[硕士论文精品]利用海外离岸公司进行并购业务研究

内容摘要离岸法区OFFSHORE和离岸公NOFFSHORECOMPANY直是来国际投资界热门话题和重要领域，同中国企业界接触还是最近十来年的事情。为鼓励贸易与投资，从上世纪后期起，世界上一些国家和地区多数为岛国纷纷以法律手段制订并培育出一些特别宽松的经济区域，这些区域般称为离岸法区。而所谓离岸公司就是泛指在离岸法区内成立的有限责任公司或股份有限公司在原居住地以外注册。而“离岸”的含义是指投资人的公司注册在离岸法区，但投资人不用亲临当地，其业务运作可在世界各地的任何地方直接开展。在我国，随着知识经济的兴起，尤其是IT产业的蓬勃发展，许多公司，比如新浪、搜虎、网易等，皆采用在离岸法区注册离岸公司，从而实现国际融资和走向国际市场。那么，为什么要通过在离岸法区设立离岸公司来进行资本运作啦这跟离岸法区和离岸公司的特点、优势以及法律环境等因素都有关系。西方国际投资界早在二十年前，就在通过离岸公司进行贸易和投资活动，有一整套熟练的操作方式。在我国，主要是随着海外融资和税务规避的目的考虑，才逐步了解离岸法区和离岸公司，进而实际操作离岸公司。但真正研究离岸法区和离岸公司及离岸公司法的文章和专著并不多，对般的人员甚至包括法律人员，在这方面的资料也很少，了解也不深入。因此，对其进行深入的研究和分析很有必要。本文在一个实际利用离岸公司进行资本运作案例的基础上进行了相应拓展，试图通过来它来介绍世界上主要的离岸法区和离岸公司法，进而概括如何利用离岸公司进行资本运作以及境外上市的般操作程序和注意事项，以及存在的潜在法律风险和管理当局的监管风险。本文共分6部分，首先是前言，主要介绍写本文的背景和原因，以及国内外的动态；第一部分为离岸法区和离岸公司，主要介绍了离案法区和离案公司的概念、特点和基本法律特征，同时着重介绍了加勒比离岸法区中的维尔京群岛和开曼群岛的基本情况；第二部分为海外离岸公司并购业务分析，在这部分，主要介绍了本文所用案例的背景，重点阐述了并购的工作程序、并购方案等，主要内容包括并购过程中的尽职调查、并购模式、税务筹划、外汇管制、资产评估以及会计处理等；第三部分为并购方案特殊问题的专题研究，主要分析了土地使用权的取得、知识产权的处置、抵押担保的处理、债权债务的处理、会计处理、人力资源处理等专题第四部分为利用离岸公司进行海外上市的资本运作模式探讨，主要简介了香港和美国上市的一般步骤及国内的监管；第五部分为利用离岸公司进行海外上市的法律风险分析，主要内容为海外上市过程中的风险、披露义务及关联交易、法律管辖风险、法律环境变化的风险等；第六部分为政府应当加强对离岸公司并购管理，主要介绍了资本外逃、公司欺诈、专家金融风险、税收规避等监管。关键词离岸公司并购研究CONTENTSSUMMARYOFFSHOREAREASANDOFFSHORECOMPANIESHAVEALWAYSBEENAHOTTOPICANDIMPORTANTREGIONININTERNATIONALINVESTMENTFIELDBUTTHECHINESEBUSINESSENTERPRISESGETTOKNOWITJUSTINRECENTDECADETOSTIMULATETHETRADEANDENCOURAGETHEINVESTMENT，FROMLATEOFLASTCENTURY，SOMENATIONSANDREGIONSMOSTAREINSULARITYENACTEDANDCULTIVATEDSOMEESPECIALLYLOOSEEEONOMICDISTRICT，WHICHISGENERALLYCALLEDASOFFSHOREAREAANDSO。CALLEDOFFSHORECOMPANIESAREGENERALLYINDICATINGTHELIMITEDLIABILITYCOMPANIESORSTOCKCOMPANIESTHATESTABLISHINOFFSHOREAREASREGISTEROUTOFHISORIGINALPLACEANDOFFSHOREMEANSTHATTHECOMPANYREGISTERSINTHEOFFSHOREAREA，BUTTHEINVESTORDONTNEEDPERSONALLYGOTOTHEAREA，ANDHECANOPERATEANDDEVELOPTHEBUSINESSWORLDWIDELYINOURCOUNTRYALONGWITHTHERISEOFTHEKNOWLEDGEBASEDECONOMY，PARTICULARLYWITHTHEBOOMINGDEVELOPMENTOFTHEITINDUSTRY，MANYCOMPANIES，FOREXAMPLE，SINA，SOHU，NETEASE，ETC，ALLADOPTEDREGISTERINGTHEOFFSHORECOMPANIESINTHEOFFSHOREAREAS，ANDTHROUGHTHISWAYTOCARRYOUTINTERNATIONALFINANCINGANDWALKINTOTHEINTERNATIONALMARKETTHEN，WHYDOWECHOOSEESTABLISHINGTHEOFFSHORECOMPANYINTHEOFFSHOREALEATOCARRYOUTCAPITALOPERATIONTHISISRELEVANTTOTHECHARACTERISTICS，ADVANTAGESANDTHELAWENVIRONMENTSETCOFTHEOFFSHOREAREAANDOFFSHORECOMPANYTHEWESTERNINTERNATIONALINVESTMENTFIELDHADCARRIEDOUTTHETRADEANDINVESTMENTACTIVITIESTHROUGHOFFSHORECOMPANIESASEARLYAS20YEARAGO，ANDTHEYHAVEAWHOLESETOFPROFICIENTOPERATIONMETHODSBUTINOURCOUNTRY，MAINLYFORCONSIDERINGTHEOVERSEASFINANCINGANDEVADINGTHETAXADMINISTRATION，WEJUSTUNDERSTANDTHEOFFSHOREAREASANDOFFSHORECOMPANIESGRADUALLY，ANDTHENPRACTICALLYOPERATEITBUTSUCHARTICLESANDMONOGRAPHASREALSTUDYINGTHEOFFSHOREAREASOFFSHORECOMPANIESARELESS，EVENFORTHEPERSONINTHELAWFILED，HISMATERIALSANDINFORMATIONABOUTTHISASPECT1SSTILIJESSANDTHEUNDERSTANDINGISNOTTHOROUGHTHEREFORE，ITSNECESSARYFORUSTOCARRYONTHOROUGHRESEARCHANDANALYSISONITTHISARTICLEUSESAREALCASEOFTHECAPITALOPERATIONTHROUGHTHEOFFSHORECOMPANYANDONTHEBASEOFTHATCARRIESONCORRESPONDINGEXPANSION，THUSINTRODUCINGTHEMAINOFFSHOREAREASANDOFFSHORECOMPANIESANDRELEVANTLAWSINTHEWORLD，THENGENERALIZESHOWTOUSETHEOFFSHORECOMPANIESTOOPERATECAPITAL，THEGENERALOPERATINGPROCEDURETOENROLLTOTHESTOCKMARKETOVERSEASANDNOTICEDITEMS，ANDINDICATESTHEEXISTENTLATENTRISKOFTHELAWANDTHEMANAGEMENTAUTHORITYSSUPERVISINGTHISTEXTHASSIXPARTSFIRSTISTHEFOREWORD，MAINLYINTRODUCINGTHETEXTUALBACKGROUNDANDREASON，ANDDOMESTICANDINTERNATIONALTRENDS；THEFIRSTPARTISOFFSHOREAREASANDOFFSHORECOMPANIES，MAINLYINTRODUCESTHECONCEPTS，CHARACTERISTICSANDBASICLAWCHARACTERSOFOFFSHOREAREASANDOFFSHORECOMPANIES，WHICHESPECIALLYINTRODUCESTHEBRITISHVIRGINISLANDSBVIANDCAYMANISLANDSINCARIBBEAN；THESECONDPARTISTHEANALYSISFORTHEMERGEROFOVERSEASOFFSHORECOMPANIES，ANDATTHISPART，ITMAINLYINTRODUCESTHEBACKGROUNDOFTHEEXAMPLECASEOFTHEARTICLE，FOCUSES0NTHEWORKPROCEDUREANDPLANOFTHEMERGERETC，ANDITSMAINCONTENTINCLUDESCONSCIENTIOUSRESEARCHES，MODELSOFTHEMERGER，TAXDESIGN，FOREIGNEXCHANGECONTROL，PROPERTYEVALUATIONANDACCOUNTANCYHANDLINGETCINPROCESSINGOFTHEMERGER；THETHIRDPARTISTHESUBJECTRESEARCHOFTHESPECIALQUESTIONSOFTHEMERGERPLAN，WHICHMAINLYANALYZESOBTAININGTHERIGHTSTOUSETHELANDS，THETREATMENTSOFTHEINTELLIGENTPROPERTYRIGHT，MORTGAGEGUARANTEE，CREDITORSRIGHTANDLIABILITY，ACCOUNTANCY，ANDHUMANRESOURCES；THEFOURTHPARTDISCUSSESTHEMODE，WHICHTHEOFFSHORECOMPANIESUSETOOPERATECAPITALOVERSEASTOENROLLINTHESTOCKMARKET，ANDITBRIEFLYINTRODUCESTHEGENERALSTEPOFERAOILINGINTHESTOCKMARKETSINHONGKONGANDUSAANDINTERNALSUPERVISING；THEFIFTHPARTISTHEANALYSISOFLAWRISKFORUSINGTHEOFFSHORECOMPANYTOENROLLINTHESTOCKMARKETOVERSEASANDTHEMAINCONTENTISTHERISKINTHEPROCESS，PUBLISHINGOFTHEDUTY，ASSOCIATEDTRADE，THERISKOFLAWPRECINCTANDRISKABOUTLAWCHANGING，ETC；THESIXTHPARTINDICATESTHEGOVERNMENTSHOULDSTRENGTHENTHEMANAGEMENTOFTHEOFFSHORECOMPANIESMERGER，ANDMAINLYINTRODUCESTHECAPITALESCAPEOUTSIDE，THECOMPANYCHEAT，THEFINANCIAIRISK，ANDEVASIONOFTAXETCKEYWORDSOFFSHORECOMPANYMARESEARCH3西南财经大学工商管理硕士MBA学位论文原创性及知识产权声明本人郑重声明所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进行调查和研究所取得的成果。学位论文中除正文对于直接引用的文字、数据或事实资料已经加以注释外，本学位论文不包含他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含他人为获得西南财经大学或其他教育机构等的学位证书而使用过的材料。对本学位论文做出重要贡献的单位、团体、企业和个人，均已在文中明确方式表明。因本学位论文引起的知识产权纠纷由本人负责，并承担由此引起的法律后果。本学位论文成果归西南财经大学所有。特此声明学位论文作者签名雷霆年月日刚舌离岸法区OFFSHORE和离岸公司OFFSHORECOMPANY一直是来国际投资界热门话题，同中国企业界接触还是最近十来年的事情。为鼓励贸易与投资，从上世纪中后期起，世界上一些国家和地区多数为岛国纷纷以法律手段制订并培育出一些特别宽松的经济金融区域，允许非本国人士或法人在这些经济区域金融区域内成立公司，并在其领土之外的地区经营运作。而离岸公司指的是非当地投资者在离岸法区内成立的有限责任公司或股份有限公司。1在我国，随着知识经济的兴起，尤其是IT产业的蓬勃发展，许多公司，比如新浪、搜虎、网易、联通等，皆采用在离岸法区注册离岸公司，从而实现国际融资和走向国际市场。那么，为什么要通过在离岸法区设立离岸公司来进行资本运作啦这跟离岸法区和离岸公司的特点、优势以及法律环境等因素都有关系。西方国际投资界早在二十年前，就在通过离岸公司进行贸易和投资活动，有一整套熟练的操作方式。在我国，主要是随着海外融资和税务规避的目的考虑，才逐步了解离岸法区和离岸公司，进而实际操作离岸公司。但真正研究离岸法区和离岸公司及离岸公司法的文章和专著并不多，对一般的人员甚至包括法律人员，在这方面的资料也很少，了解也不深入。因此，对其进行深入的研究和分析很有必要。本文在一个实际利用离岸公司进行资本运作案例的基础上进行了相应拓展，试图通过来它来介绍世界上主要的离岸法区和离岸公司法，进而概括如何利用离岸公司进行资本运作以及境外上市的一般操作程序和注意事项，以及存在的潜在法律风险和管理当局的监管风险。本文共分六部分，首先是前言，主要介绍写本文的背景和原因，以及国内外的动态第一部分为离岸法区和离岸公司，主要介绍了离案法区和离案公司的概念、特点和基本法律特征，同时着重介绍了加勒比离岸法区申的维尔京群岛和开曼群岛的基本情况；第二部分为海1在维尔京群岛，公司法有国际商务公司法和普通公司法之分，只有按照前者规范成立的才是国际商务公司，即所谓的离岸公司。1外离岸公司并购业务分析，在这部分，主要介绍了本文所用案例的背景，重点阐述了并购的工作程序、并购方案等，主要内容包括并购过程中的尽职调查、并购模式、税务筹划、外汇管制、资产评估以及会计处理等；第三部分为并购方案特殊问题的专题研究，主要分析了土地使用权的取得、知识产权的处置、抵押担保的处理、债权债务的处理、会计处理、人力资源处理等专题；第四部分为利用离岸公司进行海外上市的资本运作模式探讨，主要简介了香港和美国上市的一般步骤及国内的监管；第五部分为利用离岸公司进行海外上市的法律风险分析，主要内容为海外上市过程中的风险、披露义务及关联交易、法律管辖风险、法律环境变化的风险等；第六部分为政府应当加强对离岸公司并购管理，主要介绍了资本外逃、公司欺诈、专家金融风险、税收规避等监管。第一部分离岸法区和离岸公司最近，海外离岸公司正在成为从事国际贸易及投资引资人士的热门话题。实际上，海外离岸公司在国际上已经风行了二十多年。在世界的一些地区或国家，如英属维京群岛BVI、开曼群岛ISLEOFMAN、纽埃岛NIUE、巴哈马群岛BAHAMAS、塞舌耳群岛SEYCHELLES、巴拿马共和国PANAMA、毛里求斯共和国MAURITIUS和百慕大BERMUDA等，允许国际人士在其领土上成立4中国际业务公司。当地政府对这类公司没有任何税收，只收取少量的年度管理费，同时，所有的国际大银行都承认这类公司，为其设立银行账号及财务运作提供方便。通常情况下，这类地区和国家与世界发达国家有很好的贸易关系。无论在上述任何一个国家或地区注册的海外离岸公司，均具有高度的保密性、减免税务负担、无外汇管制三大特点，因而吸引了众多商家与投资者选择海外离岸公司的发展模式。11海外离岸公司近年来，世界上一些国家和地区多数为岛国纷纷以法律手段制订并培育出一些特别宽松的经济区域，这些区域一般称为离岸法区。而所谓离岸公司就是泛指在离岸法区内成立的有限责任公司或股份有限公司在原居住地以外注册。而“离岸”的含义是指投资人的公司注册在离岸法区，但投资人不用亲临当地，其业务运作可在世界各地的任何地方直接开展。离岸公司的基本法律特征2离岸公司必须在特定的离岸法区成立，这是离岸公司的地域因素；离岸公司成立的法律依据必须是离岸法区专门的离岸公司法2张诗伟主编离岸公司法理论、制度与实务，法律出版社2004年版，第7页3规范，这是离岸公司的法律因素。比如，在维尔京，其为维尔京国际商业公司法3；而在开曼，其为开曼群岛公司法第七章下的豁免公司规范；一般的，离岸公司注册资本来源于离岸法区之外的投资者的投资，或者说离岸公司的投资者或设立人具有非当地性。这是离岸公司的资本因素。从各国创设离岸公司法的目的来看，其本质是为了方便境外投资者的资本运作。而从实践来看，由来自离岸地之外的投资者包括自然人和法人以及其他经济组织和资本设立的公司正构成了离岸公司的主体部分；离岸公司不得在离岸法域内经营，或者说离岸公司是排除在本土经营的公司。这是离岸公司的运营因素。几乎所有的离岸公司法都规定，一旦发现离岸公司在离岸法区内与其他公司签订商业合同4，那么就将被撤消公司的离岸地位。离岸公司的注册地在离岸法区境内，而其主要经营活动都在所注册的离岸法区之外进行，离岸公司因此具有了注册地和经营地相分离的特征。这种分离有时不仅。体现在公司的投资者不具有离岸法区自然人或法人的身份上，还体现在其董事、经理等公司的经营管理人员一般也不是注册地的居民上。离岸公司的基本法律特征决定了其必然不同于普通的公司，其在国际投资和贸易中被广泛的运用。12离岸公司的特点一般来说，离岸公司具有以下的特点3本文中使用的是维尔京国际商务公司去1984年修订版，根据国际反洗钱协定和反税收的要求，2004年维尔京公司法进行了相应的修订。4维尔寓群岛国际商业公司法1984年修订版第5条第1款规定国际商业公司即离岸公司不得进行下列活动1、与维尔京群岛的居民进行商务往来2、对位于维尔京群岛的不动产享有权盏，除了第2款的E项提到的租借物3、开展银行和信托业务除非根据1990年的银行和信托公司法获得许可；4、开展保险或褥保险业务，不充当保险代理人或保险经纪人，除非依法获得许可5、开展公司管理方面的业务，除非根据1990年的公司管理珐获得许司6、开展为在维尔京群岛成立的公司提供注册办事处或注册代理人的业务。开曼群岛公司法明确，拟按照本法规定申请注册的公司主要在群岛外开肥业务的，才司以申请注叫为赫免公司第182条甜I免公司不能在群岛内同任何自然人、合伙商号或公司进行交易，但为促进韶免公司在岛外开展业务的踪外第193条。4完全秘密，不记名，无需申报年报；在注册地境外之商业活动，无需缴交当地之税款5；允许一人董事，股东；无限制董事，股东之国藉及居地而更换董事亦无需申报；可选择不记名股票以持有人名义BEARERCERTIFICARE6可在其它国家开设银行户口；不必每年递交公司账目；13英属维尔京群岛和开曼群岛简介英属维尔京群岛BRITISHVIRGINISLANDS，BVI和开曼群岛CAYMANISLANDS是目前加勒比海地区主要的离岸金融中心，有关其主要的基本简介及法律、金融环境介绍附录2和3，香港、维尔京及开曼情况比较见下表香港、维尔京及开曼情况比较7比较信息香港维盈塞珏垦鞋垒公司类型有限公司国际商业税务免除法律系统普通法普通法普通法披露公司实权拥有人公开不公开不公开公司注册名称中文英文英文英文最少股东数量2L1最少董事数量2L1发行不记名股票不允许允许允许股东登记册需要不需要不需要董事登记册需要不需要不需要法定资本HKI0000US50，OOOUS50，000公司秘二日需要不用不用5不同注册地的注册法例及需求有所分别6英国及美国公司除外17比较表资料来源BI目；幽曲BKQ丛二塑III04。5周年申报表需耍I需要需要账目核数报税需要不需要不需要在注册地经营可以不可以不可以在香港上市可以不可以可以全新所需时间152025现成所需时间22无全套费用港币8500690026900需要特别说明的是，受我国香港证券上市规则一主板2001年9月附录十三有关若干司法地区的附加规定接受的离岸法区只有三个百慕达、开曼群岛和库克群岛。第二部分海外离岸公司并购业务分析为了更好地分析海外离岸公司并购业务，我们需要从一个实际并购案例的分析开始。21案例背景简介本案例发生在整个中国啤酒市场格局急剧变革的形势下，不论是国内的啤酒巨头还是国际啤酒巨头，都无不通过外向型扩张的方式来进行业务拓展，而并购无疑是其中耀眼的“明珠”。211并购环境简介并购方以下简称乙公司从整个中国啤酒市场格局和公司战略布局见下图2一1考虑，必须进军华东市场，而主要竞争对手在该区域已经收购有小的啤酒公司，因此拿下被收购方以下简称甲公司，见红圈位置对乙公司在该地区的战略发展是至关重要的。图21乙公司全国战略分布图212并购对象简介甲公司是华东某省的大型啤酒企业，成立于1979年，年产能43万吨，2003年销量24万吨，市场分额的12，注册资本12000万元，公司经过MBO改制后，全部为自然人股东，最大股东控股，比例为90，其余LO酗J股份为其他管理高层持有。股权结构如下图22图22甲公司股权结构图甲公司MBO改制时，其他资料如下净资产12000万元，净资产组成如下实收资本12000万元，资本公积2000万元，盈余公积1500万元，未分配利润3500万元，股东A取得95的股权初始投资成本为12000X9511400万元。213并购方简介并购方乙公司是外商投资的投资性公司，注册资本3000万美元，股东结构见下图23，为BVI公司0，占5L股权；公司H，占49，G和H皆是外方股东即乙公司虽然为有限责任公司性质，但根据我国有关法律规定，乙公司为外商独资企业。图23乙公司股权结构图22并购方案的形成一个理想的并购方案的形成是建立在规范的并购流程的基础上面，因此建立并购流程规划就显得非常之重要，以下是本案的并购工作流程图，当然该流程图在并购过程中也是不断修订的，同时，也是在同对方初步接触和谈判之后整体形成的见下图24。24并购工作流程图221并购的尽职调查企业并购前最重要的工作就是尽职调查，也称审慎调查DUEDILIGENCE，指在收购过程中买方对目标公司的资产和负债情况、经营和财务情况、法律关系以及目标企业所面临的机会以及潜在的风险进行的一系列调查。一般来讲，所做的尽职调查包括财务尽职调查、税务尽职调查、业务尽职调查和法律尽职调查等。在成熟的并购运作中，收购方进行收购之前要组建一支专业化的团队，通常应包括财务顾问、律师、会计师审计师、评估师如涉及重大资产置换、评估、人力资源管理师、技术工程师如涉及技术问题等。一般来说，企业并购的尽职调查包括以下内容财务尽职调查在达成初步收购意向往往需要签订意向协议书或备忘录后，尽职调查中最先开展的就是财务尽职调查，主要内容包括对企业资产负债表的真实性进行审计，这是整个调查的基础；对企业资产负债状况的分析，对主要客户和主要供应商进行分析如信用等级、债权债务等；对企业的现金流和近三年经营成果进行分析；对企业的盈利能力、成长性的分析；对企业的或有负债、重大财务事项、财务风险的充分揭示；收购方应向被收购方提供尽职调查资料清单，详细调查提纲见附录法律尽职调查法律在尽职调查中起到关键性的作用，主要内容如下。对被收购方历史沿革合法性的判断对被收购方资产权属的确认；对被收购方是否有对外担保保证、抵押、质押的调查；对被收购方土地使用权形式的判断；对被收购方知识产权合法性的判断；对被收购方或然事项的预期；对被收购方涉诉案件的判断；税务尽职调查对被收购方享受税收优惠政策的调查；对被收购方是否有遗留税收行为如欠税的调查；对被收购方可能获得的税收优惠政策的判断；对其他税务问题的判断；其他尽职调查对被收购方人力资源状况包括对方高中层的调查；对被收购方是否有社保问题的调查对企业经营面临主要问题的判断；尽职调查工作的作用，在于对被收购方实力进行客观、专业的判断，对其资产、股权结构、债权债务情况进行逐一核实，尽量避免陷入并购当中的“陷阱”债务黑洞的陷阱、担保黑洞的陷阱、人员负担的陷阱、无效乃至负效资产的陷阱、违法违规历史的陷阱、输血成本超过承受极限的陷阱等等，因为事后补修与事前梳理相比成本是相当悬殊的。2。22并购方案的确定L、。并购方式的选择选择适当的并购方式是并购成功的关键。通常，依据并购的标的之不同，并购方式可分为股权并购和资产并购两种方式。外国投资者并购境内企业暂行规定2003年4月12日起施行亦采用了上述分类。依据外国投资者并购境内企业暂行规定第2条本规定所称外国投资者并购境内企业，系指外国投资者协议购买境内非外商投资企业以下称“境内公司”的股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业以下称”股权并购”；或者，外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业仂、议购买境内企业资产且运营该资产，或外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产以下称”资产并购”。由上述规定内容可以看出国内立法对股权并购及资产并购内涵的界定。股权并购系指并购方通过协议购买目标企业的股权或认购目标企业增资方式，成为目标企业股东，进而达到参与、控制目标企业的目的。资产并购系指并购方通过收购目标企业资产方式，运营该资产，并不以成为目标企业股东为目的。在本案例中，采用了股权并购方式，原因在于股权并购只需要做公司股东变更，手续简单；不需要对资产做转移手续，可以提高并购效率，减少并购成本；资产并购需要划分并购资产与被并购企业剩余资产的界限，以后容易有法律纠纷的风险；在当地有法人企业，可以得到地方政府的大力支持；可以稳定当地的营销渠道，对拓展市场有利。同时，通过谈判股权收购价有溢价部分，以及甲公司是MB0改制企业，其股东皆是自然人股东，考虑税务筹划方面以及以后资本运作的整体计划，考虑采用设立海外离岸控股公司进行运作，因此，本次并购分为境内交易和境外交易两部分。2、海外离岸法区的选择可供选择的离岸法区众多，通常有英属维尔京群岛酣TISHVIRGINISLANDS、开曼群岛CAYMANISLAND、巴哈马FBAHAMAS、巴拿马共和国T既REPUBLICOFPANAMA、美国特拉华州DELAWARE、安圭拉岛ANGUILLA、香港HONGKONG等。以下是一些通用的参考标准政治经济稳定；专业中介机构健全如律师事务所，会计师事务所；交通和通信发达、便利一银行服务全面、便捷；立法现代、灵活；由于可选择的离岸管辖区相当多，使得在决定注册海外离岸公司时，往往令设立者感到一时无法找到头绪。在本并购运作中，选择BVI主要考虑了如下因素立法体系首先，BVI的法律体系是参照英国普通法律体系设立的，当然也增加了一些本地条款，同时还引用了一些美国特拉华州公司法的条款，英属维尔京群岛的灵活法律制度使她获得市场高度欢迎。保密和隐私不要求海外离岸公司公开财务状况或关于注册公司的股东及董事的直接资料。可以规避关联交易监管。税收和外汇管制海外离岸公司被免除当地所有的税收及印花税。没有任何外汇管制，对于任何货币的流通都没有限制。股份转让海外离岸公司的股份可以自由买卖上市及披露通过海外离岸公司作为上市主体，可以有效规避境内监管，回避繁琐的上市程序，同时作为企业国际接轨的平台。着重考虑税收因素，各国企业常用的境外公司地点，以其缴纳税款方式来区分，大致上可分为以下几类完全免税国家NOTAXHEAVENS这些免税国家针对所谓的境外公司，并不征收任何税赋，这些境外公司每年只要缴纳一些固定规费即可合法存在。属于这种完全免税的国家和地区有英属维京群岛BVI、巴哈马BAHAMAS、贝里斯BELIZE、纽埃NIUE等。这些境外公司的特色是当地政府针对境外公司制定特别的国际商业公司法IBCACT来规范。境外所得免税国家NOTAXORLFOREIGNINCOME这些国家对于其国民或企业只征收源自于当地的所得，香港、新加坡即是最典型的例子。其它免征境外所得税的国家还包括马耳他MALTA、塞普路斯FCYPRUS、泽西DERSEY、直布罗陀GIBRALTAL9等，但由于这些国家每年需报税，加上所得来源的判断有其主客观因素，因此较易产生认定上的困扰。特殊用途国家SPECIALTAXHEAVENS有时为了一些特别之目的如海外股票上市、双边租税协议、设立区域营运总部、收取权利等，会选择某些特定地区设立境外公司，如开曼群岛CAYMAN、荷兰THENETHERLANDS、百慕达BERMUDA、毛里求斯MAURITIUS等。在本案例中，综合上述因素并考虑到有可能到香港法区上市，所以选择在开曼群岛注册控股上市公司本案例中为C公司，而与境内控股公司之间的换股操作则在BVI注册公司本案例中为丙公司来完成。3、离岸公司类型的选择离岸公司根据不同的分类标准，有许多方式，如按照成立方式不同，可分为新设离岸公司和存续离岸公司；按投资目的地区不同，可分为典型离岸公司和变形离岸公司；按设立人的不同，可分为个人离岸公司和机构离岸公司；按公司目的事业不同，可分为离岸贸易公司、离岸控股公司、离岸金融公司、离岸咨询公司、离岸雇佣公司等。4、设立离岸公司的目的从实践中看，在离岸法区注册的离岸公司主要是离岸控股公司，其主要目的在于完成资本运作，即投资与融资。1投资通过设立离岸控股公司，建立起受控股公司与实际控制人的隔离层，可以成功地规避一些国家产业政策的限制。如由境内与境外投资者在离岸法区设立一离岸控股公司，由其具体执行新事业投资，既可以引进外资，还可以规避一些国家公司法对转投资的限制8，从而促进国际投资。而离岸公司作为独立的法人更是经常在投资活动中被用来有效的规避投资风险，即由直接承担法律责任和经营风险，而不至于直接追及最终控制者。此外，成立离岸控股公司还可以成功地管理境外投资带来的外汇风险。成立专职管理企业集团内部多国货币汇兑风8我国公司法第十二条规定“公司可以向喜他有限责任公司、股份有限公司投资，并咀该出资额为限对所投资公司承担责任。公司向J七他有限责任公司艘份有限公司投资的，除国务院嫂定的投资公平11控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十在投资后，接受被投资公司咀利润转增的资本，其增加额刁；包括在内。”14险的离岸控股公司，由集团的生产公司以其所在地货币开立发票给离岸控股公司，再由离岸控股公司以集团的销售公司所在地货币开立发票给销售公司，则可集中管理所在地汇差及管理相关汇兑风险。2融资主要是指境内公司在境外注册设立公司，经重组如境外公司以收购方式取得境内公司资产的控股权后以境外公司名义在境外上市。区别直接以国内公司名义向有关证券主管部门申请注册发行证券或其他金融衍生工具，如CDR的上市模式。此种模式通常被称为间接上市。间接上市的主要动因是规避在境内直接上市的诸多较严格的实体或程序限制。融资的另外一个重要渠道是借贷。向离岸法区当地本身享有优惠税率的借贷机构借贷，因其借贷利率一般相对较低，从而使得借贷成本降低。而在经济全球化的大环境下，以其名义快速方便地与国际财团、银行融通国际资金，实现资产抵押贴现等。23并购方案的主要内容231并购方案框架图图25并购实施方案框架图232并购方案实施操作流程1J并购方乙和被并购方股东股权转让方设立BVI公司境外控股公司成立的主要目的，在于持有下属子公司之股权。跨国企业设立控股公司再转投资各国设立子公司分公司时，需考虑有关盈余汇回课税问题。控股公司是一家子公司时，在注册国有独立的法人地位，母公司仅为股东地位，与子公司的盈余没有直接关系，因此，与子公司的盈余或亏损，除非年度分配盈余或子公司有清算或减资的证明始得提列，此时母公司的财务可达到延迟反映的目的，在财务规划和商业上较有弹性。授权公司的运用多在从事专利、商标、版权、专门技术等无形财产的取得及授权使用方面，在运用上都搭配租税的签订，譬如荷兰与美国签有租税协议，因此从美国汇出权利金给荷兰公司只需课税2437的当地税捐；若汇至没有租税协议的国家，则需扣缴30所得税。在离岸法区设立离岸公司设立方式、在离岸法区设立公司通常包括两种方式一是一个人或者公司为申请人申请设立一家新的公司；二是购买已经注册的公司俗称壳公司。各离岸法区政府鼓励他们的公司注册代理注册有很多这类壳公司，这些公司已经基本完成了注册程序，但并没有实际运作，不存在债权债务纠纷及人员安置等问题程序对于在离岸法区新设立公司，当地的法律对申请人的资格并没有什幺特别的限制，一般的个人或企业均可以作为申请人。举例在BVI设立公司，设立的程序如下通常须先聘请申请人本国的律师事务所或其他BVI接受的机构作为中介机构，在由本国的中介机构与BVI当地的中介机构通常是律师事务所进行联系并签订委托协议；接着，申请人须将约定的费用交给本国的中介机构，并由本国的中介机构将有关的费用将给BVI当地的中介机构。申请人本国的律师事务所，向该国的中介机构发出关于目标公司的结构，资产以及债权债务情况作相应的调查和了解，在出具律师意见书给申请人证明所购公司为“干净的壳公司”后再将所购公司资料转给申请人。设立所需文件申请人应向中介机构递交有关的材料1自然人申请人A身份证件的影印件；B联系地址C职业经历介绍或银行资信证明；2公司申请人A营业执照；B银行资信证明；C股东情况费用在离岸法区设立离岸公司的费用包括设立费用以及以后每年的公司管理费用1设立费用离岸公司设立时费用，包括申请人本国律师费，离岸法区当地律师费，离岸法区政府登记费及注册代理费用，公司印章、钢印、公司股票，法定记事本及文档资料以及有关的杂费等。2管理费用公司成立后每年的年度费用，包括申请人本国律师费，离岸法区当地律师费，政府的年度费用，公司秘书服务费，包括准备注册办公地，法律文书和记录的保管，准备并提交年度会议的会议记录，处理日常事务等事项如果委托当地的中介机构寻找秘书并负责公司的日常事务的话，受托董事的年度费用如果委托当地中介机构寻找并委任董事，受托股东的年度费用如果委托当地中介机构寻找并委任股东，股票的保管费用，有关的杂费等。注册离岸公司的收费标准9注册地离|费用美元办理时问日附加中文名百幕达FBEFMUDA|11000021不设英属处女岛BVI9800215可咀，另加100美元开曼群岛CAYANISLANDS|2500L28不设蚕港HQ螬K四曲|1105214可毗不另收费9资料来源HTTP1NWV,BYCPA,COMHKSFEESOFFSHORE,HTM11I04。8注册代理人在国际上，离岸公司也称为境外公司注册国政府并不直接面对一般外国申请人，而是授权取得政府认证之注册代理人REGISTEREDAGENT办理境外公司，并代理政府做离岸公司的管理、年费的收取及签署文件等。般公司设立是由各地区地方性LOCAL的中介公司如顾问公司、会计师、律师将客户的股东及董事资料提交由注册代理人向政府登记，取得公司执照；此公司发起人，在英制国家，如香港，英国，新加坡，英属处女岛维京群岛称为SUBSCRIBER注册时列于公司章程之股份承购人；在美制国家则称为INCORPORATOR发起人或注册人或AUTHORIZEDPERSON授权人士，此发起人将公司登记成立后，便将公司的经营管理权移交给第一届的董事成员。此第一届董事成员通常即为一般客户所设定之首任董事成员，但当LOCAL中介公司将文件交予客户时，有部份文件仍需由客户签名后，再送回原注册代理人归档管理，则此注册手续方告全部完成。一般而言，注册代理人资格取得不易，注册国政府对于此项资格之审查相当严格谨慎，因为由其代表各地注册国政府来处理离岸公司文件的申请，以确保其离岸公司设立与服务质量，且通常只限注册国当地公司来申请注册代理人的执照。因此，综合以上可知，离岸公司的注册乃是采两段式，先由注册代理人向注册当局申请公司执照，再依据公司执照完成公司文件，交付申请人，将股东、董事资料报各到注册国，注册国政府不接受申请人的直接申请案件。注册代理人职责注册代理人为注册国政府授权之特许执照，被授权的注册代理人的职责为1作为注册国政府的代表，受理世界各地离岸公司的申请及收取年费。2被政府授权管理离岸公司，因此有权签发特定文件如APPOINTMENTOFFKSTDIRECTQORS首人董事委任书，CERTIFICATEOFINCUMBENCY董事在职证明10，年费收据或存续证明CERTIFICATEOFGOODSTANDING1L等。3离岸公司股东、董事资料及股票如需要的保管。辨识注册代理人1注册代理人的名字会显示在公司章程内，即可辨识该离岸公司的注册代理人公司名称。2公司章程与组织细则末页有SUBSCRIBER，是代表注册代理人向政府登记该离岸公司的登记人。3该注册代理人即为代表政府管理离岸公司之机构，有权签发文件，效力远高于律师、会计师之签证。并购方乙的股东G和H以与乙公司同样的股权结构，即G占62，H占38，注册资本以乙公司的预计净资产为准，通过注册代理人在BVI申请成立丁公司。被并购方甲的股东A以其近亲属W的名义通过注册代理人在BVI申请成立丙公司一人公司，注册资本为50000美元BVI最低的要求。丁公司与丙公司在BVI完成境外股权交易部分。2、反向收购，变更控股公司丁公司全资收购乙公司股权，在收购过程中，丁公司将支付乙公司股东G和H股权转让价，但在设立丁公司时，G和H将投入同样的注册资本，由于BVI属于普通法系COMMONLAW，属于授权资本制，即注册资本可以随时投入，可以采用设立丁公司和收购乙公司股权同时操作，这样同样是G和H投入注册资本，而丁公司又支付股权转让价款给G和H，可以不发生现金流产生，但根据外资审批的有关规定，必须反映外汇投入的轨迹的要求，可以使现金流在G和H与丁公司之间做一次流转，这样，将乙公司以前的股权结构做了变更，10萤事在职证明FCENINCATEOFINCUMBENCY，该证明系查证离岸公司的注册日期、注册号码、董事名册、秘书为何人、资本额、股本、股东名册等。“存续证明C盯IMCACEOFGOODSTANDING，该证|FI系由离岸公司湖册国政府或其注册代理所出具的合法证明文件以证明设公司并不征清算程序中，如果公司不足7F有效存续中则珥I能对外有任何法律行为。20转股前后的股权结构如下图转股前结构转股后结构图26转股前后股权结构图通过设立BVI丁公司，并使其100的控股乙公司，作为海外离岸控股公司，其一，可以作为海外上市的平台；其二，可以进行合理避税；其三，可以规避外汇管制；其四，资金运用灵活性增强。3、双方进行清产核资，进行资产评估清产核资并购方应协助被并购方进行相应的清产核资，并进行相应的复核，复核的主要内容如下流动资产中应收账款分析复核要点对啤酒行业而言，特别要注意啤酒包装物的处理应收账款中有多少是酒水账款，有多少是包装物账款；在后者中，有多少是有押金的，有多少是赊销的；账龄结构组成；包装物是单独出售，还是和酒水一并出售等。固定资产中在建工程分析复核要点有多少是未完的在建工程，是否穷尽受让的在建工程是否存在权利限制，在建工程可以作为贷款抵押，同时，在建工程转让人也可能因拖欠债务等，存在在建工程被查封等权利限制情况是否有转让方因拖欠建筑商工程款，建筑商拒不办理工程移交手续，致使转让双方无法进行工程交接，从而影响受让人的权利实现及日后工程进度的情况等。长期投资的分析复核要点是否有对外的长期投资；投资明细情况。无形资产的分析复核要点土地使用权的获得方式及入账价值；商标权、专利权著作权的入账价值，是否有不应入账而入账及“虚”入账的情况；取水、用电许可；商誉的处理。其他资产的分析复核要点是否有递延税款存在及对以后各期的影响；是否有其他资产存在及对以后各期的影响。所有者权益的分析复核要点注册资本是否到位；资本公积的组成及来源；盈余公积的使用情况；是否有违反公司法的补亏和转股情况。负债的分析复核要点长期借款是否有担保情形；长期借款时间及本息；短期借款的还款时间及金额，涉及以后各期必须支付的现金流筹措；是否发行各种债券及详细情况。考虑资产评估及会计处理资产评估基准日的确定资产评估基准日往往由双方协商确定，同时资产盘点时间因素。资产评估增值的处理如果存在资产评估增值，有税收，如何合理避税会计准则的差异，如何处理都是应当考虑的问题。土地使用权的评估需要考虑分划拨土地和出让土地，有不同的评估价，对股权计价的影响是否包含在股权计价范围内其他无形资产的评估如销售网络、渠道以及商誉的处理等。4、股权交易的先决条件甲方向乙方提交转让资产的全部法定证照的复印件，并保证全部资产权属无瑕疵；甲方向乙方保证全部转让资产决无抵押，决无任何形式的第三者权益，若有则如何解除抵押、质押等担保；甲方关于对转让资产拥有完全所有权和处置权及不受第三人追索和利益要求；甲方关于其转让资产的行为完全合法有效不因其违规操作或侵犯他人利益使乙方受到任何损失；甲方关于转让资产无出租、承租、承包、共有等他人权益的承保书；甲方企业合同或章程及根据其合同或章程的规定甲方转让资产合法有效的批准文件；15、股权受让双方签署股权转让协议、披露纪要等文件在股权转让协议中主要阐述股权如何计价、价款如何支付以及仂、议中其他应注意的地方如或然事项等；而在披露纪要中则要求被并购方披露诸如未完结合同、未结潜在诉讼、对外债权债务、抵押担保、劳动社保等披露事项，并做出后续处理安排。6、股权的计价和交易安排在本次股权并购中，以预约净资产作为目标股权计价基准，通过收益现值法预测企业价值，企业价值与预约净资产公允值之间的差额作为股权溢价处理。但在实际操作中，由于各种外部因素的影响，双方多次谈判后，实际股权转让价为29880万元溢价收购，其中8400万元在境内完成交易，其余部分在境外BVI完成交易。在确定的资产评估基准日，评估的净资产的公允价值与预约净资产之间的差额，在股权转让协议中做出了相应的约定，并进行调整。本案中，预约净资产价值12亿人民币，评估公允值为14114亿人民币，A股东转让70的股权，预约股权价值实际是9880万元。按照国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知的有关规定，对股权溢价部分，应当缴纳企业所得税，因此对溢价部分29880840021480，可一并放在境外交易完成。在BVI，丙公司和丁公司签署了另一份股权转让及价款支付协议，就境外21480万元的价款做出了如何完成交易的约定。7、股权的支付股权对价的来源对外资企业乙公司而言，可以用在中国境内投资实业收回的税后利润再投资，只要计算的外资部分股份不少于25，则视同外资企业对待。同时，按照关于外商投资企业境内投资的暂行规定的相关规定，乙公司股东G公司BVI公司还可以享受40的所