基层政法干警考试相关知识资料(习题等).doc

一、选择题：共30题，每题2分，共60分1、撤销权属于（ ） A、支配权 B、请求权C、形成权 D 、抗辩权2、诉讼时效中止的法定事由应发生在诉讼期间的最后（ ）A、1个月内 B、2个月内C、3个月内 D、6个月内3、甲、乙、丙各出资5万元合伙经营一餐馆。经营期间丙提出退伙，并声明放弃一切合伙权利，也不承担合伙债务，甲、乙均同意。丙退伙后，对退伙前的合伙债务，应（ ）A、不承担责任 B、承担连带责任 C、承担按份责任D、承担有限责任4、下列选项中，属于双方法律行为的是（ ） A、追认B、立遗嘱 C、撤销 D、买卖5、甲与乙签订了一房屋买卖合同，约定如果甲父死亡，则甲将房屋卖给乙。该合同属于（ ）A、附延缓条件的合同B、附解除条件的合同 C、附始期的合同 D、附终期的合同6、下列行为中，不得代理的是（ ）A、立遗嘱 B、购买机票C、存款D、购买股票7、甲委托乙购买一辆二手车，丙委托乙转让一辆二手车，遂乙同时代理甲、丙签订了买卖合同，乙行为属于（ ）A、自己代理B、双方代理 C、与第三人串通的代理D、无权代理8、张某离开自己的住所下落不明满4年，其妻李某（ ）A、只能申请失踪B、只能申请死亡C、只能先申请失踪，再申请死亡D、既可以申请失踪，也可以申请死亡9、依据合同法，可撤销合同的撤销权期限为1年，这一年属于（ ）A、消灭时效B、普通诉讼时效C、特殊时效 D、除斥期间10、土地承包经营权属于（ ）A、自物权 B、用益物权C、担保物权D、完全物权11、甲将手机借给乙使用，乙将手机以市价卖给不知情的丙，并已交付。对此，（ ）A、甲有权请求丙返还手机 B、甲无权请求丙返还手机C、甲有权请求丙赔偿损失D、甲有权请求乙和丙共同赔偿损失12、甲与乙为邻居，甲越界建房侵入乙宅基地，甲行为侵犯乙的（ ）A、相邻权B、房屋所有权C、宅基地使用权 D、宅基地所有权13、下列选项中，属于法定担保物权的是（ ）A、抵押B、质押C、定金 D留置14、甲向乙借款5万元，以钢琴做质押。质押成立时间为（ ）A、借款合同成立时B、钢琴交付时C、质押合同登记时D、质权人同意时15、特定之债与种类之债的划分依据是（ ）A、债的标的物是否特定B、债的内容是否特定C、债权人是否特定D债务人是否特定16、无因管理属于（ ）A、甲清扫马路上的积雪B、承揽人保管定作人的提供的原材料C、乙跳入河中救起落水儿童D、医生抢救病人17、甲因债权人乙下落不明而将应交付的货物提存，提存后如货物遇风险而灭失，则该损失应由（ ）承担？A、甲B、乙C、提存部门D、甲乙分担18、依据担保法，企业法人内部职能部门作保证人的条件（ ）A、有清偿能力B、有保证能力C、企业法人同意 D、企业法人书面授权19、甲向乙借款10万元，而丙承担连带保证责任，甲届期未还款，则乙（）A、只能请求甲偿还B、只能请求丙偿还 C、应先请求甲偿还，不足部分再请求丙偿还D、既可以请求甲偿还，又可以请求丙偿还20、甲、乙签订买卖合同，约定甲先交货，货到一个月内付款。交货期届至时，甲发现乙有转移财产以逃避债务的行为。甲可行使（ ）A、同时履行抗辩权B、先诉抗辩权C、不安抗辩权 D、先履行抗辩权21、甲赠与乙一部手机，一个月后，乙将甲之子打成重伤，则（ ）A、甲有权撤销对乙的赠与 B、丙有权撤销其父对乙的赠与C、甲无权撤销对乙的赠与D、甲有权解除赠与合同22、下列选项中，属无名合同的是（ ）A、借用合同 B、保管合同C、租赁合同D委托合同23、依据著作权法，著作权的取得采用（ ）A、登记原则B、先申请原则C、加注标记原则D、自动保护原则24、属于侵害专利权的行为时（ ）A、善意侵权B、先行实施C、假冒他人专利 D、非盈利实施25、按商标的使用对象，可分为（ ）A、注册商标和未注册商标B、平面商标和立体商标 C、商品商标和服务商标D、集体商标和证明商标26、不属于遗产范围的是( )A、奖金B、珍贵文物C、荣誉称号 D、国库券27、遗嘱继承人放弃继承，则其放弃继承遗产应适用（ ）A、转继承 B、代位继承C、遗赠D法定继承28、继承人在遗产处理前未表示放弃继承的，视为（ ）A、接受继承 B、放弃继承C、丧失继承权D、转继承29、依据继承法，转继承人必须是（ ）A、继承人的晚辈直系血亲 B、继承人的继承人C、被继承人的晚辈直系血亲D、被继承人的继承人30、既可适用于违约责任，又可适用于侵权责任的免责事由是（ ）A、正当防卫B、紧急避险C、不可抗力D、第三人过错二、判断题，共10题，每题2分，共20分31、法人的民事行为能力与民事权利能力是同时产生，同时消灭的。（对 ）32、民事法律行为只能采用口头形式和书面形式。（错 ）33、债权人转让债务应当经债务人同意。（错 ）34、承诺通知于到达要约人时生效。（错） 此题为有争议题，但是我还是认为应该在承诺期内到达才有效，有人说考察的是承诺通知不是承诺，但是请你去BAIDU一下什么叫承诺通知？既然承诺通知根本就不是一个知识点，出卷人出这个题目岂不可笑？我相信出卷人是要考察承诺这个知识点的！ 35、人身权是绝对权和支配权。（对）36、自然人享有名誉权，而法人不享有名誉权。（ 错 ）37、受遗赠人只能是法定继承人以外的人。（错 ）38、甲自愿向乙清偿未到期债务，乙的受领属于不当得利。（ 错 ）39、民事责任以惩罚加害人为目的。（错 ）40、违约责任可以由当事人在法律规定的范围内约定。（对 ）三、简答题，共3题，每题8分，共24分41、简述代理的法律特征。42、简述要约的构成要件。43、列举邻接权的种类。四、论述题，共1题，每题16分，共16分44、论所有权的特征及其权能。五、案例分析题，共2题，每题15分，共30分45、2002年2月1日，先达建材公司与某银行签订一份贷款合同，约定借款30万元，期限1年。合同签订后，银行依约放贷。后先达公司因经营不善，无力还贷。银行多次向先达公司催款未果。先达公司告知银行，某装修公司欠其货款50万元，但鉴于双方长期合作关系，一直未追讨。根据上述案情，请回答：（1）该案涉及哪几个法律关系？（2）根据合同法，银行为维护其合法权益可采取何种保全方式？为什么？46、某日，某中学初三学生正在上晚自习。临近下课时，教室的灯管突然坠落，砸中贾强头部。此时，来学校接孩子的贾父见状，赶紧用自己的摩托车送贾强去医院。由于天黑看不清路面，贾父的车掉进沟里，贾强头部再次受到撞击。贾父也受了伤，且摩托车也被摔坏。后查明，该沟系某施工单位所挖，施工单位在沟周围未设警示标志。经医院判断，贾强患了严重脑震荡。根据上述案情，请回答：贾强的人身损害、贾父的人身及财产损害分别应由谁承担责任？为什么？一、 民法的概念和特征 概念：民法，是调整平等主体在从事民事活动 中发生的财产关系和人身关系的法律规范的总和。 特征： 1民法所调整的财产关系和人身关系是与一定社会的市场经济发展的要求相适应的。 2民法调整的是地位平等的法律关系主体之间的财产关系和人身关系。 3民法是调整民事主体间发生的财产关系和人身关系的法律规范的总和。 二、民法的渊源 概念：民法的渊源，即民法的法律渊源(简称法源)，是指民事法律规范借以表现的具体形式。 民法的渊源:（选择） 宪法、 民事法律、 国务院制定发布的民事法规、 国务院各部委制定的规范性文件中的民事规范、 地方性法规、 自治法规和经济特区、特别行政区法规中的民事规范、 最高人民法院的指导性文件、来源：考试大 国家认可的习惯（在我国只有经过国家认可的习惯，才能作为民法的渊源） 三、我国民事立法的现状（选） 我国没有民法典，民法，在我国指的是民法通则 四、民法的解释方法 狭义解释方法： 文义解释：也称语法解释，文法解释，文理解释，是指从法律条文的字面意义来说明法律规定的含义 体系解释：即按照系统论的原则和方法，从部分与系统的关系上对于法律所作的解释。 目的解释：从立法的目的和立法精神上对于法律的解释 历史解释：从法律制定的历史背景上对法律所的解释 合宪解释：指当法律规范产生多个可能解释时,法官依职权应选择最符合宪法原则、并使该规范得以维持的解释。 比较法解释：引用外国立法例及判例学说作为一项解释因素,用以阐释本国法律意义内容的一种法律解释方法 五、民法的适用 两种含义 其一是指法官在裁判中正确运用法律以及法律解释、利益衡量等法律方法审理民事案件的活动 其二是指民法的适用范围，即民法对什么人、在什么地方和在什么时间发生效力此处 所谓民法的适用，仅指民法的适用范围 适用范围 时间：自实施之日起发生，至废止之日停止 空间：民事法律规范在地域上所具有的效力 对人：对之发生约束力的人的范围民法概述、民事法律关系、自然人等总论部分在2009年基层政法干警招录考试中约占20的内容。无论是针对专科起点还是本科起点的考生都考查了大量的知识点，并且大部分采用考查概念的命题方式来切合考查目标中要求考生能够比较准确地理解民法学基本概念的内涵与外延，较为系统地掌握民法学的基本原理的内容。 基于上述情况，对2010年基层政法干警招录考试中民法学总论部分基本概念的重点和难点进行了如下归纳与总结：1.民法的概念；2.民法的基本原则；3.民事法律关系；4.民事法律事实；5.自然人的民事权利能力和民事行为能力；6.宣告失踪与宣告死亡；7.个人合伙；8.法人的成立条件；9.民事法律行为的成立要件；10.民事法律行为的一般生效要件；11.代理的概念与特征；12.诉讼时效。专题一民事权利能力民事行为能力 母法条： 民法通则： 9，公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务 36，法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭 合同法： 47，限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄，智力，精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认 相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认，法定代理人未作表示的，视为拒绝追认，合同被追认之前，善意相对人有撤消的权利。撤消应当以通知的方式作出 相关法理： 民事权利能力是指民事主体依法享有民事权利和承担民事义务的资格。简言之，有民事权利能力，才有成为民事主题的可能。 民事行为能力是指民事主体能以自己的行为取得民事权利，承担民事义务的资格，简言之，民事行为能力为民事主体享有民事权利，承担民事义务提供了现实性 自然人的民事权利能力开始于出生，终于死亡，死亡包括生理死亡与宣告死亡。自然人的民事行为能力则因个体心智，健康状况而有差异。 法人的民事权利能力，行为能力，均从法人成立时产生，到法人终止时消灭。 知识点： 1，自然人的民事权利能力始于出生 （认定自然人出生时间的标准依次为：户籍证明，医院出生证明，其他有关证明） 2，自然人的民事权利能力终于死亡 有继承关系的多人在同一事件中死亡的，如何确定死亡时间（继承法意见第2条：推定没有继承人的人先死亡，死亡人各自都有继承人的，如果机关死亡人辈分不同，推定长辈先死亡，辈分相同推定同时死亡。 3，自然人民事权利能力的例外规定 A，关于胎儿的应留分额：继承法28条（死体/活体/出生后死亡） B，死者的人格利益保护问题（此时保护的是社会公共利益） 4，自然人民事行为能力的分类：完全行为能力（注意童工下限为16周岁），限制行为能力（年龄/不能完全辨认自己行为），无行为能力（年龄/完全不能辨认自己行为） 5，无行为能力人的民事行为效力：纯获利益，无行为能力人处分零花钱 6，限制民事行为能力人的民事行为效力：纯获利益，能力范围内，此外的合同行为为效力待定行为，单方民事行为为无效行为（与合同法的区别） 7，特殊行为能力：适用特别法：如结婚能力 8，法人权利能力与经营范围之关系：合同法解释10条禁止性规定：限制经营/特许经营/法律，行政法规（不包罗其他立法文件）禁止经营 机关法人签定的营利性质合同为无效行为 总之要灵活理解该条 子法条： 民法通则 11，十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人 十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人 12，10周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄，智力相适应的民事活动，其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人同意 不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动 民通意见： 1，公民的民事权利能力自出生时开始。出生的时间以户籍证明为准，没有户籍证明的以医院出具的出生证明为准，没有医院证明的，参照其他有关证明认定 6，无民事行为能力，限制民事行为能力人接受奖励，赠与，报酬，他人不得以行为人无民事行为能力，限制民事行为能力为由，主张以上行为无效 129，赠与人明确表示将赠与物赠给未成年人个人的，应当认定该赠与物为未成年人的个人财产 继承法： 28，遗产分割时，应当保留胎儿的继承分额，胎儿出生时是死体的，保留的分额按法定继承办理 继承法意见： 45，应当为胎儿保留的遗产分额没有保留的，应从继承人所继承的遗产中扣回 为胎儿保留的遗产分额如胎儿出生后死亡的，由其继承人继承，如胎儿出生时为死体的，由被继承人的继承人继承 公司法： 11，设立公司必须按照本法制定公司章程，公司章程对公司，股东，董事，监事，经理具有约束力 公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记，公司的经营范围中属于法律，行政法规限制的项目，应当依法经过批准 公司应当在登记经营范围内从事经营活动，公司依照法定程序修改公司章程并经公司登记机关变更登记，可以变更其经营范围 劳动法： 15，禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人 文艺，体育和特种工艺单位招用未满十六周岁的未成年人，必须依照国家有关规定，履行审批手续，并保障其接受义务教育的权利 合同法解释 10，当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限制经营，特许经营以及法律，行政法规禁止经营规定的除外专题二监护一般 母法条： 民法通则： 16，未成年人的父母是未成年人的监护人 未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：祖父母，外祖父母/兄姐/关系密切的其他亲属朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父母所在单位或者未成年人住所地的居民委员会，村民委员会同意的 对担任监护人有争议的，由未成年人的父母所在单位或者未成年人住所地的居民委员会，村民委员会在近亲属中指定，对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决 没有第一款，第二款规定的监护人的，由未成年人的父母所在单位或者未成年人住所地的居民委员会，村民委员会或者民政部门担任监护人 18，监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身，财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产 监护人依法履行监护的权利，受法律保护 监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任，给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请，撤消监护人的资格 相关法理： 监护的性质一般认为是一种职责 知识点 1，未成年人的监护人 法定监护人：父母：父母离婚不影响其成立（取消情况：犯罪行为，虐待行为，明显不利），取消必须通过人民法院 祖父母，外祖父母/成年兄姐：无人数限制 指定监护人：1，有关组织指定，2，人民法院指定 前者是后者的必经程序，否则不予受理 一经指定，不得擅自变更，否则承担连带责任 委托监护人：通过委托协议 其他监护人：亲友：自愿/征得有关组织同意 有关组织 2，精神病人的监护人：比较有关人员范围和顺序 3，监护人的职责：保护身体健康/照顾生活/进行教育和管理/保护和管理财产/代理进行民事活动/代理进行诉讼 4，监护人的法律责任：赔偿损失，依申请可撤消监护资格 子法条： 民法通则 17，无民事行为能力或限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：配偶/父母/成年子女/其他近亲属/关系密切的其他亲属朋友愿意承担监护责任，经所在单位或者未成年人住所地的居民委员会，村民委员会同意的 对担任监护人有争议的由所在单位或者未成年人住所地的居民委员会，村民委员会在近亲属中指定，对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决， 没有第一款规定的监护人的由所在单位或者未成年人住所地的居民委员会，村民委员会或者民政部门担任监护人 民通意见： 10，监护人的监护职责包括：保护被监护人的身体健康/照顾被监护人的生活/对被监护人进行教育和管理/保护和管理被监护人的财产/代理进行民事活动/代理进行诉讼 12，民法通则中规定的近亲属包括：父母，子女，兄弟姐妹，祖父母，外祖父母，孙子女，外孙子女 14，人民法院指定监护人时候，可将。视为指定监护人的饿顺序，前一顺序的有监护资格的人无监护能力或者对被监护人明显不利的，法院可根据对被监护人有利的原则从后一顺序有监护资格的人中择优确定，被监护人有识别能力的，应视情况征求被监护人的意见 监护人可以是一人，也可以是同一顺序中的数人 16，对于担任监护人有争议的，应当按照。规定，由有关组织指定，未经指定而向人民法院起诉的，人民法院不予受理 18，监护人被指定后，不得自行变更，擅自变更的，由原被指定的监护人和变更后的监护人承担监护责任 21，夫妻离婚后，与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权，但是，未与子女共同生活的一方，对该子女有犯罪行为，虐待行为，或者对该子女明显不利的，人民法院认为可以取消的除外 22，监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人，因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外，被委托人确有过错的，负连带责任专题三被监护人的侵权责任 母法条： 民法通则 133，无民事行为能力人，限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任，监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任 有财产的无民事行为能力人，限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位任监护人的除外 相关法理 属于特别侵权责任之一，构成要件：被监护人实施了侵害行为/造成了他人人身或财产损害/侵害行为与损害后果有因果关系/被监护人与责任承担人有监护关系 无过错原则 知识点 1，承担原则：被监护人无独立财产的，由监护人全部承担，但监护人尽了监护责任的，可适当减轻责任 被监护人有独立财产的，应先从其财产中支付，余额由监护人承担，但单位任监护人时，单位不承担 2，父母离婚后的责任分担 同该子女共同生活的一方独立承担，不能独立承担的，另一方才与其共同分担 补充性连带责任 3，委托监护时的责任承担 原则上仍由监护人（委托人）承担 另有约定的，仍由监护人对第三人承担责任，后可向受托人追偿 受托人确有过错的，由委托人与受托人对第三人承担连带赔偿责任 4，监护人不明时 由顺序在前的有监护能力的人承担责任 5，擅自变更监护人的： 由变更前后的监护人承担 6，单位的赔偿责任 幼儿园，学校，精神病院（无行为能力人） 受到伤害的，有过错的单位应给予适当赔偿 致人伤害的，仍由被监护人承担全责-单位有过错的可适当承担 7，18周岁的变通 侵权时不满18周岁，诉讼时已满：有经济能力的由本人承担 侵权时已满18周岁，原则上由本人承担，无经济收入的，抚养人垫付，垫付有困难的，可判决或调解延期给付 子法条 民通意见： 158，夫妻离婚后，未成年子女侵害他人权益的，与该子女共同生活的一方应当承担民事责任，如果独立承担民事责任确有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任 159，被监护人造成他人损害的，有明确的监护人时，由监护人承担民事责任，监护人不明时，由顺序在前的有监护能力的人承担民事责任 160，在幼儿园，学校生活学习的无民事行为能力人或者在精神病院治疗的精神病人，受到伤害或者给他人造成损害，单位有过错的，可以责令这些单位适当给予赔偿。 161，侵权行为发生时行为人不满十八周岁，在诉讼时已满十八周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任，行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任 行为人致人损害时年满十八周岁的，应当由本人承担民事责任，没有经济收入的，由抚养人垫付，垫付有困难的，也可以判决或者调解延期给付专题四宣告失踪宣告死亡 母法条 民法通则 20，公民下落不明满二年的，利害关系人可以向人民法院申请他为失踪人 战争期间下落不明的，下落不明时间从战争结束日起计算 23，公民有下列情形之一的，利害关系人可以向法院申请宣告死亡 下落不明满四年的 因意外事故下落不明，从事故发生之日起满两年的 战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算 民事诉讼法 167，公民下落不明满四年，或者因意外事故下落不明满两年，或者因意外事故下落不明，经有关机关证明该公民不可能生存，厉害关系人申请宣告其死亡的，向下落不明人住所地基层人民法院提出 申请书应当写明下落不明的事实，时间和请求，并附有公安机关或者其他有关机关关于该公民下落不明的书面证明 168，人民法院受理宣告失踪，宣告死亡案件后，应当发出寻找下落不明人的公告，宣告失踪的公告期间为三个月，宣告死亡的公告期间为一年，因意外事故下落不明，经有关机关证明该公民不可能生存的，宣告死亡的公告期为三个月 公告期间届满，法院应当根据被宣告失踪，宣告死亡的事实是否得到确认，作出宣告失踪，宣告死亡的判决或者驳回申请的判决 相关法理： 宣告失踪是对一种不确定的自然事实状态的法律确认，目的在于结束失踪人财产关系的不确定状态，保护失踪人的饿利益，兼及利害关系人的利益 宣告死亡旨在解决因失踪人生死不明而引起的民事关系的不确定问题，重在保护被宣告死亡人的利害关系人的利益 属于非诉的特别程序 知识点： 1，宣告失踪 条件：失踪事实+持续满两年 下落不明的次日起算/意外事故发生之日/战争结束之日 程序：利害关系人申请：近亲属及其他有民事权利义务关系者 无先后顺序 受理与宣告：失踪人住所地或最后居住地的基层人民法院 公告期三个月 效力：指定财产代管人，近亲属，亲友，无先后顺序，按有利于保护失踪人财产的原则指定 无能力/不宜 代管人可从失踪人的财产中为必要支付，支付失踪人所欠债务，税款，也可向失踪人的债务人主张债权 直接以自己名义参加诉讼 怠于履行职责或侵犯失踪人财产的，应承担赔偿责任，其他利害关系人可申请变更财产代管人 2，宣告死亡：下落不明四年/意外事故两年/意外事故证明不能生存 程序：同宣告失踪，但申请人有先后顺序之分（在前者不申请，在后不得申请） 公告，一年，证明不能生存的三个月 宣告死亡的判决书中已明确确定其死亡日期的，以该确定为准 宣告死亡的判决书中未明确确定其死亡日期的，以判决本身宣告之日为其死亡日期 效力：被宣告死亡人丧失民事主体资格 婚姻关系自然解除 个人合法财产变成遗产开始继承 （以自然事实状态为准） 死亡宣告被撤消的效力 配偶尚未再婚的，自行恢复/已再婚的不得自行恢复 子女被依法收养的，不得主张无效，但经收养人，被收养人同意例外 继承财产返还原物，无孳息要求 原物不存在的适当补偿（非相应补偿） 被第三人合法（不要求有偿）取得的，无返还义务 此时原继承取得者应付返还原物（种类）或适当补偿（特定）义务 3，关系 宣告失踪不是宣告死亡的必经程序 申请人只申请宣告失踪的，不得宣告死亡（不告不理） 同一顺序申请人有的申请宣告死亡，有的不同意宣告死亡，应宣告死亡 同一顺序申请人有的申请宣告死亡，有的申请宣告失踪的，应宣告死亡 子法条 21失踪人的财产由他的配偶，父母，成年子女或者关系密切的其他亲属，朋友代管，代管有争议的，没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的，由人民法院指定的人代管 失踪人所欠税款，债务和应付的其他费用，由代管人从失踪人的财产中支付 25，被撤消死亡宣告的人有权请求返还财产，依继承法取得他的财产的公民或者组织，应当返还原物，原物不存在的，适当给予补偿 民通意见 25，申请宣告死亡的利害关系人的顺序是 配偶-父母，子女-兄弟姐妹，祖父母，外祖父母，孙子女，外孙子女-其他有民事权利义务关系的人 申请撤消死亡宣告不受上列顺序限制 28，宣告失踪的案件，由被宣告失踪人住所地的基层人民法院管辖，住所地与居住地不一致的，由最后居住地基层人民法院管辖 29，宣告失踪不是宣告死亡的必经程序，公民下落不明，符合申请宣告死亡的条件，利害关系人可以不经申请宣告失踪而直接申请宣告死亡。但厉害关系人只申请宣告失踪的，应当宣告失踪，同一顺序的利害关系人，有的申请宣告死亡，有的不同意宣告死亡，应当宣告死亡 30，人民法院指定失踪人的财产代管人，应当根据有利于保护失踪人财产的原则指定，没有民通21规定的带观人，或者他们无能力做代官人，或者不宜作代管人的，人民法院可以指定公民或者有关组织作为失踪人的财产代管人无民事行为能力人，限制民事行为能力人失踪的，其监护人即为财产代管人 32，失踪人的财产代管人拒绝支付失踪人所欠的税款，债务和其他费用，债权人提起诉讼的，应当将代管人列为被告 失踪人的财产代管人向失踪人的债务人要求偿还债务的，可以作为原告提起诉讼 36，被宣告死亡的人，判决宣告之日为其死亡的日期，判决书除发给申请人外，还应当在被宣告死亡的人住所地和人民法院所在地公告 被宣告死亡和自然死亡时间不一致的，被宣告死亡引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前实施的民事法律行为与其相抵触的，以其实施的民事法律行为为准 37，被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，字死亡宣告之日起消灭，死亡宣告被法院撤消，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤消死亡宣告之日起自行恢复，如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，不得认定夫妻关系自行恢复 38，被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，子女被他人依法收养，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤消后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外 39利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡而取得其财产的，除应返还原物及孳息外，还应对造成的损失予以赔偿 40，被撤消死亡宣告的人请求其返还财产，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返还，但依继承法取得原物的公民或者组织，应当返还原物或者给予适当赔偿专题五民事主体，诉讼主体，责任承担者 母法条： 民通： 9，公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务 26，公民在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的，为个体工商户，个体工商户可以起字号 27，农村集体经济组织的成员，在法律允许的范围内，按照承包合同规定从事商品经营的，为农村承包经营户 30，个人合伙是指两个以上公民按协议，各自提供资金，实物，技术等，合伙经营共同劳动 36，法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭 相关法理： 1，民事主体，即民事法律关系的主体（公民，法人，及其他组织，以及个别情形下的国家 2，诉讼主体，专指民事诉讼主体，是民事诉讼法律关系的主体， 3，责任承担者：专指民事主体与诉讼主体不一致时，民事诉讼判决中的民事实体法律责任的承担人 知识点： 1，民事主题体系：自然人 法人 其他组织（个体工商户，农村承包经营户，合伙组织，法人分支机构，其他 国家 2，民事诉讼主体：自然人，法人，其他组织（民诉意见40），国家 3，民事主体与民事诉讼主体不一致的情形 依民法通则26，个体工商户可以起字号，以字号名义从事工商业经营（民事活动），但依民通意见41和民诉意见46，起字号的个体工商户在诉讼中应以营业执照登记的业主（户主）为诉讼当事人，同时在法律文书中注明登记的字号 个人合伙不论起字号与否，个人合伙的全体合伙人在诉讼中均为共同诉讼人，起字号的应在法律文书中注明登记的字号，全体合伙人人数众多的，成立代表人诉讼 合伙企业在诉讼中享有当事人地位 依有关法律规定，企业法人的分支机构属民法中的“其他组织”范畴，分支机构可在登记核准的范围内以自己的名义从事民事活动，具有相对独立的民事主体地位 依法设立且领取营业执照的分支机构：法人，分支机构为共同诉讼当事人，也可以分支机构为当事人 中国人民银行，商业银行，保险公司的分支机构：分支机构为当事人 非依法设立的分支机构，未来领取营业执照的：法人为当事人 4，责任承担者： 个体工商户，农村承包经营户 个人经营的：个人财产承担 家庭经营的/家庭共有财产投资的/收益主要部分供家庭成员享用的 家庭财产承担 夫妻一方个体经营的收入为夫妻共有财产的：夫妻共有财产承担 个人合伙：对外承担无限连带责任 对内实行按份之债：有协议的按协议，无协议根据实际盈余分配比例，均无的推定为均额 不论在诉讼中是以分支机构为单独被告，还是以法人为单独被告，还是为共同被告，分支机构在经营中引致的责任均可先以分支机构的相对独立财产支付，不足部分再以法人财产支付，也可直接执行法人财产（注意不成立连带责任） 在被监护人侵权之诉中，被监护人是诉讼主体 子法条： 29个体工商户，农村承包经营的债务，个人经营的，以个人财产继承，家庭经营的，以家庭财产继承 35，合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任 合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外，偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿 民通意见 41，起字号的个体工商户，在，民事诉讼中，应以营业执照登记的业主（户主）为诉讼当事人，在诉讼文书中注明系某字号的户主 42，以公民个人名义申请登记的个体工商户和个人承包的农村承包经营户，用家庭共有财产投资，或者收益的主要部分供家庭成员享用的，其债务应以家庭共有财产清偿 43，在夫妻关系存续期间，一方从事个体经营或者承包经营的，其收入为夫妻共有财产，债务应以夫妻共有财产清偿 48，只提供技术性劳务，不提供资金，实物的合伙人，对于合伙经营的亏损额，对外也应当承担连带责任，对内则应按照协议约定的债务承担比例或者技术性劳务折抵的出资比例承担，协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者合伙人实际的盈余分配比例承担，没有盈余分配比例的，按照其余合伙人平均投资比例承担 57，民通35中“以各自的财产承担清偿责任”是指合伙人以个人财产出资的，以合伙人的个人财产承担，以其家庭共有财产出资的，以家庭共有财产承担，合伙人以个人财产出资，合伙的盈余分配所得用于其家庭生活的，应先以合伙人的个人财产承担，不足部分以合伙人的家庭共有财产承担 民诉 49，公民，法人，和其他组织可作为民事诉讼的当事人 法人由其法定代表人进行诉讼，其他组织由其主要负责人进行诉讼 55，诉讼标的是同一种类，当事人一方人数众多在起诉时人数尚未确定的，人民法院可以发出公告，说明案件情况和诉讼请求，通知权利人在一定期间向法院登记 向法院登记的权利人可以推选代表人进行诉讼，推选不出代表人的，法院可以与参加登记的权利人商定代表人 代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力，但代表人变更，放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意 人民法院作出的判决，裁定，对参加登记的全体权利人发生效力，未参加登记的权利人在诉讼时效期间提起诉讼的，适用该按决，裁定 民诉意见 40，民诉49规定的其他组织是指依法成立，有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织 依法登记领取营业执照的私营独资企业，合伙组织 依法登记领取营业执照的合伙型联营企业 依法登记领取营业执照的中外合作经营企业，外资企业 经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体 法人依法设立并领取营业执照的分支机构 中国人民银行，各专业银行在各地的分支机构 中国人民保险公司在各地的分支机构 经核准登记领取营业执照的乡镇，街道，村办企业 符合本法规定条件的其他组织 41，法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但未领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人 46，在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人，有字号的，应当在法律文书中注明登记的字号 营业执照登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人 47，个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人，个人合伙有依法登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号，全体合伙人可以推选代表人，被推选的代表人，应由全体合伙人出具推选书 担保法解释： 124，企业法人的分支机构为他人提供保证的，法院在审理保证纠纷案件时可以将该企业法人作为共同被告参加诉讼，但商业银行，保险公司的分支机构提供保证的除外专题六诉讼时效期间 民通 135，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为两年，法律另有规定的除外 137，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起算，但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，法院不保护，有特殊情况的，法院可以延长诉讼时效期间 139，在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止 140，诉讼时效因提起诉讼，当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断，从中断时起，诉讼时效重新计算 相关法理 知识点： 效力： -权利人不丧失起诉权，（程序胜诉权），权利人起诉的，法院应当受理 -法院在审理中不得主动援用诉讼时效期间经过的理由驳回原告诉讼请求 -法院查明诉讼时效确已经过的，应判决（而非裁定）驳回原告的诉讼请求（非驳回起诉） -虽已超过时效，但当事人自愿履行的，权利人仍可以接受 -因为实体权利本身并未消灭，当事人履行后又反悔的，不予支持 2，适用范围： -适用于债权请求权，包括合同，侵权之债，不当得利与无因管理之债，缔约过失之债等 -不适用物权，人身权，知识产权等绝对权，但其受侵害而产生的债权请求权，也受诉讼时效约束 -国家财产未授权给公民，法人经营，管理的，受到侵害时不受诉讼时效限制 -具有强制性，不允许当事人约定排除或变更其适用 3，种类： 普通：两年 特殊：1年，3年，4年，20年（不得中止，中断，但可延长） 商品不合格时：违约请求权为1年，侵权请求权为2年 4，起算：自知道或应当知道权利被侵害时 -明确约定履行期限的债权，自期满之日的次日起算 -未约定履行期限的债权，自权利人主张权利时起算，若给予宽限期，则从宽限期届满的次日起算 -人身伤害中，当时发现受伤的，从侵害当日起算，未发现的，从确诊日起算 -职务侵权赔偿请求，从职务行为被依法确认为违法之日起算 -分期伏款买卖合同的诉讼时效，按相应的履行日期分别计算，而不从最后的履行日期开始计算 5，中止：不可抗力或其他障碍 发生时间：诉讼时效期间的最后六个月内 6，中断： -起诉：刑事附带民事诉讼/申请仲裁/调解/申请强制执行/申请支付令/申请破产/向行政机关申诉 不视为起诉：自动撤诉/不予受理/驳回起诉/原告不到庭 -请求：口头或书面均可，对象包括 债务人本人/债务保证人/债务人之代理人/财产代管人 -承认：口头或书面均可，形式包括 同意偿还/请求延期/提供新担保/支付利息或租金 可以反复中断（不超过20年） 除斥期间又称不变期间 一般适用于形成权，期间届满消除权利本身，不可变 行使撤消权的期间/领取提存物的期间 一般自行为成立之日起计算子法条： 民通 136，下列的诉讼时效期间为一年 -身体受到伤害要求赔偿的 -出售质量不合格的商品未声明的 -延付或拒付租金的 -寄存财物被丢失或损毁 138，超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制 154，规定按小时计算期间的，从规定时开始计算，规定按日，月，年计算期间的，开始的当天不算入，从下一天开始计算 期间的最后一天是星期日或者法定假日的，休假日的次日为期间的最后一天 期间的最后一天的截止时间为24点，有业务时间的，到停止业务活动的时间截止 民通意见 168人身损害赔偿的诉讼时效，伤害明显的，从受伤害日起算，伤害当时未发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算 170，未授权给公民，法人经营，管理的国家财产受到侵害的，不受诉讼时效的限制 171，过了诉讼时效期间，义务人履行义务后，又以超过诉讼时效为由翻悔的，不予支持 173，诉讼时效因权利人主张权利或义务人同意履行而中断后，权利人在新的诉讼时效期间内，再次主张权利或义务人再次同意履行义务的，可以认定为诉讼时效再次中断 权利人向债务保证人，债务人的代理人或财产代管人主张权利的，可以认定诉讼时效中断 174，权利人向人民调解委员会或有关单位提出保护民事权利的请求，从提出请求时起，诉讼时效中断，经调处达不成协议的，诉讼时效重新起算，如达成协议，义务人未按协议所定期限履行债务，诉讼时效期间应从期限届满时起重新起算 合同法： 129，因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或申请仲裁的期限为四年，字当事人知道或者应该知道其权利受到侵害之日起算 环保法 因环境污染损害赔偿的诉讼时效期间为三年 产品质量法： 因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效期间为2年。 因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的请求权，在产品交付最初消费者满十年丧失，但是，尚未超过明示的安全使用期的除外 海商法 265，有关船舶发生油污损害的请求权，时效期间为三年，自损害发生之日起算，但在任何情况下时效期间不得超过从造成损害的事故发生日起六年 国家赔偿法： 32，赔偿请求人请求国家赔偿的时效为2年，自国家机关及其工作人员行使职权时的行为被依法确认为违法之日起算，但被羁押期间不计算在内专题七物权一般及其效力 母法条：无 相关法理： 物权是权利人直接支配其标的物并享受其权益的排他性权利，与债权不同，物权具有直接对抗一般人的效力 基本特征：支配权，绝对权，财产权，排他性权利，手侵害时有特殊的保护方法，客体为物 知识点： 1，物的分类：动产不动产，特定物与种类物（见违约责任），可分不可分，主物与从物，原物与孳息（天然，法定） 认定主物与从物： -物理上互相独立 -经济用途上存在主从关系 -交易观念上有主从关系 如无相反约定，孳息收取权归原物所有人 2，物权法定主义 -物权种类不得自由创设 -内容不得自由创设 3，一物一权主义 不可并存：质押与质押，用益与用益 4，物权变动的公示，公信原则 公示原则：交付，登记 公信原则： -当事人在享有，变动物权时依法进行了公示，第三人因信赖公示而为一定行为，即使公示的物权与真实的物权状态不符，第三人的物权仍然受保护 -当事人在享有，变动物权时