股权众筹法律风险及防范

精品文档 1欢迎下载1欢迎下载1欢迎下载 股权众筹法律风险及防范股权众筹法律风险及防范 摘要摘要 股权众筹对于企业来说风险和利益是并存的 理智的企业应该在这个过程 中有效避开其中的风险才能够保障企业自身的合理运转 本文研究股权众筹法 律风险和相应的方法办法 是为了帮助企业树立正确的融资理念 并且在融资 的过程中也相应的避开融资风险 从社会的角度来看 本文的研究对于引导正 确的融资理念也有一定的帮助作用 本文的研究从股权众筹的概念入手 对股 权众筹的法律风险以及后期应该如何防范相关的风险也提出了针对性的措施 关键词 关键词 股权众筹 法律风险 防范 精品文档 2欢迎下载2欢迎下载2欢迎下载 AbstractAbstract Equity and the raise for enterprises is both risks and benefits the reason of enterprise should be valid for the process to avoid the risks to the reasonable operation of the enterprise itself In this paper we study all equity to raise the legal risks and the corresponding method is to help enterprises to set up correct concept of financing and in the process of financing are the corresponding avoid financing risk From the social point of view this paper studies to guide the correct concept of financing also to have certain help In this paper the research from the concept of equity and the raise to raise the stakes in the late legal risk and how to guard against the risk associated also targeted measures are put forward Keywords Keywords by the way the raise The legal risks To guard against 精品文档 3欢迎下载3欢迎下载3欢迎下载 目录目录 摘要摘要 1 AbstractAbstract 2 目录目录 3 一 股权众筹概述一 股权众筹概述 4 一 股权众筹概念及其优势 4 二 及出资人权益和义务 4 二 我国股权众筹面临的法律风险二 我国股权众筹面临的法律风险 7 一 受到 证券法 及 公司法 的限制 7 二 在刑事相关的法律上受到限制 8 三 具有触及民事相关的法律风险 8 三 股权众筹法律风险的防范措施三 股权众筹法律风险的防范措施 11 一 引入第三方资金托管平台 11 二 加强信息披露 11 三 加强投后管理 12 结束语结束语 14 参考文献参考文献 14 精品文档 4欢迎下载4欢迎下载4欢迎下载 一 股权众筹概述一 股权众筹概述 一 股权众筹概念及其优势 股权众筹指公司本身出让一定股份 将这部分股份面向普通的投资者进行 融资 投资者凭借自身的投资可以在未来分享公司的受益 简单而言股权众筹 是一种依靠互联网技术融资的方式 它的股东在这个过程中被严重的分散 但 是相比较传统的融资方式 股权众筹的方式也有很多传统融资方式不具备的优 势 股权众筹依靠互联网技术能够对融资的程序得到明显的简化简化 这个过 程无论是对于融资者还是投资者来说都能够使得他们的成本得到有效降低 从 这个角度来说 股权众筹能够有效将融资的效率得到提升 这不仅能够给小微 创业者解决资金问题 同时它也在一定程度上使得项目本身积累了客户等长效 资源 因此 股权众筹在一定程度上可以使得小微企业者的创业率得到提高 这对于创业者来说 创业的热情将能够得到一定的延续 据上海交通大学互联网金融研究所数据统计 2011 年 股权众筹运营模式 刚刚从国外引进中国 平台数量占总数的 1 87 2012 年增加至 2 80 2013 年增加至 6 54 2015 年之后 我国股权众筹平台快速发展 仅上半年平台兴 起的数量就占总平台数的 35 51 截止到 2015 年 7 月 全国 113 家股权众筹 平台交易额突破 54 亿元大关 达到 54 76 亿元 通过以上数据可以看出 股权众筹的方式降低了融资的难度 并且在这个 过程中也能够使得创业者保持比较好的创业激情 从以上的论述中可以发现股 权众筹的方式具有以下几个突出的特点 一是股权众筹中投资者的数量众多 并且这些投资者的分布相对较为零散 二是由于法律的限制 一个公司内的股东数量是有上限的 因此在股权众筹中 很多小股东虽然直接对公司进行了投资 但是他们在法律上来说 是无法成为 公司实际股东的 这些隐名的股东收益 往往是由其和融资公司的一纸协议决 定的 股权众筹的这两个特点 也直接决定了股权众筹在实际的操作中往往存 在着较多的法律风险 2 及出资人权益和义务 股权众筹的过程中相当于众多的普通投资者已经凭借自身的投资成为了公 精品文档 5欢迎下载5欢迎下载5欢迎下载 司名义上的股东 他们除了不参与公司的运营之外 实际上也享有众多和其他 股东一样的权益 出资人在出资之前 往往是和公司签订了必要协议的 这些 协议里包含了出资者享有的主要权益以及相应需要履行的义务 具体来说 股权众筹的出资人享有以下几个方面的权益 首先 出资人享有公司本身的知情权和监督权 出资人在股权众筹之后已 经成为了公司名义上的股东 他作为投资者显然有权利知道公司是如何使用资 金的 并且在有需要的情况下 出资者也有权利获得和公司运营相关的财务信 息 这些是出资者作为股东应该享有的权利 其次 出资者和其他的股东一样 也享有对股权的转让和退出的权利 出 资者作为一个公司的名义股东 他的资金是可以在正常的法律程序下追加投入 额或者是以撤资的方式退出股东身份的 也就是说出资者在符合 公司法 的 前提下 是可以对自身所拥有的股权进行转让或者以退出的方式结束股东身份 的 众筹股东的退出机制主要通过回购和转让这两种方式 如采用回购方式的 原则上公司自身不能进行回购 最好由公司的创始人或实际控制人进行回购 这种人性化的制度 对于投资者而言可以有效降低投资的风险 并且对于投资 者来说通过正当程序则可以对经营较好的公司追加投入的资本 也有助于投资 者得到更为丰厚的经济回报 上述提到的公司创始人回购或者直接股权转让 如果出资人直接持有公司 股权 则相对简单 但实践中大多采用有限合伙企业或股份代持模式 出资人 如要转让或退出 就涉及到有限合伙份额的转让和代持份额的转让 关于这一 点 最好能在投资前的有限合伙协议书或股份代持协议中作以明确约定 当然 在实际的股权众筹过程中 也会有更多的特殊或者突发情况的出现 这些情况 则需要投资者本身要有强烈的投资风险意识 当然 股权众筹的股东还有其他的一些权利包括义务 比如要求投资者和 公司本身建立起相互之间的信任 公司本身需要对所筹资金的安全性负责 从 而保障股权众筹投资者的利益等等 具体来说 股权众筹过程中 出资者需要履行以下义务 一是出资者需要 在约定的期限内保证资金保存在融资公司供公司的经营使用 二是出资者本人 不能够向融资公司的竞争对手泄露相关的财务信息以及经营状况 三是出资者 精品文档 6欢迎下载6欢迎下载6欢迎下载 需要对融资公司的融资行为予以信任 并且对于自身的投资行为自担风险 投 资者的这些义务 使得投资者不能够随时撤回自己投入的资金 并且在享有知 情权的同时也需要承担相应保密的义务 更为重要的义务当属于投资者需要对 自身的投资行为负责 也就是说投资者在投资过程中可能遇到的风险和众筹平 台是没有关系的 除了平台有意的和融资方串通导致投资者的利益受损 其他 出现的情况出现的投资风险则需要投资者自行承担 精品文档 7欢迎下载7欢迎下载7欢迎下载 二 我国股权众筹面临的法律风险二 我国股权众筹面临的法律风险 我国股权众筹在实际的操作过程中虽然给投资者和公司创业者本身都带来 了一定的好处 但是从本质上来说 股权众筹的方式是面临一定法律风险的 具体而言 它的法律风险主要体现在以下几个方面 一 受到 证券法 及 公司法 的限制 在我国的 证券法 第十条中已经明确规定 公开发行证券 必须符合法 律以及行政法规 并且需要依法报经国务院证券监督管理机构或国务院授权的 部门核准 从以上的法律来看 公司进行公开发行证券需要得到证监会的许可 并且 需要经过其他的程序予以核准 很显然股权众筹公司主要是通过互联网途径来 融集资金的 他们往往没有经过以上所列举的程序 因此从法律角度来看股权 众筹的投资者容易被认定为不特定对象 而公司向不特定对象进行融资则容易 被认定为是不合法的融资 除了 证券法 的限制之外 从 公司法 的角度来看股权众筹也是同样 面临法律风险的 在 公司法 中规定 有限责任公司的股东人数上限为 50 人 股份有限公司股东上限 200 人 从这个角度来看 股权众筹的投资者多为中小 投资者 单人投资的金额相对而言较少 这导致需要大量的投资者进入才能够 将公司所需的资金筹集到位 因而在股权众筹结束之后 其股东人数往往已经 超过了 公司法 的上限 从股权众筹的操作模式来分析可以总结为它是一种借助互联网途径作为窗 口 并且用股权作为对价向社会不特定对象吸收资金的 因而融资公司在具体 融资的时候很容易惹上非法集资罪的嫌疑 除了以上例举的可能 有许多融资 公司融资本身并不是以发展某一个具体项目为目的的 有些融资公司吸收资金 的根本目的是为了将所融资金占为己有 在这种情况下 融资方就很容易构成 集资诈骗罪 此外 众筹企业在证券法和公司法的限制下 为减少发行成本往往选择不 公开发行的手段进行融资 融资公司的这些做法无疑是铤而走险的 他们在没 有得到国家有关主管部门批准的情况下 以擅自发行股票或者债券 就很容易 被冠以私自发放债券的罪名 这个罪名 并不是法律无故给融资方加上去的 精品文档 8欢迎下载8欢迎下载8欢迎下载 而是融资者在实际融资的过程往往会因为无意隐瞒或者是出于降低融资成本而 有意隐瞒导致的 2 在刑事相关的法律上受到限制 股权众筹的融资方式在刑事相关的法律上存在着一定的风险 具体来说它 的风险主要体现在以下几个具体的方面 一是股权众筹在刑法上可能触及非法吸收公共存款的罪名 二是可能触及 集资诈骗罪和擅自发行股票 三是可能触及公司 企业债券罪和合同诈骗罪 这些可能触犯的刑法都是具有一定法律依据的 最高人民法院 关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释 第一条规定 违反国家金融管理法律规定 向社会公众吸收资金的行为 同 时具备下列四个条件的 除刑法另有规定的以外 应当认定为刑法第一百七十 六条规定的 非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款 未经有关部门依法 批准或者借用合法经营的形式吸收资金 通过媒体 推介会 传单 手机短 信等途径向社会公开宣传 承诺在一定期限内以货币 实物 股权等方式还 本付息或者给付回报 向社会公众即社会不特定对象吸收资金 在股权众筹 的过程中 刑法规定的四个方面都很容易被触及 以上涉及到的这几种情况 由于覆盖到的面相对较广 并且在实际的操作 过程中很难完全避免 即使是融资公司聘请了专业的律师作为顾问 那也很难 真正的规避这些问题 在众筹平台的融资过程中 通过众筹平台融资者往往能 够筹集到相应的资金 但是在资金是如何被使用的这个问题在众筹平台上是很 难被显现出来的 也就是说众筹平台本身缺乏对融资方资金使用的监管 众筹 平台对资金的使用无法监控的话 融资方也将不会主动对相关的资金使用情况 做公示 即使有些公司愿意主动对财务状况做公示 但是也往往会因为缺乏监 督而使得相关的财务报表缺乏真实性和可靠性 当融资公司在财务公示过程中 出现明显问题的时候 与之相对应的刑事责任也需要公司的经营者承担下来 所谓法网恢恢疏而不漏 所有不合法的融资方式都会在法律的准绳下被判 以相应的罪名 正规的公司在使用众筹平台的时候也经常会因为缺乏法律相关 的常识而无意间触犯到我国的刑法 最后导致融资者最后被判处一定的惩罚 3 具有触及民事相关的法律风险 精品文档 9欢迎下载9欢迎下载9欢迎下载 在股权众筹的过程中 有一个明显的特点 那就是股权众筹过程中涉及到 的人数众多 并且个人投资者所涉及到的资金往往相对较少 并且在工商登记 的过程中 为了满足公司股东的人数限制 在实际的股东登记时大部分投资者 是不会以股东的身份出现的 这就出现了在实际经营过程中 法律意义上的股 东并无法享有相应的权利 他们一方面作为公司的实际股东 但是在公司内部 包括在工商系统中都无法找到他们的影子 从这个角度来说 这些实际的股东 实际上只是成为了一个名义上的股东而已 股权众筹的投资者此时被人为的变成了隐性股东 虽然在我国的法律中也 认可委托持股的合法性 但是由于在众筹平台上投资者和公司融资者往往相互 之间不认识 因此他们很难拟定和股权代理相关的法律协议 在这个时候 投 资者作为一个隐名的股东 他的股东权利是无法得到体现的 当股东无法知道 公司运营的具体情况时 他们很显然会出现恐慌和不信任的心理 当这种情绪 在股东中大面积蔓延的时候 则会使得投资者要求撤资的情形 但是融资方往 往在投资者投资之前 就以条约的形式规定在某个期限内其资金使不得以任何 名义撤回的 从国内外众筹平台运行的状况看 尽管筹资人和出资人之间属于公司和股 东的关系 但在筹资人与出资人之间 出资人显然处于信息弱势的地位 其权 益极易受到损害 出资者的权益无法得到真正的保障 出资者和融资方的民事 纠纷也必然是在所难免的 众筹平台一般会承诺在筹资人筹资失败后 确保资金返还给出资人 但是 在实际的操作过程中 这种承诺往往很难兑现 具体来说这种承诺无法得到兑 现的难度主要体现在以下几个方面 一是众筹平台一般都不会规定筹资人筹资 成功但无法兑现对出资人承诺时 对出资人是否返会还出资 当筹资人筹资成 功而却无法兑现对出资人承诺的回报时 既没有对筹资人的惩罚机制 也没有 对出资人权益的救济机制 众筹平台对出资人也没有任何退款机制 这些问题 的存在 使得众筹平台承诺的资金返还往往只停留在书写的阶段而没有真正的 执行效益 从这个角度来看 被隐名的投资者和公司融资方之间是很有可能因为股东 权益无从体现而引发民事纠纷的 此外 对于众筹融资方以及众筹平台本身而 精品文档 10欢迎下载10欢迎下载10欢迎下载 言 它们都存在倒闭的可能 在出现融资资金被挪用或者因为众筹平台本身倒 闭的情形 投资者的权益在这个过程中则很难得到保障 那么与之引发的民事 纠纷将会涉及到众多人群 并且在处理相关纠纷的难度上来看 也比一般的民 事纠纷更难处理 从当下我国大部分股权众筹平台采取的模式来看 这些平台大部分采取的 是 领投 跟投 的办法 具体来说是利用一些投资经验丰富并且具备一定经济 基础的投资者的投资者来做引导和示范作用 这些人由于能力和技能上相对突 出 一般而言他们的投资理念和投资的精确度都是普通投资者难以企及的 这 些人的一举一动往往会带动一大批人进行相同的投资 在这些专业投资人的带 领下 一些相对具有前景的项目的确能够在短期内获得大量的投资者青睐 从 而最终完成融资目标 这种方式对于不想花费太多精力但是希望在众筹平台上获得一定收益的小 投资者来说 无疑是一种有效的方式 该方式虽然能够在短期内提高融资效率 但是在信息不对称或缺乏监督的情况下 如若领投人和融资者恶意串通 利用 投资者信任进行合同欺诈 当融资完成后以各种借口进行推脱 往往容易造成 投资者的重大损失 这种问题的存在 将会给融资方和投资者之间造成众多的 民事纠纷 精品文档 11欢迎下载11欢迎下载11欢迎下载 三 股权众筹法律风险的防范措施三 股权众筹法律风险的防范措施 一 引入第三方资金托管平台 在众筹平台的融资过程中 通过众筹平台融资者往往能够筹集到相应的资 金 但是在资金是如何被使用的这个问题在众筹平台上是很难被显现出来的 也就是说众筹平台本身缺乏对融资方资金使用的监管 众筹平台对资金的使用 无法监控的话 融资方也将不会主动对相关的资金使用情况做公示 即使有些 公司愿意主动对财务状况做公示 但是也往往会因为缺乏监督而使得相关的财 务报表缺乏真实性和可靠性 众筹平台缺乏强力的监管措施 则必然会出现众筹资金滥用甚至于挪用的 情形 在这些情况多发的时候 公众对于众筹平台包括融资方本身的信任程度 都会明显下降 但是众筹平台本身由于人力成本等条件的限制 也缺乏对众筹 资金的使用监管 众筹资金的使用监管问题得到解决 无论是对于众筹平台本 身还是对于融资方甚至于投资者来说 都是具有重要意义的 当有了第三方的托管平台之后 出资人作为股东则可以通过第三方资金托 管平台来了解自己所投入的公司当下的运营状 这一方面是为了有效保障自身 的知情权 但更多的是为了实实在在的保障自身的经济利益 第三方托管机构 的出现 可以在一定程度上降低众筹平台的人力资源配置于监督管理方面 并 且由于第三方资金监管机构在资金监管方面的专业性 也将能够对资金的使用 监管相对到位 第三方监管机构的出现 也使得融资方不得不实实在在的面对 公司现实的经营状况 当投资者能够准确得知公司的经营状况时 也有助于投 资者重新树立起对融资公司以及平台本身的信任 因此 在众筹平台以及融资方和投资者之外 有必要引入第三方的资金托 管平台 在有独立的第三方资金托管平台参与的情况下 众筹平台所筹集的项 目资金只能由第三方资金平台托管 这样可以有效防止资金的挪用等其它问题 出现 二 加强信息披露 众筹平台目前存在的账目无法明晰的问题 是使得投资者不敢真正投入资 金的一个重要原因 在股权众筹的过程中 有一个明显的特点 那就是股权众 筹过程中涉及到的人数众多 并且个人投资者所涉及到的资金往往相对较少 精品文档 12欢迎下载12欢迎下载12欢迎下载 并且在工商登记的过程中 为了满足公司股东的人数限制 在实际的股东登记 时大部分投资者是不会以股东的身份出现的 对于众筹平台来说 要有效使得投资者愿意在平台上投资自己感兴趣的项 目 则需要平台本身做好相关的信息披露 加强信息的披露 不只是为了名义 上的维护投资者的知情权 更加重要的在于使得投资者能够在收集到众多公司 经营信息的基础上 从而有效规划自身的投资 从而通过多样化的投资来实现 降低投资风险的目标 融资方和众筹平台的信息披露越真实和越及时 则能够使得投资者对投资 的经营风险降到最低 在这个过程中 投资者也能够有效地把经营风险和经营 头脑发挥出来 从而推动众筹平台以及融资企业的发展 要真正做好信息披露 投资者众筹平台和融资公司应该在筹集资金以及使用资金两个方面 对投资者 所投入的资金做好相关的公示工作 对于项目开展过程中的每个环节信息都应 该及时披露 这样有助于监管部门的监管 从而降低平台触犯法律的风险 另 外及时披露各种信息也将有助于解决平台和融资方私自挪用资金的可能 从而 使得投资者能够放心投资于他们感兴趣的项目当中 要有效实现对平台资金使用的情况进行披露 可以参考美国 jobs 法案对于 股权众筹财务信息分级披露的规定 jobs 法案规定 当发行额度在 10 万美元 以下时 发行人只需要提供最近一次完整年度的所得税申报表 当发行额度在 10 万美元和 50 万美元之间时 发行人应提供独立的公共会计师按照专业标准 和程序审核的财务报告 当发行额度超过 50 万美元时 发行人必须提供经审计 的财务报表 jobs 法案对于不同发行额度的发行人的信息披露义务做了区别性 规定 有助于在加强信息披露以保护投资者和降低企业融资成本中取得平衡 三 加强投后管理 众筹平台和融资方在投后管理上存在的问题 已经成为了限制股权众筹进 一步取得进展的一个重要障碍 虽然行业内规定众筹平台有对资金运用监管的 义务 但是在实际的操作中因为投资者数量众多 并且投资者的分布来自于全 国各地 众筹平台即使有心去做好监管工作也往往会因为人员问题以及成本过 高的原因而止步 从客观上来讲 当下的众筹平台难以完成对整个资金链运作 的监管 即使明知筹资人未按承诺用途运用资金 也无法有效对其进行有效制 精品文档 13欢迎下载13欢迎下载13欢迎下载 止和风险防范 因此在融资方进行融资的时候 为了使得资金能够得到合理利用 并且使 得资金能够在实际的使用过程中能够做到有效监管 平台需要在融资以及投资 者投资的过程中有效规划好资金的投后管理 这样无论是对投资者还是融资公 司来说 平台都能够给他们一个合理的交代 行业内虽对众筹平台类似规定 但实践中缺乏可操作性 只能期寄望于不久出台的法规中对众筹平台强制性要 求 以及不履行义务的重度处罚 同时 对于公司或众筹平台发布或传递给出 资人的相关信息 如果能明确要求有专业律师的认证更好 为此 为了减少不必要的纠纷 平台在显示融资方融资方案之前 需要督 促融资公司做好细致的融资计划以及股权分配和利益分配