浅析预期违约责任.doc

2010 2011 学年第 二 学期 经济法 课程期末作业题 目： 浅析预期违约责任 指导教师： 系 别： 专 业： 班 级： 姓 名： 学 号： 成 绩： 浅析预期违约责任 摘要：预期违约责任，指合同当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行合同义务，对方可以在履行期届满之前要求其承担违约责任。预期违约有两种形态，即明示预期违约和默示预期违约。对于预期违约的法律救济可以为起诉、解除合同或终止履行及其他救济方式。预期违约的法律后果可继续履行，赔偿损失，违约金。 关键词：合同 预期违约 预期违约责任 案例分析 预期违约制度1、 预期违约责任概述预期违约是指合同履行期限届至之前的违约，包括明示的预期违约和默示的预期违约。我国合同法第108条规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”不论是明示的预期违约的“当事人一方明确表示”，还是默示的预期违约中的“当事人一方以自己的行为表明”，都说明预期违约必须是当事人在主观上的故意行为。预期违约责任的产生，是社会经济生活发展的需要。在社会经济活动中，某些合同在履行期限到来之前会出现很多难以预料的新情况，可能会使合同在履行过程中出现无法履行或无法完全履行的情况，从而使合同相对方承担不利后果，危害了社会经济秩序的正常健康的发展。预期违约责任发生在合同履行期限到来之前，表现为对未来合同义务的不履行，是对将来合同义务的一种违反。当合同一方当事人具有法律规定的将不履行合同或将不能履行合同的危险，合同另一方当事人可向其主张预期违约责任。预期违约责任制度的创设，有效的加大对债权人利益的保护，允许非违约方采取一定的救济措施，防止实际违约的发生，防止合同现实利益损失的扩大；同时更加体现“诚实信用原则”及合同的严肃性，即使合同履行期未到，毁约同样要承担违约责任，有效的促使当事人履行合同，维护法律秩序，尽量减少和预防纠纷的产生，进而促进市场经济健康有序的发展。二、预期违约的形态预期违约包括两种形态，即明示预期违约(明示毁约)和默示预期违约(默示毁约)。明示毁约，是指一方当事人无正当理由，明确地向对方表示将在履行期届至时不履行合同。其要件为：(1)一方当事人明确肯定地向对方作出毁约的表示；(2)须表明将不履行合同的主要义务；(3)无正当理由。默示毁约，是指在履行期到来之前，一方以自己的行为表明其将在履行期届至后不履行合同。其特点为：债务人虽然没有表示不履行合同，但其行为表明将不履行合同或不能履行合同。例如特定物买卖合同的出卖人在合同履行期届至前将标的物转卖给第三人，或买受人在付款期到来之前转移财产和存款以逃避债务。三、预期违约的特点 预期违约属于合同履行前的违约，而不是合同在履行期限到来之后的违约，所以它具有以下特点： 、预期违约表现为将来不履行合同义务，而不像实际违约表现为现实违反合同义务。当事人签订合同后，大多数都有一定的履行期限，在期限到来之前债权人不能请求债务人履行债务，所以合同履行期限前发生的违约是“可能的违约”。如果债务人以自己的行为表明不履行债务或明确表示不履行债务，即使这种行为发生在合同履行期之前，债务人的行为也会违反合同规定的义务，因此应构成违约。2、预期违约是对期待债权的侵害而不是现实的债权的侵害。由于合同规定了履行期限，在履行期到来之前，债权人不得违反合同请求债务人提前履行债务，以提前实现自己的债权，所以在履行期限届至以前，债权人享有的债权只是期待权而不是现实债权，对债务人来说，这种期限也体现为一种利益即期待利益，该利益应当为债务人享有。 3、预期违约的主张人可以是合同的任何一方当事人。其主张的唯一条件就是对方当事人具有法律规定的将不能履行合同或者将不履行合同的危险，如特定物买卖合同的出卖人在合同履行期届至前将标的物转卖给第三人，或买受人在付款期到来之前转移财产和存款以逃避债务，对方当事人可以主张其承担预期违约责任。 4、在补救方式上与实际违约也有差别。预期违约是一种可选择的违约救济手段，在一方当事人明确表示违约情况下，当事人一方可以直接解除合同，使合同关系消灭，并可要求预期违约方承担损害赔偿责任；也可以等待合同履行期的到来，在另一方当事人实际违约时，依照实际违约请求对方当事人承担违约责任。在默示预期违约时，一方当事人可以中止履行合同（如果已有合同义务的履行时），要求预期违约方提供充分的保证，如果在合理的期限内默示违约方未能提供充分担保的，另一方当事人可以解除合同，并可以要求损害赔偿。5、 预期违约是一种可能违约。由于预期违约发生在合同履行期限届至前，因此是否履行合同取决于一方当事人的行为。如果一方当事人严格履行合同，则预期违约缺乏实际存在的基础，也有一种可能是因一方当事人最终仍不履行合同而转为实际违约，因而预期违约并不必然承担违约责任。而实际违约一般必然承担责任。四、预期违约案例及分析2008年6月，中国某甲公司向国外某乙公司出售钢材，约定：最迟装船时间为2008年9月5日，买方以信用证方式付款，价格条款是CFR。合同签订后，乙公司依约开立了信用证，甲公司根据合同约定备妥货物运抵港口。但在装船日前乙公司以经济状况不佳为由数次要求甲公司延期装船，最终双方达成一致延期发货。随后全球经济危机发生，该货物价格大幅下跌，乙公司要求在货物降价的情况下才能修改信用证。双方谈判一直持续到2008年11月底，此间货物市场价格下降60%。甲公司宣告解除合同，依法将货物转售后向乙公司提出索赔。但乙公司认为合同约定的价格条款是CFR，甲公司作为卖方应租船订舱装运货物，因货物未交付导致的损失由甲公司自行承担。但甲公司认为乙公司构成预期违约，甲公司中止履行合同合法。本案中买方乙公司的行为已构成预期违约：（1）乙方在向甲方要求延期装运时的邮件中表明：乙方的财务状况发生恶化、经济状况不佳，要求货物降价其现在不愿意依据合同约定的价款履行支付义务；（2）在双方之前的两份合同履行中，一份合同中甲方向乙方销售的另一种型号钢材于2008年8月15日运抵目的港后乙方一直拒绝付款收货；另一份合同中乙方未按约定在08年8月2日开立信用证。因此，有鉴于一方的上述违约行为，虽然争议合同价格条款是CFR，但如果甲方再将本次合同争议货物运抵目的港，如果发生目的港无人付款提货的情况，甲方将面临更大的风险，异地处置货物将更加被动。由于甲方怀疑乐天继续履行合同的意愿，反复要求乙方确定明确装船日期，要求其提供付款保证修改信用证，甲方援引预期违约救济措施，中止履行其交货义务是合于法律规定的。 五、预期违约的承担形式作为违约行为的形态之一，预期违约要负违约责任。根据民法通则和合同法的规定，预期违约要根据情况承担以下违约责任：1、继续履行。又称强制履行，是指违约方根据对方当事人的请求继续履行合同规定的义务的违约责任形式。对于预期违约，合同履行期到后，除非出现以下三种情形，否则违约方就应当继续履行：（1）法律上或者事实上不能履行的；（2）债务的标的不适于强制履行或者履行费过高的；（3）债权人未在合理期限内要求履行的。2、赔偿损失。又称违约损害赔偿、赔偿损害金，是指违约方以支付金钱的方式弥补受害方因违约行为所减少的财产或者所丧失的利益的责任形式。赔偿损失的数额有约定从约定，没有约定的，赔偿对方当事人因违约行为所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。3、支付违约金。如果双方当事人事先约定了违约金，就按约定的违约金赔偿。约定的违约金低于或者过分高于实际损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以变更。六、我国的预期违约制度中国合同法第108条规定了预期违约制度，同时在合同法第94条第2项规定：“在履行期限届满之前，当事人一方明确表示不履行合同主要债务”。这在中国是一种创新的制度，对中国合同法的完善有着积极的意义，但同时也带来了具体操作中的困难。预期违约制度是积极、主动的制度，一经认定预期违约的构成，债权人就可以向法院起诉，让违约方在履行期到来之前承担违约责任，这也是最大的一个特点。在实践中，鉴于明示预期违约当事人采取明确的意思表示，属于一种明显的、确定的毁约，比较容易判断，但在实践经济活动中，比如金融活动中，明示毁约就鲜有发生，默示毁约的情况偏多。合同法94条第2项规定了“当事人一方的行为”方面判断默示预期违约，而没有规定从客观事实方面判断，容易导致预期违约制度的滥用，并有违鼓励交易的合原则。合同法68条规定：先履行合同义务的当事人，当对方出现经营状况恶化、转移财产、抽逃资金以逃避债务、丧失商业信誉或丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形时，对方当事人刊登不安抗辩权，要求提供担保而不得的，也可认为其有确切证据，则构成默示毁约，对方当事人可以要求其承担预期违约的责任。 七、结论预期违约制度有效的加大对债权人利益的保护力度，允许债权人采取一定的救济措施，防止实际违约的发生，使当事人当发生预期违约时索赔有据，即使合同履行期限未到，毁约同样要承担违约责任，这样就更有效的促使当事人履行合同，维护法律秩序，尽量减少和预防纠纷的产生，进而促进经济健康有序的发展。参考文献：【1】违约责任及其比较研究，作者叶林，中国人民大学出版社，1995年版。【2】/hdyglwyh/fwtxyggptjs.htm【4】经济法概论，作者李茂华，全承相，清华大学出版社2009年10月第一版【3】/html/article/200501/07/145744.shtml考生姓名祝伟静学号0907133211题目浅析预期违约责任评 定 项 目满分（分）实际成绩（分）1格式规范102. 语句通顺，无错别字103. 逻辑结构层次分明，观点鲜明104. 基础理论知识的掌握程度20内容部分5.能对违反合同义务承担的责