公司转投资行为的法律规制问题探析

1、公司转投资行为的法律规制问题探析摘要：公司进行转投资是公司的经营自主权，有其必要性。但公司转投资会带来不确定的风羲险，我们必须对其予以合理潞的法律规制。对公司转投资行为的法律规制一般包括对必转投资对象的限制和对转投资规模的限制两方面。我国单最新公司立法虽然取消了对公司转投资数额的限制，但仍面临许多问题。对于这些敲问题必须采取相应的改进措鬣施。关键词：转投资；迨风险；法律规制；信息披露转投资是现代公司的经营自主权，是公司生存发展的经营策略之一。各国公榴司立法对其都予以承认，但脊是转投资会给其股东、债权闳人等相关利益人带来相当大嫉的不确定性风险，因此，大多国家的公司立法又会对转龛投资做出不同程度的

2、规制。酌我国最新公司立法取消了对虼公司转投资数额的限制，转屠而规定由公司章程自由决定氮转投资的数额，这符合公司合意思自治原则，但也由此产郸生了转投资信息不对称、转婺投资形成的交叉持股或母子轼公司关系之表决权的行使以栗及超过公司章程规定数额的钅转投资法律效力如何等一些搀问题亟待解决。一胯、公司转投资的必要性及其组可能带来的风险随罪着市场经济不断的成熟和发索展，特别是公司治理理论和火制度的不断完善，公司作为法律上的“人”，其所享有兰的权利越来越广泛，这是市錾场竞争和市场自由理念发展给的必然产物。转投资是公司阖行使其权利的表现。公司作为以营利为目的的法人组织讦，具有独立法人人格，公司扈拥有法人财产权

3、和经营自主缅权，即公司为其设立目的和翊经营目标有权决定其法人财茳产的经营方式，公司有权进矮行投资经营。公司转投资对活跃资本市场有重大的积极劭意义。LoCalHOsT资本是运动的，资本流向利俺润最大的地方，资本一刻也不能停止，资本只有运动才砟能实现其增值的目的。资本赌市场是市场经济的核心和关剧键，完善、健全和活跃的资卯本市场是市场经济繁荣和发爸达的标志。公司进行转投资囿，能使其资本运动和周转起闶来，在实现资本增值及其资磺本经营目标的同时也带动了论整个资本市场的活跃。公司铸转投资有利于公司间的优化颃组合，以实现规模化经营。溏因为公司经过转投资行为进趸行收购、兼并、淘汰落后企贷业，可以实现公司间的优

4、势袢互补和社会资源的优化配置戬。亦可以通过转投资行为形笥成强强联合，组建跨国公司家和企业集团，进行规模化经甸营。然而，公司转投资鹬可能带来更多的不确定性风荥险。首先，如果对公司转投资的对象不加以限定，允许叼公司成为无限责任的股东，逾那么就意味着公司要以其全部法人财产为限来对其投资蒽作保证。一旦其所投资企业冰经营不善而负债或破产，公墅司所负债务可能大于其所投拿资的金额而影响公司的资产献稳定和正常营运，甚至导致馐公司破产，不利于公司的稳定和股东利益、债权人利益觯的保护。其次，如果对公司麋转投资的数额不加以限定，构公司过多地投资于其他公司邮而荒废自己公司的业务，不微进行实业经营，会导致违背公司设立的

5、目的。再次，公丶司转投资会使公司的实际资忠本不足，经营能力弱化，危串及公司的资产结构，影响公铋司债权人利益。即如果公司谣通过转投资而获得的权益难怖以实现，在很多情况下，公尿司债权人将不得不接收公司的因转投资而获得的权益而循受清偿。这实际上是由债权筇人承担本应由作为债务人的肿公司承担的投资风险，不利于公司债权人利益的保护。猗此外，公司的转投资导致公卷司资本的虚增。单向转投资泓和双向转投资都可能导致资祷本的虚增。这不但使社会公砀众误认为公司资本雄厚，信用良好，而且有可能违背公蜮司法上的资本真实原则。公烦司资本真实原则是公司法的槔基本原则之一。现行法的许多规定均以资本的真实为依墀据。如果对转投资所产

6、生的资本虚增问题予以忽视而不嫔加以重视和预防，则现行法的许多规定将无法得到贯彻实施。最后，董事、监事等垄公司高级管理人员利用转投卟资通过交叉持股控制公司股荧东会或股东大会。另外，若骱对公司转投资不加以限制，公司资本还有可能被应用于协股东没有事先同意的风险事怪业，从而使股东面临难以预绁测的投资风险。二债、比较法视野下的公司转投荤资行为的一般法律规制通过上述分析，我们发现公司进行转投资有其合理性和必要性，因此，不能对删公司转投资予以否认或加以俦十分苛刻的限制与约束。但簦是，公司转投资会有这样或蛉那样的风险。公司作为由股枥东投资而形成的具有独立法芨人人格的法人组织，其存在闭和发展不是孤立的，它总是其

7、股东(或所有人)、债权欲人、职工及整个社会利益紧膺密联系着。如果公司转投资内可能的风险变成现实，那将便对公司的股东、债权人、职漯工及整个社会利益产生重大仲的影响。如公司转投资不利璀致公司破产，那将可能导致咴股东投资的丧失，债权人利咸益的无法实现，公司职工下耢岗失业，政府税收的减少以媾致社会的不稳定等。由此可见，对公司的转投资行为予训以合理的法律规制是十分必谪要的。各国公司法一般匚都允许公司的转投资行为，庖但对公司转投资均在不同程款度上作了一定的限制。这种我限制主要体现在对转投资对宙象的限制和对转投资规模的戟限制两方面：一是在转鳇投资对象的限制上，主要在殄于解决公司能否向合伙企业飕等承担无限连带

8、责任的投资阋对象进行转投资。许多国家和地区的公司法律都禁止公我司成为其他经济组织的承担无限责任的成员，包括成为娘合伙人或无限责任及两合公司中的无限责任股东。法律歃限制公司成为无限责任股东犏或合伙企业的合伙人，主要簟是从保护公司债权人利益考鸭虑的，因为无限责任股东和荫合伙企业合伙人对公司或合踌伙企业债务承担无限连带责前任，一旦其所投资的公司或合伙企业不能清偿债务，整涩个公司资产都将处于巨大的谵风险之中，影响公司股东和债权人利益。韩国商法銎第173条规定，公司不能帼成为其他公司的无限责任社兆员(股东)。我国台湾地区的“公司法”第13条规定鲸，公司不得成为他公司无限锰责任股东或合伙企业之合伙柢人。日

9、本商法典第55蜞条规定，公司不得成为其他公司的无限责任股东。而美国对此有例外性规定，美国杯标准公司法第节第(9)规定，公司可以成为任何衙合伙组织、联营组织、信托默组织或其他实体的发起人、辙合伙人、成员、联营人或是毁上述实体的经理。二是对转投资规模的限制，一般室是指法律上对公司转投资累幞计数额的限制性规定。由于丫转投资可能导致公司资试本的虚增，不仅有悖于公司资本充实原则，而且由于转投资会减少公司实际控制的经济资源，从而可能降低公贞司的实际偿债能力，从而增加公司债权人的风险。所以，个别国家和地区的公司立按法为适当地控制转投资的规模，往往规定一个最高的比两例来限制公司转投资。我国狳台湾地区“公司法”

10、第13砌条规定：“公司不得成为他公司无限责任股东或合伙企殊业之合伙人；如为他公司无逵限责任股东时，其所投资总羟额，除以投资为专业或公司恩章程另有规定或经依左列各款规定，取得股东同意或股牺东会决议者外，不得超过本廿公司实收股本的百分之四十圪”。三、我国现行立法对公杲司转投资行为的规制及其存在的问题我国现行盯公司法第15条规定：悯“公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外埸，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。”与原公司法关于转旭投资问题的规定有以下几点变化：(1)取消主体上的嘛例外规定，即将国务院规定序的投资公司和控股公司不再淦作为特殊的主体对待，而是憬与普通公司一视同仁。这是

11、第立法贯彻公司平等原则的具赴体体现，是一大进步。(2球)扩大了转投资对象的范围，除了有限责任公司和股份腊有限公司以外，公司可以向蠼任何非承担连带责任的企业迂投资。(3)取消了公司累瀣计转投资额的限制标准，将原公司法规定的公司对外转湖投资总额不得超过公司净资鼎产的50这一规定予以删仰除。这是对公司转投资从严嚓格的限制到相对宽松的具体仍体现，具有重大的进步意义继。(4)规定了公司对外转好投资的数额由公司董事会或那股东(大)会决议，公司对疃外投资不得超过公司章程规诌定的数额，体现了公司意思自治原则。对于最新公司立法中关于取消公司转投资数额的限制的有关规定，钤有学者持不同意见。认为我国不宜采取转投资不

12、予限制跨的立法模式。其原因有二，争一是现实经济环境与信用背吭景的制约，二是现实法律环喘境的制约。但是，我们应当摸注意到，在现实的公司经营过程中，存在着大量的对外秩投资超过百分之五十的现象。而有关国家监管部门并没撸有因为原公司法关于转投资数额的限制而进行阻止和限乖制，基本上采取了一种默许纾的态度。关于转投资超过5宅0限额之后的责任承担问题法律一直没有一个明确的焉规定，这也是导致转投资数额限制在现实中缺乏操作性畎的主要原因。实践证明，对迪公司转投资进行数额限制缺乏操作性。新公司法取消转啻投资数额的限制，而由公司噶自己来决定投资与否及投资婆数额等相关事项，是务实的邛表现。我们不能因为对公司屏转投资可

13、能的风险的事前防鬓范和事后救济的法律制度之掩网还未建立起来而因噎废食嗑。最新公司立法对转投资问题不再作出限制性的规定，册是公司法上的一大进步，顺豌应了公司发展的潮流，符合公司意思自治原则的要求。但是，我国目前关于公司转投资问题的公司立法可能遇到一些问题。一是公司祸法规定由公司章程确定转投资的数额。然而，在公司舷章程对转投资有数额限制的捐情况下，公司对外投资超过了公司章程限制的比例，超害过的部分应当如何确定其效顽力?最新公司立法对此却没酝有规定，这不能不说是一个遗憾。究竟这种情况下是有怨效还是无效，学界不同学者脎有不同见解。如果判定无效，则不利于保护交易安全和蝇善意第三人的合法利益；如飙果判定有

14、效，则新公司法有关“不得超过规定的限耒额”等规定效力何在?二是徉公司转投资形成的母子公司嘶问题。在公司转投资构成了娆母子公司关系之时，子公司湟已经全部或部分丧失了自主性，其经营政策、方针、计厌划等均系由母公司决定。因精而子公司常被母公司用来作为违法和规避法律的工具。棠在我国现行的法律体系之中郇，还没有规范母子公司问题的相关法律，这乃是公司转诀投资限制问题引发的法律漏邙洞，所以，有必要在公司立提法中对此问题予以足够的重莸视。四、我国公司妾转投资行为法律规制的改进根据我国目前的关于恼公司转投资问题的立法规定累，对转投资可能的风险应在弁事前予以防范，并在事后予艽以救济。对此，我们试探性帐地提出以下改

15、进措施：擅一是转投资状态的公开化。制即要建立转投资信息披露制度。其目的在于使利害关系矣人了解公司资本结构的真相而不为虚增资本的假象所蒙狂蔽。公司转投资信息披露制琚度主要包括持股信息变动的思披露与关联企业合并经营、帻合并财务报表的披露两项内谈容。而我国现行公司立法对背公司转投资持股信息变动披磙露制度都没有作出任何规定殇。只在证券法第86条峒作了规定，而该规定的适用猓对象仅是上市公司，并不包括非上市股份公司和有限责媳任公司，且其对公司相互转袅投资信息披露问题也没有作出规定。因此，应当完善公博司转投资持股信息变动披露岭制度，首先应全面地将上市取公司与非上市公司，股份公苊司与有限公司的转投资行为榉一应

16、纳入披露制度。另外，室要丰富健全信息披露的具体郐内容。如披露公司转投资的俐数额、转投资的对象、转投资的期限及赢利和亏损状况龀等，以确保债权人和股东等敛利害关系人的知情权，也是璞对公司高管人员的有力监督喧。二是限制股权的行使。这包括相互持股比例的限制、持股表决权行使限制等方面，特别是加强对控股股东表决权的限制。其目的主胳要在于防止大股东操纵股东(大)会，在一定程度上平衡小股东和大股东之间的利湖益关系。具体来讲，对于交印叉持股之情形，子公司所持溆有的母公司的股份应当无表决权。而对控股公司来讲，擞被控股公司禁止其持有控股眢公司的股份。我们既然取消旋了对公司转投资数额的限制唁，就应严格规范持股以及表塌决权的行使，使转投资可能鲒的风险降至最低。国外也有介类似立法，如法国商事公琼司法第358条规定，一誓个股份公司，如其10以侉上的资本被另一公司持有，摞则不得持有该公司的股份。三是规定超过公司章程确甩定的转投资数额的法律效力。在公司章程对转投资数额瘊有限制的情况下，那么超过限制的部分是有效还是无效榆，不同学者有不同见解。如轭果认定无效，则不利于保护交易的安全