(电大复习)刑法（1）期末复习资料

刑法（ 1）期末复习资料 一、名词解释 1、我国刑法中的犯罪概念： 我国刑法第13 条规定：“一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑 罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪 2、单位犯罪 ： 单位犯罪是指公司、企业、事业单位、机关、团体为本单位或者本单位全体成员谋取非法利益，由单 位的决策机构按照单位的决策程序决定，由直接责任人员具体实施的犯罪。 3、不可抗力 ： 行为在客观上造成了损害，但是行为人在主观上既没有故意也没有过失，而是由于不能抗拒的原因造成的，这种情况是不可抗力。 4、不能犯未遂 ： 不能犯未遂，是指因犯罪人对有关犯罪事实认识错误而而使犯罪行为不可能达到既遂的情况。不能犯未遂又可以分为工具（手段）不能犯未遂与对象不能犯未遂。 5、犯罪构成 ： 犯罪构成，是指刑法规定的，决定某一具体行为的社会危害性及其程度而为该行为构成犯罪所必须具备的一切客观要件和主观要件的有机统一的整体。 6、 单位犯罪 ： 单位犯罪是指公司、企业、事业单位、机关、团体为本单位或者本单位全体成员谋取非法利益，由单位的决策机构按照单位的决策程序决定，由直接责任人员具体实施的犯罪。 7、罪责自负原则 ： 罪责自负原则的含义是：“一人犯罪一人当”，谁犯了罪，就由谁承担刑事责任；“刑罚止于一身”，只处罚有罪的人，不连累那些与犯罪分子仅有家属、亲戚、朋友、邻居等关系而并没有犯罪的人。 8、片面共犯 ： 片面共犯，是指共同行为人的一方有与他人共同实施犯罪的意思，并加功于他人的犯罪行为，但他人不知其给予加功的情况。 9刑法 ： 是规定犯罪 、刑事责任和刑罚的法律。 10犯罪的过失 ： 是指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免的心理态度。 11正当防卫 ： 是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者所实施的不明显超过必要限度的损害行为。 12主犯 ： 是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。 13累犯 ： 是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，于法定期限内又犯一定之罪的罪犯。 14、 属地原则：指以地域为标准，凡在本国领域内犯罪，无论是本国人还是外国人，都适用本国刑法；反之，在本国领域外犯罪，都不适用本国刑法。 15、不作为：是指犯罪人有义务实施并且能够实施某种积极的行为而未实施的行为，即应该做也能够做而未做的情况。 16、共同犯罪：是指二人以上共同故意犯罪。 17、结果加重犯：是指实施基本犯罪构成要件的行为，由于发生了刑法规定的基本犯罪构成要件以外的重结果，刑法对其规定加重法定刑的犯罪形态。 18、假释：是指对于被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行一定刑期以后，由于其确有 悔改表现，不致再危害社会，因而附条件地将其提前释放的一项刑罚制度。 19、属人原则：指以人的国籍为标准，凡是本国人犯罪，不论是在本国领域内还是在本国领域外，都适用本国刑法。 20、犯罪：是指严重危害我国社会，触犯刑法并且应受刑罚处罚的行为。 21、犯罪中止：是指在犯罪过程中，行为人自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生，而未完成犯罪的一种犯罪停止形态。 22、结果加重犯：是指实施基本犯罪构成要件的行为，由于发生了刑法规定的基本犯罪构成要件以外的重结果，刑法对其规定加重法定刑的犯罪形态。 23、 立 功：是指犯罪分子揭发他人犯罪行为，查证属实，或提供重要线索，从而得以侦破其他案件的等行为。 24 、 犯罪客体 : 是指我国刑法所保护而为犯罪行为所危害的社会关系。 25、 犯罪未遂 : 是指行为人已经着手实行具体犯罪构成的实行行为， 由于其意志以外的原 因而未能完成犯罪的一种犯罪停止形态。 26、 主 犯 : 是指 组 织、 领导 犯 罪集 团 进 行 犯 罪活 动 或 者在 共同 犯 罪中 起主 要作 用 的 犯 罪 分 子。 27、 剥夺政治权利 : 是指剥夺犯罪分子参加国家管理与政治活动权利的刑罚方法， 属于资格刑。 28 、 刑事责任年龄 ( 简称责任年龄 ) : 是指法律所规定的行为人对自己实施的刑法所禁止的 危害社会行为负刑事责任必须达到的年龄。 29 .、 犯罪主观方面 : 是指犯罪主体对自己行为的危害社会结果所持的心理态度。 30 、 刑罚裁量情节 : 又称量刑情节， 是指人民法院对犯罪分子裁量刑罚时应当考虑的、 据以决定量刑轻重或者免除刑罚处罚的各种情况。 31、 自首 : 是指犯罪分子犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的行为，或者被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握 的本人其他罪行的行为。 32、 犯罪构成 : 是指刑法规定的， 决定某一具体行为的社会危害性及其程度， 而为该行为构成犯罪所必须具备的一切主观要件和客观要件的有机统一的整体。 33、 犯罪预备 : 是指行为人为实施犯罪而开始创造条件的行为， 由于行为人意志以外的原 因而未能着手犯罪实行行为的犯罪停止形态。 34、 刑罚 : 是刑法中明文规定的由国家审判机关依法对犯罪人所适用的限制或剥夺其某种 权益的最严厉的法律制裁方法。 35、减刑 : 是指对被判处管制、 拘役、 有期徒刑、 无期徒刑的犯罪分子， 根据其在刑 罚执行期间的悔改或者立功表现， 而适当减轻其原判刑罚的制度。 35.犯罪 : 是指严重危害我国社会、 触犯刑法并应受刑罚处罚的行为。 36. 犯罪主观方面 : 是指犯罪主体对自己行为的危害社会结果所持的心理态度。 37. 正当防卫 : 是指为了使国家、 公共利益、 本人或者他人的人身、 财产和其他权利免受正在进行的不法侵害， 而对不法侵害者所实施的不明显超过必要限度的损害行为。 38. 没收财产 : 是指将犯罪分子个人所有财产的一部或全部强制无偿地收归国有的刑罚方法。 二、简 答 题 一 、简述正当防卫与 紧急避险的区别。 答 ： （ 1） .危险的来源不同。紧急避险的危险来源多种多样，而正当防卫的危险来源只限于人的不法侵害。 （ 2） .损害对象不同。紧急避险是损害与造成危 险无关第三者的合法权益；而正当防卫则只能损害不法侵害者的利益。 （ 3） .实施条件不同。紧急避险只能在没有任何其他 方法排除危险的迫不得已的情况下才能实施；而正当防卫则无此限制。 （ 4） .限度条件不同。紧急避险造成的损害只能小于所避免的损害，不能等于甚至大于所避免的损害；而正当防卫的必要限度，则是制止不法 侵害所比需，只要所造成的损害不明显 超过不法侵害造成的损害即可。 （ 5） 主体范围不同。法律对正当防卫的主体没有作任何限制，但紧急避险制度却不适用于职务上、业务上负有特定责任的人避免本人危险的情况。 二 、简述间接正犯的概念与类型。 答 ：所谓间接正犯就是行为人将他人作为犯罪的工具来加以利用，从而实现犯罪的情况。 构成间接正犯具有如下几种形式： 1、利用未达到刑事责任年龄的人实施犯罪。 2、利用精神病人实施犯罪。 3、利用他人无罪过行为实施犯罪。 4、利用他人过失行为实施犯罪。 5、利 用他人合法行为实施犯罪。 6、利用有故意的工具实施犯罪。利用有故意的工具可以分为两种情形：一是在身分犯的情况下，利用有故 意无身分的工具。二是在目的犯的情况下，利用有故意无目的的工具。 三 、简述观念的竞合与法条竞合的区别。 答 ：观念的竞合，又称想象竞合犯，是指实施一个犯罪行为同时触犯数个不同罪名的犯罪形态。 法条竞合，又称法规竞合，就是指行为人实施一个犯罪行为同时触犯数个在犯罪构成上具有重合关系的刑法规范，只适用其中之一的情况。 法规竞合与想象竞合的区别：（ 1）法规竞合的一个行为是基于一个罪过，只产生一个法益 侵害结果；想 象竞合的一个行为或者是数个罪过或者是数个法益侵害；（ 2）法规竞合是由于法规的重合关系造成一个行为触犯数个罪名的结果，而想象竞合则是 由于犯罪事实上存在数个罪过或者数个结果而造成以行为触犯数罪名； （ 3）法条竞合的一行为所触犯的数 个罪名之间存在重合关系，而想象竞合的数罪名之间不存在上述关系。 （ 4）法规竞合在处断原则上按照特别法优于普通法（包容关系）或者重法优于轻法（交叉关系）的原则来选择适用的罪名，而想象竞合按照“ 从一重处断原则”来选择适用的罪名。 四 、简述自动放弃重复侵害行为的定性。 答 ：所谓自动放弃重复 侵害行为，是指行为人实施了足以造成既遂危害结果的第一次侵害行为，由于其意志以外的原因而未发生既遂的危害结果，在有当时继续重复实施侵害行为的实际可能时，行为人自动放弃了实施重复侵害行为，因而使既遂的危害结果没有发生的情况。 对于放弃重复侵害行为的性质，有人认为是犯罪未遂，有人认为是犯罪中止。 我认为应该成立犯罪中止，理由如下：（ 1）行为人对可能重复的侵害行为的放弃，是发生 在犯罪实行未了的过程中，而不是在犯罪行为已被迫停止的未遂形态。（ 2）行为人对可能重复的侵害行为的放弃是自动的而不是被迫的。 （ 3）由于行为 人对可能重复的侵 害行为自动而彻底的放弃，使犯罪结果没有发生，犯罪未达既遂形态。 （ 4）将停止重 复侵害视为犯罪中止，有利于鼓励犯罪分子悬崖勒马，停止犯罪活动。 五 、简述不作为犯罪的成立条件。 答：不作为犯罪，是指由不作为形式实施的犯罪。 1.行为人负有实施特定积极行为的法律性质的义务（作为义务）。 作为义务的来源，我国目前来说，可将不作为之作为义务分为以下四种情形： （ 1）法律明文规定的作为义务 （ 2）职务或者业务要求的作为义务 （ 3）法律行为产生的作为义务 （ 4）先行行为引起的作为 义务 2.能够履行 能够履行是指具有履行作为义务的可能性。是否具有履行作为义务的可能性。是否具有履行作为义务的可能性，应当根据事实加以判断。 3、行为人不履行特定义务，造成或可能造成危害结果。 没有履行是指没有履行法律或者职责所要求履行的作为义务。因此，在认定有没有履行的时候，不能简单地以行为人的身体动静为标标准，而是应该以法律或者职责所要求的作为是否得以实施的标准。 六 、简述过于自信的过失与间接故意的关系。 答：过于自信的过失，是指行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果， 但轻信能够避免的心理态度。 间接故意，是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。 过于自信的过失与间接故意既有联系又有区别： （ 1）联系 第一、在认识因素上，两者都认识到自己行为的危害结果，并且都只预见到这种结果发生的可能。 第二 .在意志因素上，两者都不希望结果发生。 但它们是性质截然不同的两种罪过形式，在认识因素和意志因素上都有着重要的区别： （ 2）区别 第一，认识因素上有所不同。二者虽然都是预见到行为发生危害结果的可能性，但它们对这种 可能性是否会转化为现实性，即实际上发生危害结果的主观估计是不同的。间接故意的心理对可能性转化为现实性，并未发生错误的认识和估计。而过于自信的过失心理则不同，在危害结果发生的情况下，其主观与客观是不一致的。 第二，意志因素上有重要区别。过于自信的过失与间接故意虽然都不希望危害结果的发生，但深入考察，二者对危害结果的态度是不同的。间接故意对危害结果持放任态度，而过于自信的过失对危害结果持根本否定态度。 七 、简述犯罪集团的成立条件。 答案：根据我国刑法第 26 条第 3 款的规定：“三人以上为共同实施犯罪而组 成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。” 构成犯罪集团，必须具备如下条件： 1、主体的多数性。即犯罪集团必须是三人以上，二人不能称为犯罪集团。 2、明确的目的性。犯罪集团是为了实施某种犯罪或者某几种犯罪而组织起来的，具有明确的犯罪目的。 3、较强的组织性。这是指集团成员比较固定，内部之间具有领导与被领导的关系。其中有首要分子，有骨干分子，还有一般成员。 4、相当的稳固性。这是指集团成员是为了在较长的时间里多次实施犯罪活动而结合的，在实施一次犯罪后，其内在联系和组织形式仍然存在，以便继续实施 犯罪。 八 、 简述不作为犯罪中作为特定义务的来源。 答： 1特定义务的来源一般有三个： 1）法律明文规定的特定义务； 2）职务上或业务上要求履行义务； 3）由行为人先行的行为而使法律所保护的某种利益处于危险状态所产生义务。 九 、 简述犯罪客体与犯罪对象之间的区别。 答： 1）犯罪客体决定犯罪性质，犯罪对象则未必。 2）犯罪客体是任何犯罪构成的必要要件，犯罪对象则不是任何犯罪都不可缺少的，它仅仅是某些犯罪的必要要件。 3）任何犯罪都会使犯罪客体受到伤害，而犯罪对象则不一定受到损害。 4）犯罪客体是犯罪分类的基础 ，犯罪对象则不是。 十 、 对犯罪分子适用减刑，必须符合哪些条件？ 答： 1）减刑的适用对象是被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子； 2）犯罪分子在刑罚执行期间认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改或者立功表现； 3）减刑必须有一定的限度。 十一 、犯罪 的的概念及其特征： 答： 犯罪是指严重危害我国社会，触犯刑法并且应受刑罚处罚的行为。 其基本特征有三个： （ 1） 犯罪是严重危害社会的行为，即具有相当严重的社会危害性。 （ 2） 犯罪是触犯刑法的行为，即具有刑事违法性。 （ 3） 犯罪是应受刑罚 处罚的行为，即具有应受刑罚惩罚性。 十二 、犯罪对象和犯罪客体的区别有： （ 1） 犯罪客体决定犯罪性质，犯罪对象则未必。 （ 2） 犯罪客体是任何犯罪构成的必要要件，犯罪对象则只是某些犯罪的必要要件。 （ 3） 任何犯罪都会使犯罪客体受到危害，而犯罪对象则不一定受到损害。 （ 4） 犯罪客体是犯罪分类的基础，犯罪对象则不是。 十三 、直接故意和间接故意的区别主要有： （ 1） 从认识因素上看，二者对行为导致危害结果发生的认识程度上有所不同。明知必然或可能发生；明知可能发生。 （ 2） 从意志因素上看，二者对危害结果发生的心理态度显然不同。希望；放任。 （ 3） 特定危害结果的发生与否，对这两种故意及其支配下的行为定罪的意义也不同。特定危害结果的发生与否决定了间接故意的成立与否。 十四 、一般累犯是指被判处有期徒刑以上刑罚并在刑罚执行完毕或赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。 其构成要件有：（ 1）前罪和后罪都是故意犯罪。 （ 2）前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪应当被判处有期徒刑以上刑罚。 （ 3）后罪发生在前罪执行完毕或赦免之后五年内。 十五 、简述成立正当防卫应当 具备的条件。 答： 1 . 正当防卫的成立， 必须具备以下几方面的条件 : ( 1 ) 起因条件 : 不法侵害已经产生与存在。 ( 2 ) 时间条件 : 不法侵害正处于已经开始并且尚未结束的进行状态。 ( 3 ) 对象条件 : 只能对不法侵害者本人实守 示 ， 而不能对没有实施侵害的第三者实行。 ( 4 ) 主观条件 : 必须出于保护合法权益免受不法侵害的防卫意图。 ( 5 ) 限度条件 : 防卫行为不能明显超过必要限度造成重大损害。 十六 、 一般累犯的构成条件 答： ( 1 ) 前罪与后罪都是故意犯罪。此为构成累 犯的主观条件。 ( 2 ) 前罪被判处有期徒刑以上刑罚， 后罪应当被判处有期徒刑以上刑罚。此为构成累犯的 刑度条件。 ( 3 ) 后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后 5 年之内。这是构成累犯的时间条件。 ( 钓前后两罪均非危害国家安全罪， 或者前后两罪之一不是危害国家安全罪。此为构成累 犯的罪质条件。这是一般累犯与特别累犯的区别所在。 十七、简述适用假释应遵守的条件 答： .根据刑法典的规定， 对犯罪分子适用假释， 必须遵守下列条件 : ( 1 ) 假释的对象只能是被判处有期徒刑、 无期徒刑的犯罪分子。这是假释的对象条件， 即对假释适用范围的限定。 ( 2 ) 被假释的犯罪分子已经执行了一定期限的刑罚。这是假释的限制条件， 也是前提条件。 ( 3 ) 犯罪分子在刑罚执行期间认真遵守监规， 接受教育改造， 确有悔改表现， 假释后不致再危害社会。这是假释的实质条件， 也是关键性条件。 ( 4 ) 犯罪分子不是累犯或者因杀人、 爆炸、 抢劫、 强奸、 绑架等暴力性犯罪被判处 1 0 年以上有期徒刑、 无期徒刑的罪犯。这是假释的排除性条件， 即假释对象条件的例外。 十八、 什么是刑事责任年龄 ?我国刑法是如何划分刑事责任年龄阶段的 ? 答： 刑事责任年龄 ( 简称责任年龄 ) 是指法律所规定的行为人对自己实施的刑法所禁止的 危害社会行为负刑事责任必须达到的年龄。 我国刑法典把刑事责任年龄划分为完全不负刑事责任年龄、 相对负刑事责任年龄与完全 负刑事责任年龄三个年龄阶段 : ( 1 ) 完全不负刑事责任年龄阶段， 即不满 1 4 周岁。 ( 2 ) 相对负刑事责任年龄阶段， 即已满 1 4 周岁不满 1 6 周岁。 ( 3 ) 完全负刑事责任年龄阶段， 即已满 1 6 周岁。 十九、简述共同犯罪的概念和成立条件。 答：共同犯罪， 就是指二人以上共同故意犯罪。 构成共同犯罪， 必须具备如下条件 : ( 1 ) 主体要件。必须是二人以上。 2 ) 客观要件。各犯罪人必须具有共同的犯罪行为。 ( 3 ) 主观要件。各共同犯罪人必须有共同的犯罪故意。 .二十、简述 自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪中止形态的特征。 答： ( 1 ) 时空性。必须是在犯罪过程中放弃犯罪， 即必须是在犯罪处于运动过程中而尚未形成任何停止状态的情 况下放弃犯罪。 ( 2 ) 自动性。即行为人必须是自动放弃犯罪。 ( 3 ) 彻底性。指行为人彻底放弃了原来的犯罪。 （ 4 ) 有效性。指行为人必须有效地防止他已实施的犯罪之法定犯罪结果的发生， 使犯罪未达既遂状态而停止下来。 三、论 述 题： 1、试论罪刑法定原则的基本内容。 答： 罪刑法定原则的含义是：犯罪成立的条件、成立何种类型的犯罪、判处何种程度的刑罚都由法律明文规定。概括地说，就是“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚” 。罪刑法定原则的主旨在于，限制国家刑罚权的 发动，保障公民自由。 罪行法定原则的基本内容可以分为形式侧面和实质侧面： （一）罪行法定原则的形式侧面 1、成文法主义，又称法律主义，规定犯罪与刑罚的法律必须是成文的，法官只能根据成文法律来定罪量刑。习惯法、判例不能成为刑法的渊源。 2、禁止类推解释，把刑法的明文规定作为定罪的唯一根据，对于法律没有明文规定的行为，不能通过类推或者类推解释以犯罪论处，禁止一切类推解释。 3、禁止溯及既往，又称禁止事后法。对于行为的定罪量刑，只能以行为当时有效的法律为依据，行为后颁行的新法没有溯及既往的效力 。 4、禁止绝对不定（期）刑，刑罚的名称、种类和幅度，都必须由法律加以确定，并且刑期必须是绝对确定的，既不允许存在绝对的不定期刑，也不允许规定相对的不定期刑。 罪刑法定原则形式侧面的松动： 1、在定罪的根据上，允许有条件地适用类推，从禁止一切类推解释到禁止不利于被告人的类推，以有利于被告人为原则，允许有利于被告人的类推。 2、在刑法的渊源上，允许习惯法成为刑法的间接渊源，但必须以确有必要或不得已而用之为前提。 3、在刑法的溯及力上，允许采用从旧兼从轻的原则，作为禁止刑法溯及既往的例外。 4、在刑罚的种类上，允许采用相对确定的法定刑，法官有权根据案件的具体情况，在法定的量刑幅度内选择确定适当的刑种和刑度。 （二）罪刑法定的实质的侧面 1、明确性原则是指规定犯罪的法律条文必须清楚明确，使人能准确了解违法行为的内容，准确的确定犯罪行为与非犯罪行为的范围，以保障该规范没有明文规定的行为不会成为改规范适用的对象。 2、禁止处罚不当罚的行为是指刑法法规只能将值得科处刑法的行为规定为犯罪。 3、禁止不均衡的、残虐的刑罚残虐的刑罚是指以不必要的精神、肉体痛苦为内容，在人道上被认为是残酷 的刑罚。 2、试论主犯的种类、认定以及刑事责任。 答； （一）主犯的概念及其 根据刑法第 26 条第 1 款的规定，主犯是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。 由此可见，主犯有两种： 1、组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的犯罪分子，即犯罪集团的首要分子。这种主犯具有两个特征：必须是集团犯罪中的犯罪分子。这是前提条件。必须实施了组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的行为。 2、在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。这种主犯是指犯罪集团首要分子以外的在共同犯罪中起主要作用的犯罪 分子，又称为其他主犯或者首要分子以外的其他主犯。犯罪集团中的骨干分子。一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。在聚众犯罪中其主要作用的犯罪分子。（全部可罚的聚众犯罪中的首要分子及其骨干成员和部分可罚的聚众犯罪中的首要分子。） （二）主犯的认定 在认定主犯时，应注意不同种类的主犯其考察的着眼点不尽相同。对于集团犯罪的首要分子，应着重考察犯罪人在集团犯罪或聚众犯罪中是否起到了组织、领导、策划、指挥作用。 对于其他主犯的认定，则应对犯罪人的下列情况进行综合考察：（ 1）实行犯罪前的表现，（ 2）实行犯 罪中的表现，（ 3）实行犯罪后的表现。 “主要作用”是判断这种主犯的关键：要从主客观两个方面综合判断：一是看犯罪分子对共同犯罪的故意形成起到了何种作用；另一方面要看犯罪分子实施了哪些具体犯罪行为，对危害社会的发生起到什么样的作用，犯罪后采取了哪些逃避刑事责任的措施。 （三）主犯的刑事责任 我国刑法对于犯罪集团中的首要分子和其他主犯规定了不同的处罚原则。 1、首要分子的刑事责任。根据刑法第26 条第 3 款的规定，对组织领导犯罪集团的首要分子；按照集团所犯的全部罪行处罚。这里所说的“集团所犯的全部罪行 ”，是指首要分子组织、领导的犯罪集团在预谋犯罪的范围内所犯的全部罪行。如果其他集团成员实施了超出集团预谋犯罪的范围的犯罪，应由其单独承担刑事责任，首要分子对此不负责任。 2、其他主犯的刑事责任。根据刑法第26 条第 4 新的规定，对于犯罪集团首要分子而外的其他主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 3、试论正当防卫的起因条件。 答： 正当防卫的起因条件是有不法侵害行为的发生和存在。 不法侵害，是人所实施的对国家、公共利益和公民个人合法权益的违法的侵袭和损害行为，必须具备两个基本特征： 1.法益 侵害性。这里所谓法益侵害性，是指某一行为直接侵害国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产等合法权益，具有不法的性质。 2.侵害紧迫性。这里所谓侵害紧迫性，一般来说是指那些带有暴力性和破坏性的不法行为，对我国刑法所保护的国家、公共利益和其他合法权益造成的侵害具有一定的紧迫性。 正当防卫的起因条件可以从以下两个方面来理解： 1、必须有不法侵害的存在。（对任何合法行为不能进行正当防卫。） （ 1）不法侵害是仅指犯罪侵害，还是既包括犯罪侵害也包括一般违法侵害。对于这一问题，刑法理论上有“犯罪侵害说”、“无限 制的犯罪违法侵害说”和“有限制的犯罪违法侵害说”三种观点。通说为无限制的犯罪违法侵害说。 （ 2）不法侵害是否包括不作为犯罪。对这一问题，刑法理论上有两种不同的主张。一种主张认为，对不作为犯罪不能实行正当防卫。其理由是不作为犯罪不具备侵害的紧迫性，而且正当防卫也不能制止危害结果的发生。另一种主张认为，对不作为犯罪能否实行正当防卫，要看其能否形成紧迫的 危害。对形成紧迫危害的不作为犯罪可以实行正当防卫。通说为后者。 （ 3）不法侵害是否包括过失犯罪。对于不法侵害是否包括过失犯罪，一种意见认为，对过失犯罪不能 实行正当防卫。另一种意见认为，对于那些从行为外观上表现为以暴力或武力的过失犯罪可以 实行正当防卫，而对其他过失犯罪则不能实行正当防卫。通说为后者。 2.不法侵害的存在具有现实性 。即不法侵害是一种客观存在的事实，而不是行为人所臆想或推测的。 在不法侵害并不存在的情况下 ，误认为发生了不法侵害，因而进行“防卫”的，这叫“假想防卫”。 假想防卫的处理原则对于假想防卫应当按照对事实认识错误的一般原则解决其刑事责任问题，即：（ 1）假想防卫不可能构成故意犯罪。（ 2）在假想防卫的情况下，如果行为人主观上存在过失， 应以过失犯罪论处。（ 3）在假想防卫的情况下，如果行为人主观上没有罪过，其危害结果是由于不能预见的原因引起的，那是意外事件，行为人不负刑事责任。 4、试论犯罪中止的成立条件。 答： 犯罪中止是指在犯罪的过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果的发生的而形成的犯罪停止形态。 犯罪中止的成立条件相对于消极的中止和积极的中止有所不同。 （一）消极中止的成立必须具备以下条件： 1、时空性 ： 必须发生在犯罪过程当中，在犯罪预备阶段、犯罪实行阶段均可以成立中止犯，这是中止的时间条件。如果行为对法益 的侵害已成事实，就不可能再存在中止。 根据中止的时空性的特征，以下两种行为不能视为犯罪中止： （ 1）犯罪既遂以后自动返还原物。 （ 2）犯罪未遂后主动抢救被害人。 2、自动性 ： 行为人在确信能够将犯罪进行到底的情况下，基于本人的自由意志而决定放弃犯罪行为。该条件是成立犯罪中止的实质性条件。对此应从两个方面考察： （ 1）行为人自认为能够完成犯罪，是认定自动性条件的基本前提。只要行为人自信能够将犯罪进行到底，不管客观上是否可以完成，均可以成立中止犯。 （ 2）行为人出于本人的意愿而停止犯罪，是 自动性条件的实质内容。 （ 3）中止在主观上不要求行为人彻底悔悟，可以出于多种动机。 3、彻底性 ： 指行为人彻底放弃了原来的犯罪。这一特征意味着，行为人在主观上彻底打消了原来的犯罪意图，在客观上彻底放弃丁自认为本可能继续进行的犯罪行为，而且从主客观的统一上行为人也不打算以后再继续实施此项犯罪。 （二）积极中止的成立条件 积极的中止，在此基础上还需要有效性这一条件，也就是说行为人有效地防止了危害结果发生，如果没有有效防止就是未遂。 必须采取积极的作为形式来预防和阻止既遂的犯罪结果的发生，而且这种 防止行为必须奏效，实际上阻止住即避免了既遂犯罪结果的发生，这样才能成立犯罪中止。 5、 试述正当防卫和紧急避险的异同。 答： 相同点有：（ 1）目的相同；（ 2）前提相同；（ 3）责任相同 不同点有：（ 1）危险的来源不同 （ 2）损害的对象不同 （ 3）行为的限制不同 （ 4）行为的限度不同 （ 5）主体要求不完全相同 6、 数罪并罚原则主要有： 答： （ 1） 并科原则，是指将一人所犯数罪分别宣告的各罪刑罚绝对相加、合并执行的合并处罚原则。 （ 2） 吸收原则，是指对一人所犯数罪 采用重罪吸收轻罪或重罪刑吸收轻罪刑的合并处罚原则。 （ 3） 限制加重原则，指以一人所犯数罪中法定或已经判处的最重刑罚为基础，再在一定限度之内对其予以加重作为执行刑罚的合并处罚原则。 （ 4） 折衷原则，是指对一人所犯数罪的合并处罚不单纯采用并科原则、吸收原则或限制加重原则，而是根据法定的刑罚性质及特点兼采并科原则、吸收原则和限制加重原则，以分别适用于不同刑种和宣告刑结构的合并处罚原则。 五、案例分析 ： 案情： 一 、 甲（女）经人介绍与乙（男）相识结婚。婚后，两人常为家庭琐事争吵，加之家境贫困，甲对乙 渐生厌心。一日，两人又因家庭琐事相互埋怨，继而发生争吵，乙动手打了甲两巴掌。甲遂产生杀害乙之心。当日午饭前，甲将灭鼠药放入乙准备要吃的稀饭中。乙吃过饭后即出现恶心、呕吐，随之倒在地上痛苦呻吟。甲见状十分恐慌，后悔不该投毒杀夫，于是忙向邻居呼救。在邻居的帮助下，甲将乙送到医院。经抢救，乙脱险。 请根据故意犯罪的停止形态理论分析：甲的行为属于什么性质的行为？为什么？ 答： 1甲的行为属于自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪中止。 （判断正确者得分，判断错误则全题不得分） 2犯罪中止是指在犯罪过程中，行为人自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生，而未完成犯罪的一种犯罪停止形态。甲的行为即属于后者。构成此种犯罪中止必须具有时控性、自动性、彻底性和有效性的特征。 3本案中，甲出于杀夫的故意完成了投放危险物质杀人行为，但在作为犯罪既遂标准的犯罪结果发生之前，自动采取措施有效地防止了被害人死亡的结果发生，其行为完全符合刑法关于犯罪中止的规定。因此，甲的行为属于犯罪中止。 案情 ：二 、王某 ,女， 36 岁。与刘某为夫妻，因关系不和，刘某正闹着要离婚。王某不愿意，对刘某怀恨在心。一日， 王某将刘某骗出单位到一僻静处，将预先准备好的一瓶硫酸倒在刘某的面部。看到刘某极端疼痛并惨叫，王某急忙将刘某送到医院，但仍然致刘某严重烧伤。 请问：王某的行为属于犯罪中止还是犯罪既遂、犯罪未遂？为什么？ 答： (1)王某的行为属于犯罪既遂 . (2)王某的行为已经实施完成 ,并且造成了符合犯罪构成要件的危害结果 . (3)王某送刘某就医的行为没有能够阻止既穗结果的发生 ,不能成立犯罪中止 . 案情 ：三 、李某，男， 30 岁。 1998 年 5 月，李某因犯故意伤害罪被判处有期徒刑 1年，缓刑 2 年。缓刑考验期内没有犯罪 。 2004年 9 月，李某犯盗窃罪，依法应判处有期徒刑 3 年。 请问：李某是否构成累犯？为什么？ 答： （ 1）李某不能构成累犯。 （ 2）李某符合构成累犯的主观条件和刑度条件，但不符合构成累犯的时间条件。 （ 3）李某前罪缓刑期满属于未执行原判刑罚而不属于刑罚执行完毕。 案情 ：四 、 李某，男， 25 岁。因有盗窃嫌疑而被公安机关拘留后如实交代了盗窃行为，同时还交代了曾经抢夺他人财物的罪行，经查属实。 请问：李某交代抢夺他人财物罪行的行为是否属于自首？为什么？ 答； （ 1）李某交代抢夺犯罪的行为属于自首。 （ 2）李某交代的抢夺犯罪属于司法机关未掌握的他种犯罪，符合特殊自首的条件。 （ 3）对于李某的抢夺罪可以从轻或减轻处罚。 案情 ：五 、 陈某 ,男 ,1981 年 11 月出生。 1997年 10 月 15 日，陈某与同学吴某因一件小事发生争吵，继而动手扭打。陈某吴某打倒在地，头碰到水泥地，磕出一个大包。陈某极为恼怒，从地上爬起后便掏出随身携带的一把水果刀猛地向吴某腹部捅去，致使吴某脾脏被刺破，倒地休克（法医鉴定为重伤）。经送医院抢救，吴某脱离危险，一个月后痊愈。 请问：陈某的行为是否构成犯罪？是否应当负刑事责任？为什么？ 答： （ 1）陈某的行为构成犯罪 ,应该承担刑事责任。 （ 2）陈某已满 14 周岁不满 16 周岁 ,属于相对负刑事责任年龄阶段。 （ 3）陈某故意伤害他人致人重伤 ,其行为符合相对负刑事责任的情形。 案情 :六、韩某， 男， 4 0 岁， 外国籍， 该国驻中国某地领事馆职员 ( 不享有外交豁免权 ) 。 2 0 0 5 年 6 月 2 5 日晚， 韩某以向胡某( 女， 2 0 岁， 该领事馆雇员 ) 表示感谢为名， 将胡某带至自己宿舍喝酒。随后， 韩某向胡某提出发生性关系的要求。在遭到拒绝后， 韩某将胡某按压在床上， 扯下自己的领带将 胡某的双手捆在床架上， 又用毛巾塞住胡某的嘴， 随后与胡某发生了性行为。期间， 胡某由于不断反抗以致身体多处受伤 ( 经鉴定属轻微伤 ) 。凌晨 2 时许， 胡某觉得韩某已经人睡便悄悄挣脱捆手的领带溜出韩某宿舍， 不料却碰倒了门口的衣架。响声惊醒了韩某， 韩某随即赶出来将胡某抓住并拖回房间。胡某大声喊叫， 韩某便死死掐住胡某的脖子， 直至胡某不再动弹为止。当韩某将胡某的尸体运出领事馆准备抛弃时被巡警发现抓获。 请分析并说明理由 : 韩某的行为是否构成犯罪 ?我国法院是否有权管辖 ?如果我国法院 有权管辖， 应当如何处 理 ( 只答处理原则 ) 答： 1 . 韩某的行为构成犯罪， 应由我国法院管辖 ； 对其所犯两罪应当实行数罪并罚。 2 . 韩某采取捆绑等暴力手段强奸胡某， 后又为了掩盖罪行而将胡某杀害， 出于两个故意实施两个行为， 其行为显然已分别构成犯罪。 3 . 韩 某 的 犯 罪 行 为 发 生 在 中 国 境 内 ， 西 且 韩 某 虽 是 外 国 人 ， 但 其 并 不 享 有 外 交 豁 免 权 ， 此 案中并无法律特别规定的例外情形， 因此， 根据我国刑法的属地管辖原则， 此案应由我国法 院管辖。 4 . 根据 我国 刑 法的 规 定， 对于 韩 茶所犯 两罪 应当 先 分别 定罪量 刑， 然后依照数 罪并罚的原则决定执行的刑罚。 案情：七、 徐某某， 男 , 1 9 8 9 年 1 0月 2 1 日出生。 2 0 0 5 年 9 月 1 7 日晚上，徐某某在街上闲逛时发现赵某 ( 女， 1 2岁 ) 一个人在家里学习， 便从赵某家窗日跳了进去， 要赵某一 拿点钱给他。赵某说没钱。徐某某抬手就打了赵某两个耳光，并说“ 你老老实实待着，不许喊不许跑 ! ” 随后便在赵某家中翻箱倒柜， 结果只搜到100 元钱，这时， 徐某某听见外面有说话声传来， 便立即从窗口跳出逃跑。赵某随即大喊抓贼。路经此地的王某夫妇听见喊声追赶过去， 将徐某某抓住并送至派出所。徐某某供述了全部事实， 并且交待自己曾于一个月以前将一 E 某扎伤 轻伤 ) 的事实 . 经查属实 请分析并说明理由 : 对徐某某的行为应当如何认定和处理以王 答处理原则 ) 答： 1 .徐某某的行为已经构成犯罪， 应当负刑事责任 2 . 根据我国刑法规定 : 已满 1 4 周岁不满 1 6 周岁的人， 犯故意杀人、 故意伤害致人重伤或者 死亡、 强奸、 抢劫、 贩卖毒品、 放火、 爆炸、 投毒 ( 投放危险物质 ) 罪的，应当负刑事责任。 3 .徐某某以暴力手段劫取他人财物， 其行为具有严重的社会危害性， 显然构成犯罪， 且徐某某时已年满 1 周岁， 已达到刑法规定的相对负刑事责任的年龄阶段， 因而， 徐某构成犯罪， 应当负刑事责任。 4. 徐某某将王某扎成轻伤的行为不属于相对负刑事责任的范围， 不构成犯罪， 因而其交待不能成立自首。 5 . 根据我国刑法规定 : 对已满 1 4 周岁不满 1 8 周岁的人犯罪的， 应当从轻或者减轻处罚 ；对犯罪的时候不满 1 8 周岁的人不适用死刑。因此， 在对徐某某进行处罚时， 应当从轻或者减 轻处罚， 而且不能适用死刑 ( 包括死缓 ) 。 案情八： :于某， 男， 1 7 岁。 2 0 0 6 年9 月因犯盗窃罪被判处有期徒刑 1 年， 缓刑 2 年。 2 0 0 7 年 1 0 月， 于某到某烤鸭店打工， 与老板黄某 ( 女， 4 0 岁 ) 相好后发生了两性关系， 并一直保持到 2 0 0 8 年 4 月初。 4 月中旬， 于某开始与刘某谈恋爱， 并向黄某提出分手。黄某不同意， 要求于某与自己保持关系， 否则就要将此事告诉刘某。 5 月 1 4 日晚 8 时许， 于某在烤鸭店内再次向黄某提出分手。双方发生激烈争执。黄某恼怒无比， 从厨房拿来一把菜刀边骂边向于某猛地砍过来， 砍伤了于某的胳膊。于某见势不好， 顺手操起一把椅子抵挡并将黄某打倒在地。黄某倒地时菜刀脱手但仍然大骂于某， 并说要杀死于某。于某便继续用椅子砸打黄某， 直至其不再出声才住手。于某发现黄某已死， 非常惊慌， 遂仓皇逃离现场。 试分析并说明理由 : 对于某的行为应当如何认定和处罚 ( 只答处罚原则 ) ? 答： 1 .于某的行为属于防卫过当， 构成间接故意犯罪。 2 .于某在受 到黄某暴力侵害时用椅子抵挡并将其打倒在地的行为属于正当防卫行为， 但在黄某倒地侵害已停止的情况下继续用椅子打击黄某以致其死亡的行为明显超过必要限度造成了重大损害， 因而属于防卫过当， 依法应当负刑事责任， 但是应当减轻或者免除处罚。 3 . 于某明知用椅子打击黄某可能会致其受伤甚至死亡却放任不管， 以致造成黄某死亡的 结果发生， 但纵观全案于某并无希望致黄某重伤或者死亡的故意， 故对其防卫过当行为应当以间接故意犯罪论处。 4 . 于某犯罪时未满 1 8 周岁， 依法应当 从轻或者减轻处罚， 而且不能适 用死刑。 5 .于某在缓刑考验期限内又犯新罪， 应当撤销缓刑， 在对其新罪作出判决的基础上，将前罪所判刑罚与新罪所判刑罚合并， 决定执行的刑罚。 案情 :九： 陈某， 男， 4 6 岁， 某校教师。吴某 ( 陈某的外甥 ) ， 男， 2 5 岁， 无业。朱某 ( 吴某的朋友 ) ， 男， 2 0 岁， 无业。陈某因为在工作中对校长许某某产生不满， 蓄意报复， 于是便要家在外地的吴某找个人来干掉许某某， 并许诺事成之后给每人 5 0 0 0 元钱。 2 0 0 8 年 6 月到 9 月， 陈某带着吴某数次查看了许某某的办公室方位和 工作环境， 确认了许某某， 并告诉吴某如何接近许某某， 还在“ 酬金”之外另外给吴某 1 0 0 0 元作为往返路费。2 0 0 8 年 9 月 2 2 日下午， 吴某与朱某来到许某某的办公室外， 吴某让朱某留在门口望风， 自己则进人许某某的办公室。许某某以为吴某是有事相找， 正准备站起身接待时， 吴某便拿出藏在身后的螺纹钢段猛击许某某头部数下， 导致许某某重度颅脑损伤死亡。随后， 吴某、 朱某从陈某处拿到钱后潜逃。 请分析并说明理由 : 对陈某、 吴某、 朱某的行为应当如何认定和处理 答： 1 . 陈某、 昊某、 朱某的行为属于共同犯罪。 2 . 陈某在共同犯罪中属于教唆犯。教唆犯是指故意唆使他人犯罪的犯罪分子。陈某为 达到杀害许某某的目的， 以金钱为诱惑， 指使原本无犯罪意图的吴某和朱某将许某某杀害， 其行为完全符合教唆犯的特征， 因此属于教唆犯。 3 . 陈某和吴某在共同犯罪中均属于主犯。主犯是指组织、 领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。陈某虽未直接实施杀人行为， 但他不仅教唆他人实施犯罪， 而且在整个犯罪中居于指挥地位， 对于犯罪的发生起着主要作用， 因此， 陈某属于主 .犯。昊某直接实施杀人行为， 致使被害人死亡， 在共同犯罪中起了主要作用， 因此也属于主犯。 4 . 朱某属于共同犯罪中的从犯。从犯是指在共同犯罪中起次要或者辅助作用的犯罪分 子。朱某在参与犯罪过程中未直接实行犯罪行为， 只是帮助吴某望风， 因此属于从犯。 5 . 对于陈某和吴某， 应当按照本案全部犯罪处罚。对于朱某， 应当从轻、 减轻或者免除处罚。 六 、填空题 ： 1根据解释的效力划分，刑法解释可以分为 立法解释， 、 司法解释 和学理解释。 2我国刑法规定的基本原则为 罪刑法定原则， 适用刑法人人平等原则， 罪责刑相适应原则 。 3我国刑法关于溯及力问题采用 从旧兼从轻原则 。 4行为具有 严重的社会危害性 ，是犯罪最本质最基本的特征。 5按照犯罪行为所侵害的社会关系的范围不同，犯罪客体可分为 一般客体， 同类客体 和 直接客体 。 6精神病人在 不能辨认 ， 或者 不能控制 自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任。 7犯罪的故意有两种类型，即 直接故意 ， 和 间接故意 。 8刑法第 17 条第 2 款规定 ，已满 14 周岁不满 16 的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒的，应当负刑事责任。 9数罪并罚时，有期徒刑最高不能超过 20 年。 10假释的对象只能是被判 处有期徒刑 ， 和无期徒刑 的犯罪分子。 11成立特别自首的主体必须是 被采取强制措施 的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯。 12、我国刑法解决溯及力问题的原则是 .从旧兼从轻原则 13、 .犯罪行为的两种基本表现形式是 作为 、 不作为 14、 . 我国刑法规定的完全负刑事责任的 年龄阶段为 .已满 1 6 周岁 15、 .为了犯罪 准备工具 制造条件 的，是犯罪预备。 16、 .对于胁从犯，应当按照他的 犯罪情节减轻或者免除处罚。 17、 . 人民法院对 犯罪人裁量刑罚时，必须遵循 .以犯罪事实为根据 以刑事法律为准绳 的原则。 18、 . 对犯罪分子判处罚金， 应当根据其犯罪情节 决定罚金数额。 19、 . 对犯罪分子减刑以后， 其实际执行的刑期， 判处管制、 拘役、 有期徒刑的， 不能少于 原判刑期的二