民商法：第六讲 合同法律制度

1、第六讲合同法律制度,第一节合同的基本理论,一、合同与合同法 （一）合同 我国合同法中所指的合同，是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 （二）合同法 合同法是调整平等主体之间商品交换关系的法律规范的总称。合同法具有以下特征： 1.合同法是私法。 2.合同法是自治法。 3.合同法是财产交易法,（三）合同法的适用范围 1. 身份关系的协议不适用合同法。 2.在国内履行的涉外合同，只能适用中华人民共和国法律。 （四）合同法的基本原则 1.平等原则 2.意思自治原则 3.公平原则 4.诚实信用原则 5.守法、不损害社会公共利益原则,二、合同的分类 1、有名合同（

2、15类合同） 无名合同 2、单务合同 双务合同（双方互相支付对价）。 3、诺成合同（诺=成） 实践合同（交付=成）。 其他分类： （1）有偿合同；无偿合同 （2）要式合同；不要式合同 （3）主合同；从合同,三、合同的相对性 合同法律关系是特定当事人之间的法律关系，与物权法律关系中物权的绝对性相对应，合同法律关系具有相对性特征： 主体的相对性 内容的相对性 责任的相对性(第三人原因造成合同不能履行？) 合同的相对性有例外情形，例如：债的保全。,第二节合同的订立,一、合同订立程序要约与承诺 主体资格：当事人订立合同应当具备相应的资格；除依据合同性质不能代理的以外，当事人可以委托代理人订立合同。 合

3、同形式：书面形式、口头形式和其他形式。 当事人订立合同的一般程序包括要约、承诺两个阶段。,（一）要约 要约是指希望和他人订立合同的意思表示。 要约可以向特定人发出，也可以向非特定人发出。该意思表示应当符合下列规定： （1）内容具体确定； （2）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。,1.要约邀请 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。 （1）寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等，性质为要约邀请。 （2）商品房的销售广告和宣传资料 （3）悬赏广告,2.要约的生效时间 （1）要约到达受要约人时生效。 （2）采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的

4、，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。（即使受要约人没有阅读，也视为到达）,3.要约的撤回与撤销 （1）要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。 （2）要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。但有下列情形之一的，要约不得撤销： 要约人确定了承诺期限的； 要约人以其他形式明示要约不可撤销； 受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。,4.要约的失效 有下列情形之一的，要约失效： （1）拒绝要约的通知到达要约人； （2

5、）要约人依法撤销要约； （3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺； （4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。,（二）承诺 承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺应当由受要约人向要约人作出，并在要约确定的期限内到达要约人。,1.承诺的期限 （1）要约确定的承诺期限： 始期确定： 信件或者电报要约：要约交发之日开始计算； 电话、传真等快速通讯要约：要约到达受要约人时开始计算。 （2）要约未确定承诺期限的：要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。,2.承诺的生效时间 到达主义。 意义：承诺生效时合同成立。 3.承诺的撤回 撤回

6、承诺的通知早于或同时与承诺通知到达要约人，即在承诺生效前到达要约人。 4.承诺的迟延与迟到 迟延承诺：迟于发出的承诺； 迟到承诺：迟于到达的承诺。,5.承诺的内容 承诺的内容应当与要约的内容一致。 （1）受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。 标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法等。 （2）承诺对要约的内容作出非实质性变更的有效，除非： 除要约人及时表示反对 要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更,非实质性变更,案例：6月1日，卖方向买方发出了一份销售订单，提议以确定的条件向买方销售1000袋1级糖，并将于7月1日装船。购销订单背面的打

7、印条款中有这样一句话：“货物将进行妥善包装。”6月5日，买方向卖方发出采购订单，表示接受卖方的要约。采购订单背面的打印条款与销售定单背面的打印条款基本吻合，但是有这么一句话：“用新的包装袋装船。”卖方没有对买方的采购订单提出任何异议，并准备于7月1日用新的袋子将糖装船。6月25日，糖价大跌，买方于是向其律师咨询，这份合同对它是否具有法律约束力。他们通过对这两份订单的比较，发现了在新包装袋上存在的分歧。于是，在6月27日，买方以卖方没有接受其6月5日的要约为由取消订单。 问：请判断买方是否有权取消订单？,案例：1999年9月21日，上海某陶瓷有限公司（以下简称上海公司）副经理刘辉与江西某陶瓷集团

8、公司（以下简称江西集团）签订代理销售协议，约定：由上海公司作为江西集团的上游牌瓷砖在上海市场销售的总代理商，合同为期一年，上海公司应付江西集团30万代销押金，合同纠纷管辖权在江西集团所在地法院。江西集团盖章，上海公司刘辉签字，但公司未盖章。嗣后，上海公司于1999年10月、11月间分三次将30万付给对方，江西集团发来两个火车皮的瓷砖（保价10万元）。,随后江西集团即因与其他公司纠纷被法院查封、停产，无货可发，上海公司要求退回代销押金，江西集团主张以所发之货抵销，遂起纷争，上海公司诉至浦东法院，江西集团以合同中的约定管辖条款提起管辖异议，要求将此案移送其所在地法院，上海公司辩称因其未盖章合同未成

9、立，因而约定管辖条款并未生效。 问： 1、合同是否成立，为什么？ 2、本案应如何处理？ 3、从本案中应吸取些什么经验教训？,二、合同成立的时间与地点 1.合同的成立要件 （1）一般要件： 当事人； 合同的内容； 双方当事人的意思表示一致。 （2）特别成立要件： 书面等法定方式； 标的物交付。,2、合同成立的时间 （1）一般：承诺生效时合同成立。 （2）当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 （3）当事人要求在合同成立之前签订确认书的，合同在签订确认书时成立。 3.合同成立的地点 （1）承诺生效的地点为合同成立的地点。 （2）采用数据电文形式订立合同的：收件人的主营

10、业地-经常居住地，当事人另有约定的优先。 （3）采用书面形式订立合同的：当事人中最后一方签字或盖章的地点，双方另有约定优先,三、格式条款 （1）定义： 重复使用；预先拟定；未与对方协商 （2）使用要求： 遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务； 采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。,（3） 无效情形： 格式条款免除提供格式条款方责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 （4）解释方法： 通常理解； 多义选择不利于提供格式条款一方的解释； 非格式条款优先。,四、免责条款 1.基于

11、合同自由原则，对双方当事人自愿订立的免责条款，尤其是事后订立的免责条款，法律原则上不加干涉。 2.合同中约定对下列情况免责的条款无效： （1）造成对方人身伤害的； （2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。,五、缔约过失责任 缔约过失责任亦称缔约过错责任，是指合同当事人在订立合同过程中，因故意或过失致使合同未成立、未生效、被撤销或无效，给他人造成损失而应承担的损害赔偿责任。 主要情形： （1）假借订立合同，恶意进行磋商； （2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况； （3）当事人泄露或不正当使用在订立合同过程中知悉的商业秘密； （4）有其他违背诚实信用原则的行为。,第三节合同的效

12、力,一、合同的生效 1.合同的生效，是指已依法成立的合同，发生相应的法律效力。 所谓合同的履行、抗辩、变更、违约等规定都是针对“生效”的合同 合同的生效不同于合同的成立： 合同的成立主要考察是否有要约和承诺； 合同的生效主要考察合同是否合法。,二、合同的生效要件 （1）一般生效要件 当事人具有相应的行为能力； 意思表示没有瑕疵 标的确定、合法、妥当、可能 （2）特别生效要件： 处分合同当事人要有处分权； 附停止条件的合同须条件成就； 附始期的合同须期限届至,不同合同生效时间,三、无效合同 1.无效合同的概念 欠缺有效要件无预期法律后果 2. 合同无效情形： 合同的全部无效 下列免责条款无效：

13、造成对方人身伤害的； 竞技运动？ 因故意或过失造成对方财产损失的,（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益国有企业利益 （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的；（阴阳合同） （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 -案例：租房合同要登记,三、可变更或可撤销合同 1.合同可变更或可撤销合同的法定情形 重大误解； 显失公平； 一方欺诈、胁迫、乘人之危，对方违背真实意思。 2.变更或撤销合同权利的行使 权利人？ 如何行使权利？ 撤销权行使的期间？ 期间性质？,四、效力待定的合同 效力待定的合同，是指合同订立后尚未生效，须经权利

14、人追认才能生效的合同。（ 效力待定合同主要有以下三种类型： （一）限制民事行为能力人签订的与其年龄、智力、精神状况不相适应的合同（纯获利益的合同；订约行为与行为人年龄、智力、精神状况相适应） （二）无权代理人订立的合同,对（一）（二）情形的处理： 1.权利人的追认权 权利人的拒绝权 性质上属于形成权。 2.第三人的催告权。 善意第三人有撤销权，以通知方式行使,五、合同归于无效之后果 1. 自始无约束力； 2. 部分无效的，不影响其他部分效力；（保底协议） 3. 解决争议条款具有效力上的独立性； 4. 承担法律后果的方式：返还；赔偿；没收,第四节合同的履行,一、合同履行的基本原则 全面/正确履行

15、原则 协作履行原则/诚信原则,讨论： 1、合同就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的时如何履行？ No.1 协议补充； No.2 按照合同有关条款或者交易习惯确定。 No.3 适用合同法的规定（补充性）,2、向第三人履行和由第三人履行 3、受领不能：中止履行或提存 4、提前履行 5、部分履行 6、超额履行,二、双务合同中的履行抗辩权 （一）同时履行抗辩权 （二）先履行抗辩权 （三）不安抗辩权,同时履行抗辩权,成立条件： 双务合同； 无先后履行顺序； 双方债务均届期满； 他方尚未履行 讨论：甲乙订立一商品买卖合同，约定甲给付乙10吨货物，乙付款100万元。后甲交付了7吨货物

16、，同时请求乙付款100万元。乙如何行使抗辩权？如果甲交付了10吨货物但未交付与货物有关资料呢？,先履行抗辩权,成立要件： 双务合同； 有先后履行顺序； 债务均届期满； 他方未为给付 注意区别同时违约,不安抗辩权,成立要件： 一方有先给付义务； 该义务已届期满； 他方有难为给付之风险； 他方未提供担保 行使： 他方有合同法68条规定情形； 己方有证据证明前项； 中止履行后，及时通知对方； 对方提供担保或恢复履行能力时，恢复履行； 对方不提供担保或未在合理期限内恢复履行的，己方才能解除合同,三、合同的债权保全 代位权与撤销权共同构成合同的保全制度。,（一）代位权,1、成立要件： 债权人对债务人的债

17、权合法并届期满； 债务人对次债务人的债权亦届期满； 债务人的债权不是专属于债务人自身的债权； 债务人有怠于行使其到期债权的事实 债务人怠于行使债权已危害到债权人的债权 所谓专属于债务人自身的债权，即具有人身性：指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。,案例：1999年7月至2000年4月期间，福兴石灰厂多次购买丰达公司的煤炭，陆续给付了部分货款，但双方一直未有对账。后丰达公司主张石灰厂尚欠其货款11万元。多次索款未果。丰达公司查知福兴石灰厂在某冶炼股份公司有到期的债权40万元，遂以冶炼公司为被告

18、，以福兴石灰厂为第三人向法院提起代位权之诉，要求被告或第三人付清煤款。法院受案后查明原告所述属实，同时第三人主张40万元中的10万元已过诉讼时效期限。,本案中，民事关系的主体和诉讼关系主体是如何对应的？ 法院应当如何判决？ 假如本案诉讼费2万元，该诉讼费如何负担？,2、代位权诉讼中的主体及管辖 3、代位权行使的法律效果 债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系消灭。,（二）、撤销权 1、成立要件 债权人对债务人之债已届期满； 客观上，债务人有下列行为； 放弃到期债权或无偿转让财产；

19、以明显的低价转让财产，且受让人知情的 主观上，债务人有诈害债权人的故意 债务人的行为已危害债权人债权的实现。,2、撤销权的行使期限 自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使；自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。 3、行使撤销权的法律效果 形成之诉 给付之诉 律师费负担 4、撤销权诉讼中的主体与管辖,第五节合同的变更与转让,一、合同的变更 1.合同的变更是狭义的变更。 区别广义变更：包括主体变更，在本章中属于合同的转让（债权的让与、债务的承担及债权债务的概括移转）。 2.协议变更和法定变更 3.合同的变更，仅对变更后未履行的部分有效，对已履行的部分无溯及力。,二

20、、债权让与 注意点： 1、转让的债权具有可让与性； 2、债权让与协议的效力 内部：成立生效 外部：通知生效,三、债务承担 1.债务人将合同义务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意 2.债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。 3.新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。 4. 免责的债务承担 并存的债务承担，不以债权人的同意为必要。,四、合同债权债务的概括移转 1.当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。 2.当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同

21、的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。,第六节合同的终止,一、合同终止的基本理论 合同的终止，是指因发生法律规定或当事人约定的情况，使当事人之间的权利义务关系消灭，而使合同终止法律效力。合同消灭的效力，除当事人之间的权利义务终止外，从属于主债的权利义务，也随之消灭。,二、清偿 清偿/履行，是指为了实现合同目的，合同债务人依照合同的约定完成约定义务的行为。 1、清偿人 2、清偿受理人 3、代物清偿 4、清偿地、清偿期、清偿费用,三、解除 合同的解除，是指已成立生效的合同因发生法律规定或当事人约定的情况，或经当事人协商一致，而使合同关系终止。 分类： （一）协议解除 （二）单方解除 1、约定解除

22、权 2、法定解除权,（二）法定解除权 1.因不可抗力致使不能实现合同目的；（双方） 2.预期违约；（非违约方） 3. 催告后合理期限任迟延履行；（非违约方） 4. 迟延履行致使不能实现合同目的； 5. 根本违约。 6、其他情形,四、抵销 抵销是双方当事人互负债务时，一方通知对方以其债权充当债务的清偿或者双方协商以债权充当债务的清偿，使得双方的债务在对等额度内消灭的行为。,（一）法定抵销 1.成立要件： （1）须双方互负有债务，互享有债权 （2）须双方债务的给付为同一种类 （3）须双方的债务均届清偿期。 2.下列债务均不可抵销： （1）法律规定不得抵销的债务。 （2）合同性质不能抵销的债务。 （

23、3）当事人约定不得抵销的债务。,3.当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。 4.抵销不得附条件或者附期限。 （二）约定抵销 当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。,五、提存 提存是指非因可归责于债务人的原因，导致债务人无法履行债务或者难以履行债务的情况下，债务人将标的物交由提存机关保存，以终止合同权利义务关系的行为。,（一）提存的原因 1.债权人无正当理由拒绝受领； 2.债权人下落不明； 3.债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人； 4.法律规定的其他情形。,（二）提存的法律效果 1.风险转移 孳息归属 提存费用 提存价款 2.债

24、务人通知义务 3.债权人有权领取提存物,六、免除与混同 1.债权人免除债务人部分或者全部债务的，合同的权利义务部分或者全部终止。 2.债权和债务同归于一人，即债权债务混同时，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。,第七节违约责任,一、违约责任的基本原理 1.违约责任是指合同当事人因违反合同义务所承担的责任。 2.违约责任具有以下特点： （1）合同有效为前提。 （2）不履行合同义务所产生的责任。 （3）具有相对性。 3.归责原则：无过错责任原则,第七节违约责任,二、违约形态 （一）预期违约 明示的预期违约 默示的预期违约 （二）届期违约 不履行 不适当履行,第七节违约责任,三、承担违约责任