《商事登记制度》PPT参考课件

1、1,商法总论：商事登记法律制度,主讲：张怡超 江西财经大学法学院 138-7919-4616,2,商事登记法律制度,一、 商事登记概述 （一）商事登记的概念 1、法律规定：这项制度在德国和日本主要在商法中规定，在瑞士债务法中规定，在意大利在民法中规定，在法国原来在商法中规定，后来由专门的商业注册登记法令规定，在英国在公司法中规定，在美国由社团法规定。 我国于1988年6月专门颁布了中华人民共和国企业法人登记管理条例，1994年5月颁布了中华人民共和国公司登记管理条例，2005年进行了修改。 现在正在起草 商业登记法,3,商事登记法律制度,2、概念表述： 商事登记，是指商主体或商主体的筹办人，为

2、了设立、变更或终止商主体资格，依照商事登记法规、商事登记法规实施细则以及其他特别法规定的内容和程序，由当事人讲登记事项向营业所在地登记机关提出，经登记机关审查和准将登记事项记载于登记簿的法律行为,4,商事登记法律制度,二）商事登记的特征 商事登记从性质上将是创设商事主体的法律制度，关系到市场的基础交易条件，属于商组织法的范畴，更多的体现了商法的强制性,5,第六章 商事登记制度,1.商事登记是导致商主体设立、变更或终止的法律行为，其目的在于获得商主体的资格和能力发生变化的结果 2.商事登记是一种要式法律行为，它必须按照法定要求将法定是想在法定主管机关办理； 3.商事登记从本质上说，它是一种公法上

3、的行为，它是国家利用公权干预商事活动的行为,6,第六章 商事登记制度,三）商业登记制度的作用和意义：1、保护社会公共利益。便于向其他企业界人士和社会公众提供有关商人重要的法律和经济信息，保护交易安全。 2、保障商人权益。昭示其营业信用。保障营利性主体营业活动的规范化实施。 3、保护公共利益。对从事商业活动的组织和个人的开业和经营实行国家监督，以保持社会经济秩序的稳定；便于国家取得统计核算资料，以便实现经济宏观调控措施；便于征税,7,第六章 商事登记制度,二、商业登记制度的沿革与发展（一）古代：1、雏形：古罗马时代，“看板”、“贴札”或“引札”是登记制度的雏形；我国在唐代就规定经商必须于每年八月

4、十五到京都领贴，方能经营。2、源头：中世纪意大利和地中海沿岸的商人组合制度，具备浓厚的身份法和习惯法属性,8,第六章 商事登记制度,二）近代：这一时期欧陆各国的登记制度实质上仅仅是对中世纪商人习惯法的确认，是早期习惯法成文化的过程，起着承前启后的作用。 1673年的陆上商事条例和法兰克福1666年贸易法典，不同程度上吸收了中世纪商人登记规则的内容,9,第六章 商事登记制度,三）现代：1、标志：1861年德国旧商法； 德国商法典第一编对商人资格和能力的取得、商事登记机关（地方法院）、商事登记事项、商事登记程序、商事登记薄、商业名称等内容都有详细的规定。 德国商法典在1897年经系统修改，形成了新

5、的立法体例,10,第六章 商事登记制度,2、我国商事登记制度 1904年的大清商律草案，对商事注册登记作出了简单的规定； 1937年，国民政府制定了商事登记法 1950年，新中国发布私营企业暂行条例后相继发布了关于公营企业和公私合营企业进行登记的指示工商企业登记管理试行办法 1988年政府发布，企业法人登记管理条例，废除了上述三个文件规定。 1994年，我国发布了公司登记管理条例 2005年，我国发布了新的公司登记管理条例 现在正在起草 商业登记法,11,第六章 商事登记制度,三、商业登记的立法政策和原则：（一）立法政策：1、就强制性而言，分为强制登记主义和任意登记主义。 （1）强制主义：指任

6、何想从事营利性活动的当事人只有在履行了商事登记手续后才能取得商事主体的资格，非经过登记不能取得商事能力，不得从事任何商业活动，否则将构成非法商事行为。 据张国键商事法论，台湾曾长期采任意登记，但“为维护商业道德及诚信原则，防止商人虚设行号，倒闭诈骗，加强行政管理起见，改采强制登记主义,12,第六章 商事登记制度,2）任意主义：从事营利性活动的主体原则上应该履行登记注册手续，但具有一定的灵活性，如偶尔从事商事活动的可以不必履行登记手续；从事盈利性活动的当事人可以先开业，再登记；如未登记不得具有对抗第三人的效力等。 任意主义原则上也须履行登记，但有三方面补充和制约：其一，偶尔从事非连续性营利活动的

7、可不；其二，可先开业再登记；三是未经登记的不具有对抗善意第三人的效力,13,第六章 商事登记制度,2、就核准标准，分为准则主义和许可主义。 前者一般实行形式审查和注册备案制度； 后者则是实质审查和批准备案制度,14,第六章 商事登记制度,二）商业登记原则：1、强制登记原则： 即各种商事企业，要取得商人资格，必须登记。在法国、德国、瑞士、意大利、日本等国以及现在的欧共体各国普遍采用,15,第六章 商事登记制度,2、全面审查原则： 即登记主管机关，对登记注册并不是简单地履行手续，而是要由国家登记主管机关全面审查登记的企业是否是一个经济实体，是否可以取得法人资格。 德、法、瑞土等国和我国均实行此原则

8、,16,第六章 商事登记制度,审查内容主要是: (1)经营项目是否法律规定； (2)经营管理人员是否有经营能力； (3)审查资本是否符合规定的最低限额； (4)审查机构是否健全； (5)审查公司的名称等,17,第六章 商事登记制度,3、公开登记原则： 即商人登记后，不论是开业登记、变更登记或注销登记，所有登记事项都要向社会公开，每个人都有权阅览、复制登记簿上的内容，便之做到众所周知。 公开登记要通过以下渠道进行: (1)要在指定的报刊上由核准的法人公告； （2）在股东大会公开公司的经营状况； (3)登记机关要向公众提供咨询服务,18,第六章 商事登记法律制度,四、 商事登记的对象与登记管理机关

9、 （一） 商事登记的对象 1.商事登记的对象为商主体。 2.我国法律将登记对象分类主要由两种方式： （1）三分法。将商主体分为公司、非公司企业、外商投资企业； （2）二分法。将商主体分为具有法人资格的企业和不具有法人资格的企业,19,第六章 商事登记法律制度,二）商业登记的主管机关：1、行政管理模式：A、英国由商业部管理，美国由各州政府管理，台湾一般登记归县市，公司登记归中央经济部；B、我国以行政机关作为主管机关，见企业法人登记管理条例第4条规定:“企业法人登记主管机关是国家工商行政管理局和地方各级工商行政管理局。各项登记主管机关在上级登记主管机关的领导下，依法履行职责，不受非法干预,20,第

10、六章 商事登记法律制度,2、司法监督模式：（1）德国：在18世纪初叶为维护商人道德和信用，为确认公司的内外关系，便设了公司登记簿、代表人登记簿、商号登记簿。规定在地方法院专设登记法官，并置商业登记簿办理商业登记。并且实行分片设立，在商业发达的省、州多设，在公司少的省、州少设,21,第六章 商事登记法律制度,2）法国：法国商法典末对商业登记作规定。直到1919年3月18日才以特别法作了规定，亦采取在地方法院设置商业登记簿由“书记”在院长的监督下办理，此乃所谓“地方商业登记簿”。后在1935年10月30日又命令增设中央商业登记簿。这样对商业性公司的登记，实际上由司法和行政共同管理。（3）瑞士的商业

11、登记机关属司法警察部的一个部门。（4）日本在商法典第三章专设“商业登记”，后来在1963年，又颁布了商业登记法，规定由裁判所管辖,22,第六章 商事登记法律制度,3、民间自治模式： 如荷兰等国由商会进行登记。 他们认为商人不具有特殊的地位，商业登记仅为公众提供信息来源，所以由商会负责登记，从而具有非官方性,23,商事登记法律制度,4、我国的商事登记管理机关 在我国，商事登记的管理机关是国家工商行政管理机关。国家工商行政管理机关独立行使登记管理权，并实行分级登记管理原则。 关于登记机关管理权的行使和监督所奉行的原则：不同级别的工商机关独立行使职权；但上级登记主管机关有权纠正下级登记主管机关不符合

12、国家法律法规和政策规定的行为,24,商事登记法律制度,1）国家工商总局：国务院比准的全国性企业、国务院授权投资的企业、外资企业等 A 国务院国资委履行出资人职责的公司以及该公司设立并持股50%以上的股份公司 B 外商投资的公司 C 依法应由国家工商总局登记的公司 D 国家工商总局规定的应由其登记的其他公司,25,商事登记法律制度,2）省（自治区、直辖市）局： 省（自治区、直辖市）国资委履行出资则职能的公司以及该公司设立并持有50%以上的股份公司 省（自治区、直辖市）局应由其登记的自然人投资设立的公司 依法规定，应由省局登记的公司 国家工商总局授权登记的其他公司,26,商事登记法律制度,3）市、

13、县局： 除了国家局和省局以外的其他公司 国家局和省局授权登记的公司,27,商事登记法律制度,五、商事登记的事项 1、绝对事项和相对事项 （1）绝对事项：必须登记的事项，乃当事人负有登记的义务，否则缺少该事项，则不生法律效力。一般为企业主姓名、商号、目的、所在地、经管人等 （2）相对事项：是否登记由当事人自由决定，如果登记后则具有法律效力。如个体商人的商号则属于相对登记的事项,28,商事登记法律制度,2、我国的登记事项 企业法人登记管理条例第九条规定主要登记事项有：商业名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、注册资金、经营期限、公司发起人等 公司登记管理条例第九条公司的登记事项包括

14、：名称、住所、法定代表人、注册资本、企业类型、经营范围、营业期限、有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称,29,商事登记法律制度,1、商业名称 2、住所 3、法定代表人 4、注册资本 5、主体类型 6、经营范围 7、经营期限,30,商事登记法律制度,六、商事登记的种类 （一）开业登记： 企业法人登记管理条例第十五条申请企业法人开业登记，应当提交下列文件、证件： 1、组建负责人签署的登记申请书； 2、主管部门或者审批机关的批准文件； 3、组织章程； 4、资金信用证明、验资证明或者资金担保； 5、企业主要负责人的身份证明； 6、住所和经营场所使用证明； 7、其他有关文件、证件,31,

15、商事登记法律制度,二）变更登记： 企业法人登记管理条例第十七条企业法人改变名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、经营期限，以及增设或者撤销分支机构，应当申请办理变更登记,32,商事登记法律制度,三）注销登记： 领取营业执照后满六个月没有开展任何活动或停止经营活动满一年的； 章程或协议中规定的营业期限届满或规定的解散事由出现； 商事主体资不抵债，经裁定破产的，等都应办理注销手续,33,商事登记法律制度,四）分支机构的登记 分支机构分公司 分支机构的特点 分支机构的登记包括：设立登记、变更登记和注销登记,34,商事登记法律制度,七、商事登记的程序 主要分为下列几

16、个阶段： 1.申请：商事主体的法定代表人、组建人负责申请，并作成申请书，签名盖章 2.受理：在申请人将需要提交的各项申请文件准备齐全后，登记机关才予以受理。 3.审查：申请登记的事项必须真实合法，在受理后，就需要对登记申请书以及其他有关文件进行审查。 4.核准发照：登记机关在规定的期限内作出核准或不核准的决定，如果核准，则在规定的期限内颁发有关的证明。 5.公告：在审查核准后，应当又登记主管机关将登记的事项进行公告，公之于众,35,商事登记法律制度,关于商事登记中的审查 1、形式审查。日本采纳，英美法国家采纳 即登记机关只对申请者提交的申请从形式是否符合法律要求的角度进行审查，而不对登记事项的

17、真伪进行核实。 这种登记的公信力比较弱,36,商事登记法律制度,2、实质审查。 登记机关不仅对申请者提交的申请从形式上审查是否合法，还对申请事项进行核实，以保证登记事项的法律效力。 凡是经过登记的事项，就有证明其真实的效力，具有很强的公信力,37,商事登记法律制度,3、折中审查。 即登记机关对登记事项某些重要事项进行审查，如发现不符合的则不予登记。但即使是已经登记的事项也不能推定其完全真实，登记事项的真伪最终还又执行机关加以裁定,38,商事登记法律制度,4、我国的登记 （1）实质审查主义，登记机关对申请人提交的文件、证件等文件的真实性、合法性和有效性进行核实。登记机关必须履行核实的义务，申请人

18、必须提交真实材料并进行配合的义务。但现实中，却流于形式。 （2）折中主义 2004年6月国家工商总局颁布了企业登记程序规定第9条规定：“登记机关收到登记申请后，应对申请材料是否齐全，是否符合法定形式进行审查。” 第11条规定“企业登记机关认为需要对申请材料的实质内容进行核实的，应派两名以上工作人员，对申请材料予以核实,39,商事登记法律制度,关于核准发照的时效规定： 1、申请人到场申请的 2、信函方式申请而受理的 3、电报、电传、电子数据等方式 4、不予登记 5、需要核实材料的,40,商事登记法律制度,关于商事登记公告 公告目的 公告机关 公告形式 公告内容,41,第六章、商事登记法律制度,八

19、、 商事登记的效力与监督管理 （一） 商事登记的效力 在我国，商事登记是商主体取得商事经营活动资格的前提条件。我国法律严禁未经登记的无证照的经营行为。合法有效的商事登记必然对第三人产生效力,42,第六章、商事登记法律制度,1、创设法律关系的效力 登记是取得经营资格的前提条件，未经登记不得以商事主体身份从事营利活动,43,第六章、商事登记法律制度,2、免责的效力 基于商事变更登记或者废止登记，商事主体将获得部分或者全部免除责任,44,第六章、商事登记法律制度,3、公示的效力 即经过登记的内容，应推定其具有相应的法律效力，善意第三人根据登记事项所为的行为，应当具有法律效力,45,第六章、商事登记法

20、律制度,1、积极效力 登记事项经过登记和公告后，可以对抗对抗第三人。 “登记的权利存在，不登记的权利不存在” （1）商人营业资格的取得 （2）商人企业法人资格的取得,46,第六章、商事登记法律制度,2、消极效力 应登记事项，如果没有登记，不对对抗善意第三人,47,第六章、商事登记法律制度,3、特殊效力 对商号的登记，获得商号专用权 对公司的登记。公司的设立、合并和分立须根据登记而生效，如果没有登记，不得享有商人权利，但必须承担商人义务,48,第六章、商事登记法律制度,4、情况不实登记的效力 （1）商法根据“禁止反言”和“外观主义”的原理，认定在登记簿上做出的公示的一方，在其后的商业活动中，只要

21、第三方处于善意，他必须对第三方遵守自己的声明。 （2）如果登记不实，不仅不能对抗善意第三人，还要受到一定的处罚,49,第六章、商事登记法律制度,二） 商事登记的监督管理 1、商事登记的监督管理一般分为两种方式： （1）社会公众的监督管理 （2）登记主管机关的监督管理,50,第六章、商事登记法律制度,2、登记主管部门监管内容 （1）建立企业档案 （2）进行年检 （3）证照管理 （4）对营业活动进行监管,51,第六章、商事登记法律制度,3、对违反商事登记的处罚 （1）未经登记擅自开业经营 （2）申请登记隐瞒真实情况，弄虚作假 （3）擅自改变主要登记事项 （4）超出核准登记的经营范围和方式从事经营

22、（5）侵犯企业法人名称权 （6）伪造、涂改、出租、出借、转让、出卖营业执照的 （7）抽逃、转移资金或隐匿财产逃避债务 （8）不按规定办理注销登记 （9）不按规定报送年检报告书的办理年检的 （10）拒绝监督检查或接受监督检查中弄虚作假,52,商事登记法律制度,九、我国商事登记制度的现状与问题 1、现状 （1）没有统一的商事登记法，有关商事登记的制度散落在各种法律法规之中，如企业法人登记管理条例、公司登记管理条例、企业名称登记管理规定、企业法人登记公告管理办法等。 （2）我国的商事登记普遍适用一切营利性主体。凡是在我国境内取得营利性主体资格或商事能力的，必须履行工商登记手续。我的商事登记主体包括：

23、企业登记（法人企业和非法人企业）和个体工商户登记 （3）我国商事登记制度中的“商事”的范围非常的广泛。农业、林业、渔业和水利、工业、建筑业、交通运输、仓储业、饮食业、房地产、金融保险业等，还包括具有法人资格从事企业化经营的事业单位和从事经营活动的科技性社会团体，反具有法人资格的公用事业、卫生、教育、体育、文化艺术等都必须进行登记,53,商事登记法律制度,2、缺陷 （1）分散的立法体系在立法和司法实践中都产生了许多的问题， 如不利于商事主体遵守法律和执行法律，不同主体适用不同的法律，不同的登记制度在内容上也有区别，造成了商事主体在登记方面的实际的不平等 如分散的立法既造成了法律文件的相互交叉重叠

24、。 如分散式的立法容易使诸多法律文件之间产生矛盾。 解决：采用系统化的立法，制定统一的商事登记法，构件商事登记的有机体系，彻底解决先行分散立法的冲突、重叠和缺漏等问题,54,商事登记法律制度,2）现行的立法过于注重管理，而疏忽效率。所需要审批和核准要求过多，不利于申请人以便捷的方式进入市场从事交易，同时也增加了登记机关的工作量。 解决：应简化登记手续，为主体进入市场创造条件。如该登记制度为备案制度，或直接登记制度,55,商事登记法律制度,3）具体制度方面的完善。 如登记机关或工作人员的过错致当事人损失的，如何确定责任的问题 如登记和公告的效力以及登记的更正和注销的问题 有关商事登记文件管理的问

25、题 与登记有关的争议与处理的问题,56,商事登记法律制度,1 深圳市鑫某担保有限公司非法登记代理案 经查，该公司自年月起，共为户企业办结开业或增资的登记手续，户企业正在办理尚未通过核准，涉案企业达户，为涉案企业垫付注册资本金合计万元。目前福田公安分局已刑拘该公司法人。 2 深圳市启某贸易公司虚报注册资本案 经查，该公司法人孔某、股东熊某花费元，由中介垫资万元作为注册资本骗取公司登记。年月，孔某某、熊某分别以虚报注册资本罪被判处有期徒刑年,57,3 深圳市金某达工程担保有限公司虚报注册资本案 经查，年，该公司法人何某、股东徐某通过中介人员使用虚假房屋租赁合同申请公司住所变更登记，并由中介垫资将注

26、册资本从万元增至万元。目前公安部门正立案侦查。 4 深圳市某兴贸易有限公司骗取登记案 经查，该公司在年月日申请设立登记时，使用周某已遗失的身份证并假冒其签名，伪造相关登记申请材料，取得设立登记。市工商局依据公司法规定撤销该公司的设立登记,58,5 深圳市英某科技有限公司骗取变更登记案 年月日，深圳市英某科技有限公司申请办理变更登记。法人由高某变更为韩某，注册资本由万元变更为万元，股东由高某、张某变更为高某、张某及韩某，经理由张某变更为韩某。对于此次变更，张某与其他股东意见不一，无法达成共识，高某即在公司变更登记申请相关资料上伪造张某签名，并使用假公章取得公司变更登记。市工商局责令该公司在个月内

27、改正违法行为，撤销其变更登记，并处罚金万元。 6 深圳市某典会会计师事务所有限公司提供虚假验资报告案 经查，深圳市某典会计师事务所有限公司在为深圳市某之旅旅游服务有限公司、深圳市潮某珠宝有限公司验资时，经办的注册会计师没有按规定到银行询证，而是委派公司员工余某代办，并伪造股东出资交款凭证和银行征询函，出具虚假验资报告。另经市财政局证实，该公司因缺乏必备条件，已于年月日被撤回设立的行政许可。根据规定，市工商局对该公司作出没收违法所得、吊销营业执照并处元罚款的处罚决定,59,7 深圳市某药房有限公司逾期年检案 经查，该公司负责年检工作人员贪图方便，将公司下属分支机构的年检工作全部交由一名街头“拉客

28、仔”办理，导致该公司家分店营业执照上的年检印章均为虚假。市工商局对其作出补办年检、免予行政处罚的处理。 8 彭某投资申办虚假公司系列案 年月，市工商局注册分局发现外地村民彭某自年月日起，在深圳连续投资申办了近家公司，其中已核准设立登记家公司。经实地检查，这些公司均不在原注册地址经营，彭某本人也下落不明。市工商局已依法吊销其中家提交假冒租赁合同骗取登记的公司营业执照，并对其余家公司做进一步调查取证,60,9 外贸企业虚假登记系列案 年初，罗湖工商分局专门开展了一次外贸企业专项检查行动。行动中，工商执法人员对家外贸企业进行现场检查，证实家查无下落。此外，对家企业的登记材料核查发现，涉嫌提交虚假材料

29、的企业有家，涉嫌虚假出资、虚报注册资本和抽逃出资的家。该部门目前对家涉嫌虚假登记的企业立案调查，已结案宗，罚没入库万元，撤销企业登记家，吊销营业执照家，依法移送公安部门宗。 10 深圳市苏某物流有限公司等虚假登记系列案 年月，市工商局在收到某银行反映多家企业的验资账户、资金往来记录存在问题的来函后，立即对存在出资问题的企业立案调查。 截至年月，已有家公司被依法处理。其中，深圳市苏某物流有限公司于年月日申请变更登记，注册资本由万元变更为万元。各股东实际出资仅万元，其余万元均为中介垫资。此外，工商部门还查处了深圳市利某集装箱运输有限公司和深圳市万某华商贸有限公司虚假登记案。,61,山东公布公司登记

30、中介违法十大典型案例 1济南隆正投资咨询有限公司非法垫资案济南隆正投资咨询有限公司以代办执照和投资咨询为名，非法为公司注册提供垫资服务，同时还伪造验资报告中的银行进账单，牟取暴利。几年内先后为330户公司非法垫资，垫资金额5.1亿元。目前公安部门已立案侦察；工商部门对涉案的54户公司已调查处理，罚款630万元,62,2济南市王某伪造银行票据制造虚假验资报告系列案王某与6名代理人勾结，擅自刻制银行业务章，伪造银行对账单、现金缴款单、询证函等资料，并通过会计师事务所取得验资报告，代理人凭验资报告，帮助拟成立公司的客户到工商局办理营业执照，收取高额“代理费”，共同分赃。据查，王某先后为54家公司骗取

31、登记，累计虚报注册资本金4900万元。目前，王某已被检察机关批捕；工商部门对4家涉案会计师事务所失职行为，依法分别处10万元罚款；对54家涉案公司和6名无照代理人，依法进行了行政处罚,63,3枣庄市房某等为公司非法垫资案枣庄市居民房某（女）利用其丈夫武某在市农业银行工作、其表弟吴某在市财政局工作之便，与部分注册会计师和会计师事务所勾结，挪用财政局资金，按垫付注册资本金37的比例收取垫资费用，组成一个专门从事为公司非法垫资的团伙。该团伙在2年多时间内，共为292家公司非法垫资，垫资额达7.58亿元，非法获利近500万元。目前，房某已被移送公安机关；对涉案的292家公司，工商部门区分不同情况依法进行了行政处罚,64,4东营鲁中企业策划咨询中心非法从事中介服务案东营鲁中企业策划咨询中心通过办理商标注册代理、公司登记代理、为他人垫付资金办理公司登记和投资融资业务，违法所得共计19000元。东营市工商局依法对东营鲁中企业策划咨询中心停止违法经营业务，没收违法所得，并处6000元罚款,65,5潍坊市鲁静无照经营案鲁静（女）先后三次采取非法垫资、出具虚假验资报告书和向验资机构提交虚假银行询证函、现金交款单、银行验资账号、银