公司法讲座第二期.ppt

1、公司法案例解析 第二期,案例六 违反公司章程的股东会决议可以被撤销吗？ 一个长途电话一下子打乱了蒋乐本来悠闲自在的海滨度假。电话是公司里和他关系不错的小李打来的。小李说昨天公司召开了临时股东会，会上股东老程提出要转让手里的股份，询问大家是否有意购买。董事长华强当仁不让，立马表示自己要买。既然董事长提出了，其他人没有什么异议，决议也就这样通过了。于是，华强易如反掌地拿到了老程的股权，一举成为了公司最大的股东。这下蒋乐可不乐意了，因为之前他在公司的股份和华强不相上下，只不过是上次华强当上董事长。“这回把我的位子往哪搁啊？”蒋乐深感不平，不过直觉告诉他事情似乎不该这么简单。想了半天，蒋乐突然记起，前

2、年修订公司章程时已经对股东之间的股权转让作了特别规定。根据规定，哪怕是股东内部的股权转让，也必须通知每位拥有公司股份百分之五以上的股东，而且这些股东必须出席参与表决。“可是这次转让根本就没通知我，我也没有参加会议并且先例自己的表决权”，蒋乐决定明天一早就乘航班回公司讨个说法，如果不行，即便诉至公堂也在所不惜。,解析： 新公司法条文：第二十二条 公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。 股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。 股东依照前款规定提出诉

3、讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。 公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。 目前我国股东表决主要遵循资本多数表决原则。在与之配套的例外表决机制尚未完善的情况下，无论是在引人注目的上市公司中，还是在为数众多的中小型公司里，一股独大的股权结构仍将不可避免地长期存在。虽然这也可以使公司经营者得到有效的监督，公司的经营决策效率维持较高的水平，但在很多时候，难免那些处于控制地位的大股东会以自我为中心，滥用权利，操纵公司并侵害其他股东的权利。与此同时，也正是因为一股独大现象的存在，股东之间

4、对于公司控制权的争夺从来没有因为所有者与经营者的分离而停止过。为了自身的利益，几乎所有的公司股东，包括当权的和在野的，都希望能够获得更多的股份，进而获得公司的控制权，得到更多的利益。在此情况下，不论是出于限制大股东滥权的目的，还是为了使股东之间的控制权争夺更加公平，一套良好的程序规范以及通畅的救济渠道都是不可或缺的，而其中就包括瑕疵公司决议的无效与撤销制度。,法律上的瑕疵，绝不是通常所说的微小缺点，它的存在足以引起行为的无效或被撤销，公司决议所存在瑕疵是如此。通常人们把那些虽然在股东会、股东大会、董事会上通过，但在形成过程中程序或内容违反法律法规或公司章程的决议都称为瑕疵公司决议。就表现形式而

5、言，公司决议的瑕疵既可以是程序上的，也可以是内容上。前者如董事会和股东大会没有依照既定的程序召集，召集人其实没有召集权，没有尽到通知义务，对大会目的外的事项进行决议以及表决权受限制的股东仍然先例了表决权等，后者则是指决议的内容存在违反法律、行政法规或者公司章程的情形，如通过非法交易的决议等。就法律后果而言，瑕疵公司决议通常导致两种后果，一是无效，二是可撤销。无效是指公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、垂直法规的规定；可撤销则是指股东大会的召集程序、表决方法等违反了法律、行政法规或者公司章程的规定，存在着显著不公正的情况，或者决议的内容违反了公司章程的规定。,根据新公司法第二十条的

6、规定，股东会、股东大会作为公司的权力机构，董事会作为公司的业务执行机关，其作出的决议内容上必须符合法律、行政法规或者公司章程所规定的程序召开会议，进行表决或者决议的内容违反公司章程的，股东则可以申请人民法院撤销。这一规定对匡正大小股东之间的权利失衡无疑大有裨益。 毫无疑问，蒋乐所在公司的股东会对于股东老程转让股权的表决违反了其所制定的公司章程的相关规定。根据新公司法第二十二条第二款规定，蒋乐可以处决议作出60日内，请求人民法院予以撤销。由此看来，蒋乐还是很有希望从这次股权转让的斗争中分得一杯羹的。,案例七： 哪些财产可以用作公司的出资呢？ 兰林市中太集团旗下有两家子公司，中太百货公司和中太时代

7、家居公司。为扩展新业务，中太集团决定上市融资。于是在2001年3月，中太集团联合五家公司发起设立控股公司中太新业公司。中太集团以持有的中太百货公司百分之四十七的股权作为出资。股权也可以作为出资吗？兰林市当地一家报纸特地开辟专版讨论这个问题。专家学者们争论得一塌糊涂。有的认为：“股权不能作为出资。原因在于，公司法明确规定了股东的五种出资方式，股权用作出资缺乏相应的法律依据。而且股权的价值不可能和实物、货币相比，股权具有不稳定性，价值变动较大，因此容易对其他股东和公司债权人的安全构成威胁”。持相反意见的人则主张：“股权出资，实质是一个股权转让的问题，既然股权可以转让，为什么不能作为出资？尽管股权的

8、价值经常处于变动之中，但不能因此而否认股权是一种能够确定价值的财产。股权可以依法转让其价值又可以确定，符合公司法对出资标的物的要求，当然可以作为出资啦！”,解析： 新公司法条文：第二十七条 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 对作为出资的非货币财产应当评估作价，枋实财产，不得高估可者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。 第八十三条 发起人的出资方式，适用本法第二十七条的规定。 中太集团以股权出

9、资，是否为法律所允许？新公司法终于给了一个明确的答案！ 根据新公司法第二十七条规定新公司法第二十七条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。”也就是，股东用什么东西出资，股东用什么东西出资，只须满足三个条件：一是“可以用货币估价”、二是“可以依法转让”、三是“法律不禁止的”。股权可以估价，也可以转让，同时没有法律明文禁止，因此股权当然可以作为出资。修订前的公司法将股东的出资方式限定为货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权，这被称为五种法定的出资方式。随着科学技术的日新

10、月异，物质形态和产权形态的表现形式更是五彩缤纷，能够创造公司商业价值的出资方式远远不止这样五种。新公司法将原来五种法定的出资方式变为更多的可以自由选择的出资方式，是现实的需要。,股权能够作为出资了，那债权可以吗？答案是只要符合那三个条件当然也可以啦。股权、债权、甚至采矿权、探矿权等现在都可以作出资财产了，各位投资朋友，你们以前闲置的这些资本如今都可以派上用场了！ 个体说来，新法规定股东的出资方式有两大类：一是货币出资；货币出资是公司资本的重要组成方式，适当比例的货币出资能够保证公司具备正常运作所必要的流动资金；二是可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产，主要有实物、知识产权（远比工业产权和非

11、专利技术的范围要大）、土地使用权。实物出资的财产可骒厂房、设施设备、机器、运输工具以及其他的生产资料。知识产权包括菱权和工业产权，工业产权主要指专利权和商标权；非专利技术又称专有技术或技术秘密，是一种未取得专利权的技术成果，也可以作为公司出资。土地使用权也可以用作出资，但应当遵守国家相关规律的规定。以非货币财产出资，应当经过评估作价，有的还需办理财产权的转移手续。 新公司法同时放宽了以非货币财产出资所占比例的限制，明确规定：全体股东的货币出资金额不得低于公司注册资本的百分之三十。也就是说，非货币财产出资在注册资本中最高可达百分之七十！而修订前的公司法规定，无形资产的出资比例不得超过注册资本的百

12、分之二十，这种对无形资产的“傲慢与偏见”显然无法满足知识经济高速发展的需要，也给高新技术企业的发展带来了很大的负面影响。如今新法等于将无形资产的出资从百分之二十提高到百分之七十，这无疑是给高新产业的发展带来了一场“及时雨”。,案例八： 股东名册有什么用？ 小王早上来公司上班，见大家都神色凝重，议论纷纷。一打听才知道公司又发生了件挺闹心的事。事情的经过是这样的：公司股东老李把他的全部股权都转让给了公司的另一位股东。事后公司将这个变动情况在股东名册上进行了记载，但没有向公司登记机关申请变更登记。这可就埋下祸根了。这不，正当公司欢天喜地向各位股东分配股利的时候，收到法院发来的应诉通知书。公司被人家告

13、上法庭了！这是怎么回事呢？原来老李离开公司后自己做生意失败欠了一屁股的债没法还。见势不妙，老李拍拍屁股溜之乎，不见了踪迹。债主把老李留下的所有能用来还债的东西都申请法院执行完后仍有部分债务得不到清偿。最后，人家在公司登记机关查到老李在公司还有很多股权，又听说公司最近在分配股利，算了一下发现老李能得到股利已经足够还债了，于是一纸诉状把公司告上了法院，要求公司把本应向老李分配的股利向自己支付用来还债。最后公司败诉，吃了个哑巴亏。虽然按照法律规定公司可以向老李追偿这笔款了，但老李已经不见了踪影，即使找到了他他也没钱啊。这个花钱买来的教训公司可要好好吸取。,解析： 新公司法条文：第三十三条 有限责任公

14、司应当置备股东名册，记载下列事项： （一）股东的姓名或者名称及住所： （二）股东的出资额； （三）出资证明书编号。 记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张先例股东权利。 公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。 股东名册是指公司必须备置的用于记载有关股东情况的档案文件。公司设置股东名册的目的，主要是为了便于确定股东的人数、股东的资格以及股东在公司的权益情况，进而便于与股东进行联络，向股东发放股利，对股东转让股权进行监督并接受股东的查询。股东名册的效力一般来说有

15、以下两点： 对股东来说，是主张权利的依据。根据修订后公司法的规定，记载于股东名册有股东，可以依股东名册主张行使股东权利。即股东可以依据股东名册上的记载主张出席股东会行使表决权，依法转让股权，查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议、决议、监事会会议决议和财务会计报告，在股东会上向公司的董事、监事及高级管理人员进行质询，要求公司按股东名册上记载的出资比例分配股利，,公司解散清算时主张剩余财产的分配权，代表十分之一以上表决权的股东可以提议召开临时股东会会议，在董事会和监事会都不履行召集主持股东会会议时，代表十分之一以上表决权的股东可以召集和主持股东会会议，在出现法定情形时请求公司按合理的价格

16、收购其股权，在公司董事、高级人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定而损害股东或公司的利益时向人民法院提起诉讼等等。 对公司来说，是主张免责的依据。事实上的出资人在股东名册没有其姓名及出资额的记载之前，不得对抗公司，只有登记在册的股东才能对公司主张权利。股东依法转让其出资后，由公司将受让人的姓名或名称、地址及受让的出资数额记载于股东名册。公司仅以股东名册上现存记载的股东为其股东。如果公司依照法律或公司章程的规定对股东名册上记载的股东履行适当的通知、支付股利、分配剩余财产等应尽职责后，即可免除公司相应的责任。 当然，股东名册的效力仅是针对公司股东之间，对公司与股东以外的第三人来，他没有查询公司股

17、东名册的权利，那么，他依据什么来判断某人是不是公司的股东及某股东有多少出资额呢？新公司法规定，公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记，第三人即可依据登记的事项对上述事项进行判断。如果登记事项发生变更的，公司应当办理变更登记，确保公司登记机关的登记的真实性。因为是公共机关的登记，第三人自然有充分的理由相信登记的事项是真实的，法律也应新生和保护第三人的这种确信。,因此即使实际上由于公司没有及时进行登记或变更登记而使登记事项不真实，但第三人仍然依据登记作出某种法律行为，这种行为依然按照原来登记的情况发生效力。也就是法律上规定的“未登记或者变更登记的，不得对抗第三人”。进一步说，即使

18、公司有股东名册对股东的姓名或者名称及其出资额进行了记载或变更记载，但其仅在公司内部发生法律效力，不能以此对抗公司和股东以外的第三人。 就前述小王所在的公司碰到的情况而言，公司虽然在股东名册上进行了变更记载，但只能据此拒绝老李的债主。老李的债主根据未变更的登记和合同法上的代位权可以请求公司继续分配股利来清偿自己的债务。 原来的公司法有很多制度上缺失。就股东名册相关制度来说，原公司法没有规定股东名册的效力问题，也没有规定股东名册上的记载事项如何对第三人发生效力的问题。这不能不说是一种缺憾。公司法的这次修订对这些缺失进行了弥补，规定了股东名册对公司和股东的效力，并设计了股东名册记载事项的登记制度，解

19、决了其对第三人的效力问题。,案例九： 公司股东亨有哪些知情权？ 薛先生是正新软件公司的股东，两年前软件公司因经营不善而被竞争对手盘海公司收购。之后，盘海公司通过幕后操纵赶走原正新公司的大部分股东，强行安插其新信担任公司要职。两年以来，盘海公司倚仗其大股东的地位独断专行，完全操纵了公司董事会，更利用假发票不断套走公司资金。而且既不向股东公布会计报表，也不进行利润分配。薛先生多次向公司要求查阅会计账簿，但公司总是以扰乱公司经营秩序为由而断然拒绝。为避免自己的合法权益受到损害，薛先生于是向法院起诉，请求查阅公司账簿。 薛先生作为公司股东，可以要求查阅公司账簿吗？,解析： 新公司法条文：第三十四条 股

20、东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。 股东可以要求查阅公司会计账薄。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。 第九十八条 股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告，对公司的经营提出建议或者质询。 新公司法明确规定股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议

21、记录、董事会会议决议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告等公司其本文件和重要资料。这被称为股东知情权，是股东依法亨有的股东权利中的一项，也是保护股东权的关键。然而在现实中，股东这种法定的权利却并没有得到尊重，近年来侵犯股东知情权的案件频频见诸报端。 美国大法官路易斯布兰狄希有句名言：“公开是现代社会及工业疾病的救生药，阳光是最好的防腐剂，灯光是最有效的警察”。公司股东有权了解公司运营的真实情况，尤其公司的中小股东，他们迫切获得与公司大股东平等的信息。,修订后的公司法扩大了公司股东的知情权，依据第三十四条的规定，有限责任公司股东的知情权不仅增加了“复制”权能，还增加了可以查阅、复制

22、的三个文件，个体内容包括： （一）查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议记录、董事会会议决议、监事会会议决议。 公司章程载明了公司的基本情况，是公司的基本文件，股东有权通过查阅章程了解公司情况。股东会会议记录，董事会会议决议、监事会会议决议涉及公司生产、经营、管理等各个方面，股东有权检查其中的决策或决定是否可能侵害自己的合法权益，是否有不当之处，以便对公司的经营提出建议或者质询。 （二）查阅、复制公司财务会计报告 公司财务会计 报告反映了公司一年中的财务状部和经营状况，包括资产负债表、利润表、财务状况变动表、财务情况说明书、利润分配表等。作为投资者的股东，有权了解公司资本的运作、经

23、营和分配情况。 （三）查阅公司会计账簿 新法明确赋予股东以查阅公司会计账簿的权利，包括会计账目及原始凭证，股东查账能够让公司财务制度更透明。股东要求查阅公司会计账薄的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿的不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求,之日起十五日内书面答复股东说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。所以，在前述安全中，法院应当支持薛先生的请求。 新公司法第九十八条则规定：在股份有限公司内，股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、

24、财务会计报告。 也许有人会担心，股东查账权的得使会干扰公司的正常经营，其实不然。首先，法律应当赋予股东以全面的知情权，以尽可管地消除公司内部信息不平等的状况以及平衡强与弱的对立。股东真实地了解公司的运营情况，才能更好地作出投资的决策判断，才能对公司的发展提出切实的建议。同时，法律对股东查阅帐薄也规定了限制查阅手续比较复杂而且不可复制。具体而言，“应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计帐薄有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅。”,案例十： 有限公司股东分红由公司章程说了算吗？ 小王、小张、小李是大学同学，志趣相投，交情一直非常深厚。三人都是学生物出身，

25、学生时代还共同组建了一个生物爱好者的社团。大学毕业后经过几年在社会上的打拼，三个人事业也都小有成就，也有一定的积蓄，于是萌生了自己开办公司的念头。正好赶上新公司法颁实施的大好时机，三人都是豪爽之人，说干就干，很快便登记注册一家生物技术公司，注册资本三十五万元，分期缴纳，小王认缴了十五万，小张、小李各认缴了十万。首次出资，小王一次性拿出了十五万元，小张、小李各出了六万元。小王的女朋友知道了，偷偷地问他“你们利润怎么分配呀？你出资最多，当然应该拿得最多。”小王听了笑着回答：“你呀，就别小家子气了。当初我们三人都说好了，办这个公司也算是圆咱们自己的心愿，不图别的，就为三兄弟有这么个共同的事业，所以利润平分。新公司法也允许咱们自己约定分配比例啦！”小王的朋友听了很是诧异。“从来都只听说法律规定红利按照出资比例分配，什么时候能让我们自己约定啦 ？”“这你就不知道了吧！”小王不紧不慢地翻出新公司法递给女友，“喏，自己看吧，白纸黑字与得清清楚楚呢。”,解析： 新公司法条文：第三十五条 股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按