，用木箱包装货物是甲应履行的义 务。因此，法院未支持甲的诉讼请求。 整理课件 2 2、交付地点约定不清、交付地点约定不清 案例二案例二漏掉两个字，运费多开支漏掉两个字，运费多开支 中国某公司与美国某客商签订了进口某货物的合同。双

45、方 约定在美国西部港口交货。但双方合同和开信用证时都写 成了“美国港口交货”，漏掉了“西部”两字，美方接到信用 证后，通知我方在美国东部某港口接货，我方只好通知船 方到该港接货，结果多承担了一笔运费支出。 整理课件 3 3、瑕疵担保义务、瑕疵担保义务 概念：概念：卖方需承担的一项基本义务，指出卖人对其所交付 的标的物，应担保其有依通常交易观念或当事人的意思认 为应当具有的价值、效用或品质。 种类：种类：质量（物的）瑕疵担保义务和权利瑕疵担保义务。 整理课件 案例三质量瑕疵担保义务案例三质量瑕疵担保义务 常某2007年3月租赁方某门面房3间，用于开办饭馆，租 赁期限为从2007年3月10至201

46、0年3月9日，月租12000元， 常某另外支付方某保证金3万元，如常某违约则该保证金 不予退还。2007年8月开始，房顶原有的裂缝不断加大， 饭馆也出现亏损，常某不想再继续经营，便以该房存在严 重危安全隐患为由提出要求退租，并要求返还该3万元保 证金，遭方某拒绝后，将方某诉至法院。方某辩称，常某 在租赁时已经知道房屋原有裂缝将继续扩大，其退租的真 正的原因是饭馆盈利状况不佳。诉讼中法院委托鉴定部门 就此房屋进行了司法鉴定，结论该房屋系危房，不适合居 住。后法院依据我国合同法第233条支持了常某的诉 讼请求。 整理课件 合同履行常见问题及案例分析合同履行常见问题及案例分析 1 1、同时履行抗辩权

47、、同时履行抗辩权（合同法第（合同法第6666条）条） 案例一你不付款，我不交货案例一你不付款，我不交货 2008年6月20日，甲乙订立合同约定：甲向乙购买钢材， 总价款450 万元。合同签订后，甲未按约支付货款，则乙 可以拒绝交付钢材。 整理课件 2 2、不安抗辩权、不安抗辩权（合同法第（合同法第6868条）条） 案例二你亏损严重，我停止履行案例二你亏损严重，我停止履行 2001年元月，某汽车销售中心A A与某汽车制造厂B B签订一份汽车购 销合同，约定A A向B B购买轻型轿车40辆，每辆售价5万元，当月供货20 辆，8月份供货20辆，货到付款。合同签订后，双方顺利地履行了第 一批轿车的交货

48、和付款义务。2001年5月份，B B获悉A A因经营不善，已 造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行偿还贷款。 B B在搜集了相关证据后，决定中止第二批车辆的托运，同时派人通知A A， 若想继续供货，A A需提供担保或预付货款。A A不同意，并以B B违约为由 提起诉讼。法院认为，B B采取不安抗辩权的措施，是必要的、合法的， 符合我国合同法的规定，依法判决驳回了A A的诉讼请求。 整理课件 3 3、合同变更、合同变更（第（第7777条）条） 案例三包装更改，未签书面协议，仍按原合同执行案例三包装更改，未签书面协议，仍按原合同执行 我国某外贸公司A与西欧某公司B签订一笔工艺品XX美

49、元的出口合 同。合同订明内包装盒由B免费提供。距合同规定的交货期前三个月， A准备好货物，随后多次去电通知B提供包装盒，B均未作答复。距交 货期前一个多月，B派其远东分公司的代表丁某来看货。A向丁某反映 包装盒未提供，势必影响按期交货。丁某看了产品以后，当场口头表 示B公司不再提供包装盒，可由A自行解决。A当即办妥纸盒，进行包 装，进仓待运。在合同规定的装运期前一个月，B突然来电要求仍由 其提供包装盒。A回复已按丁某的意见包装完毕，无法更改。B回电认 为丁某只是其分公司员工，并不能代表公司，同时双方并未签订书面 协议。因此，包装一定要按合同规定的进行，否则将不履行合同。A 为避免更大的损失，只

50、能同意B要求，重新换包装。 整理课件 4 4、债权转让、债权转让（合同法第（合同法第8080条）条） 案例四债权转让未通知债务人，该转让不对债务人产生效力案例四债权转让未通知债务人，该转让不对债务人产生效力 2008年5月，某进出口公司A与某干花生产厂B签订了一份合同，约定： 2008年12月25日前，A向B购买干花6000箱，每箱价格300元。合同 签订后，A即向B支付了全部货款180万元。2008年8月1日，A致函B， 希望B能提前交货，以便A赶在圣诞节旺季销售干花。2008年8月3日， B复函拒绝了A的请求。此后，A从其他渠道购得干花6000箱, 就将其 与B合同项下的全部权利转让给了C，但未通知但未通知B。由于正逢市场干花 价格上涨，C以每箱350元的价格支付给了A公司210万元。2008年12 月23日，C前往B公司处提货，但B拒绝发货。为此，C向法院起诉， 要求B在原合同规定的期限内向C交付干花。 法院未支持C的请求。 整理课件 违约常见问题及案例分析违约常见问题及案例分析 1 1、加害履行、加害履行（合同法第（合同法第122122条）条） 概念：概念：指债务人的履行有瑕疵且因其瑕疵而致债权人受履 行利益以外的损害的情形。 案例一卖方需赔偿案例一卖方需赔偿产品对第三方造成的损失产品对第三方造成的损失 某乡机械加工厂按合同规定，购进某市电机厂电机30台， 在使用