（经济法学专业论文）农民工劳动保护机制有关问题的研究.pdf

i 摘 要 摘 要 改革开放以来，随着工业化与城镇化进程的加快，大量农村剩余 劳动力进城务工，并形成了我国社会的一个特殊群体农民工。当前 我国农民工约有 1.5 亿人，其正逐步成为我国新一代产业工人的主 体。庞大的农民工群体以其辛勤劳动为我国城乡建设做出了巨大贡 献。但是，我国安全生产事故频发，职业病、传染病危害严重，其中 农民工占到了伤亡人数的 80%。 可见， 农民工的生命安全和身体健康 正在遭受严重侵害。这也凸显了农民工劳动保护机制运行的现实困 境。如何破解农民工劳动保护机制的运行困境，还农民工以切实到位 的生产安全和劳动保护是我国当前亟待解决的重大问题， 也引起了全 社会的广泛关注。这个问题不仅直接关系到农民工权益保护的问题， 而且也是维护我国和谐社会的重大问题。 就农民工的法律地位而言，其并无特殊性，因此本文对于农民工 劳动保护机制的分析是在保护劳动者的总体视野下进行的。 文中首先 对农民工和劳动保护机制进行准确界定。 然后在对我国农民工的劳动 保护机制现况进行实证调查和资料查询的基础上， 运用当代先进法学 理论和法律社会学研究方法对农民工劳动保护的机制困境进行多角 度、深层次原因分析，并借鉴国内外劳动保护成果，针对我国国情提 出了破解农民工劳动保护机制运行困境的应对之策。 论文共分四部分： 第一部分主要对农民工和劳动保护机制进行概念界定。 笔者通过 ii 对学界几种关于“农民工”定义的分析，对“农民工”一词内涵的解 析，把农民工界定为：具有农村户口身份，长期或一定时期内在城镇 务工的劳动者。其具有流动性、过渡性、复杂性和弱势性等特点。笔 者通过对“劳动保护机制”一词的解析，概括出本文所指劳动保护机 制是指由劳动保护各要素相互联系、相互作用，从而发挥劳动保护功 能的作用原理。其研究对象是我国的农民工弱势群体，研究的范围涉 及我国农民工劳动保护的立法、执法、司法、守法等诸多方面。具体 研究内容是农民工生产劳动期间生命安全和身体健康。 第二部分从应然与实然的角度对当前我国农民工劳动保护机制 建设所取得的进展和存在的问题进行考察， 认为我国对于农民工的劳 动保护已初步形成了一个覆盖农民工生命安全和身体健康的日常预 防、工伤救助、医疗保障和事故处理的、以宪法为核心，以民法、刑 法、劳动法等部门法为保障的综合法律体系，为我国农民工依法维权 创造了前提条件。我国宪法已经为农民工的劳动保护奠定了根本 法依据， 体现了我国对农民工生命安全和身体健康保护的重视； 以 民 法通则 为中心的民事法律保护制度初步建立了对农民工生命安全和 身体健康保护的法律制度； 我国劳动法对于农民工的劳动保护已初步 形成了一个覆盖农民工生命安全和身体健康日常预防、工伤救助、医 疗保障和事故处理的综合法律体系， 为我国农民工以法律武器维护权 益创造了前提条件； 我国刑法对于侵害农民工生命健康的制裁也作出 了相应规定，确立了保护农民工生命安全和身体健康的最后盾牌。同 时笔者指出了当前农民工劳动保护领域中普遍存在的劳动保护措施 iii 缺失、社会保险缺位、劳动合同制度未获落实、维权之路受阻、劳动 监察不力和工会维权失落等诸多问题。劳动保护措施缺失具体表现 为：用人单位劳动保护设施不尽人意；劳保用品发放不到位；休息休 假难以保障；危险环境下得不到体检；劳动安全卫生教育不足；女职 工和未成年工特殊保护不足等。在我国法律的现实运行中，农民工的 社会保险在此缺位了，农民工成了社会安全网的遗忘者。现行劳动用 工制度存在许多问题，农民工成为用人单位强势管制下的受害者。农 民工的维权之路充满艰辛和无奈。 应有的法律救济机制在农民工心目 中没有发挥应有的作用，农民工工会的作用也受到了极大限制。面对 目前形势严峻的劳动保护现状，劳动监察部门监察乏力。深处弱势的 农民工，其权利受到侵害无法得到工会的帮助和支持，没有表达自己 意见的组织和渠道，难以通过集体力量维护其合法权益，成为现实处 境和制度救济双重困境的弱势群体。 第三部分从经济、政治、文化、法律规范几重维度，运用逻辑分 析、比较分析、系统分析的研究方法，借鉴西方权利法学、法律经济 学、经济博弈论、文化解释学等理论进行深入分析，探求农民工劳动 保护机制运行困境的深层次原因，为对策分析奠定坚实基础。在经济 因素方面对农民工劳动保护机制运行维权困境进行马克思主义法学 分析，对农民工劳动保护问题形成进行制度经济学分析，对农民工签 订劳动合同过程进行博弈论解读，对工会维权进行经济效率分析，对 劳动保护措施缺失进行安全经济学分析，对农民工维权进行成本探 讨；在政治因素方面主要探讨农民工劳动保护机制运行中的权力博 iv 弈、二元身份的围城和国家功能的错位问题；在法律文化传统方面指 出了崇无讼、 重调处的法律传统和权尊于法的传统对农民工维权的影 响；并从宪法维度、民事法律维度、劳动法维度、刑事法律维度探讨 了农民工劳动保护：在宪法维度上，我国宪法中还缺少保护公民 迁徙自由权的明确规定， 使不合理的户籍制度阻碍了农民工的自由流 动，农民工的人身权利得不到保障，法律制度上的歧视难以消除，宪 法的应有权利在普通法上保障不足， 现实中还存在着许多违背宪法的 法律法规；在民法上，民事赔偿不利于农民工的劳动保护， 民法通 则对农民工生命安全和身体健康的保护力度不足，在民法中对侵害 公民权益造成精神损害的赔偿过低， 民事诉讼法规定的“谁主张， 谁举证” 的原则对农民工造成现实的不利；在劳动法维度上，劳动法 规定的“先裁后审”的纠纷解决程序很不合理； 劳动法的许多规定 过于笼统和原则， 不能有效应对当今出现的各种问题； 在刑法维度上， 强迫职工劳动罪、重大责任事故罪有待完善；加强对刑法中的强迫职 工劳动罪和重大责任事故罪的修改和完善， 增加刑法所规定的犯罪种 类。 第四部分在前述分析的基础上，借鉴国内外劳动保护成功经验， 提出了在已有农民工劳动保护机制基础上，完善以立法、司法、执法 和守法为中心的劳动保护机制， 并从法律体系、 保护主体、 司法改革、 执法监督、工会维权、自身维权、非政府组织维权等多个方面提出完 善我国农民工劳动保护机制的对策。主要包括： （1）进一步完善有关 农民工劳动保护当前的法律体系：将“劳动权”、 公民迁徙自由写入 v 宪法，清理违宪的法律法规，建立保护农民工的基本法律；完善农民 工劳动保护的民事立法；完善劳动法律、法规；完善和出台农民工社 会保障相关法规；完善农民工劳动保护的刑事法律。 （2）明确定位国 家劳动保护主体，政府主管部门必须彻底克服本位主义，加大执法力 度；赋予农民工的亲属维权畅通渠道，保障农民工的近亲属在维权过 程中的合法权益。 （3）改革现行司法体制，设立专门的劳动法庭，为 农民工的劳动保护维权畅通渠道；建议取消劳动仲裁委员会，规定劳 动争议当事人可以直接向人民法院起诉， 允许农民工以口头方式提起 诉讼；在执行方面,同样应给予农民工维权案件特殊的优惠和便利。 （4）加强农民工劳动保护的执法和监察：构建国家劳动保护监察、 产业共管部门安全管理和工会组织监督密切结合的劳动监察体系； 劳 动监察人员要严格按照程序和规范办事； 把行为监督和技术监督相结 合；建立劳动保护监察预警制度,施行网格化管理。 （5）构建涵盖农 民工的社会保障机制：适时开征社会保障税，实行多元筹资体制；扩 大受益群体，建立城乡协调的社会保险安全网。 （6）培育农民工自主 维权机制； （7）建立农民工工会维权机制：广泛建立和完善三方协商 机制；建立农民工工会双向维权机制。 （8）鼓励法律援助机构和 ngo(非政府组织)参与农民工劳动保护：建立健全农民工法律援助机 制；为 ngo 的存在提供合法依据。 关键词：农民工；劳动保护；机制；完善 vi abstract since reform and open-up in china, a great deal of rural labors has flocked into a special group- migrant workers, with the further reform and accelerated industrialization and urbanization. at present, there are about 150 million migrant workers in china. they are gradually becoming the main new generation of industrialist. a large group of migrant workers worked hard and made great contributions to chinese urban and rural construction. however, there are too many accidents of production safety, occupational diseases and contagion damages, and the migrant workers accounting for 80% of the number of casualties. this shows that the vital safety and physical health of migrant workers are suffering from serious violations. it also highlights the plight of labor protection mechanism of migrant workers in practice. how to break the plight of the labor protection mechanism for the operation and give back available safety and health protection to migrant workers for efficiency in our country is major problems to be solved urgently. they have been paid widespread attention to the whole society. in regard to the law position of the migrant workers, they dont have special character. so the analysis of this thesis to the labor protection mechanism of migrant workers is carried on under the overall perception of protecting labors. this thesis defines migrant workers and labor vii protection mechanism of migrant workers in the first place. then the author made a multi-angle and deep level analysis to the plight of labor protection mechanism of migrant workers with contemporary advanced legal theory and sociology of law research methods，which are on the basis of empirical investigations and data inquiries to the labor protection mechanism circulating of migrant workers. at last，the author made suggestions for dealing with it contrasting chinese national conditions with foreign and domestic labor protection productions to break the plight of labor protection mechanisms of migrant workers. this thesis consists of four parts: part 1 is mainly defined the concepts of migrant workers and protection mechanism of migrant workers. the author defined migrant workers as: they have the status of rural registered residence, to work in cities for long or certain period. in this thesis, the mechanism of labor protection is defined the principles of labor protection function which made up of labor protection elements and linked to each another, interacted on the function. its research target is chinese migrant workers who are vulnerable groups, the research scope involved the legislation, execution, justice, compliance and other aspects of labor protection. the contents of specific studies are the vital safety and physical health of migrant workers during working. in part 2, the author reviews the progress and the problem which made viii in the labor protection mechanism construction of chinese migrant workers from sollen and actuality. the author thinks that china has initially established a coverage of vital safety and physical health of migrant workers in daily safety precautions, labor protection, occupational injury aid, medicinal care and accident settling comprehensive legal system, and created the preconditions for the rights of safeguarding with the law. it also pointed out some problems in the current field of the protection of migrant workers such as widespread lack of labor protection measures, lack of social insurance, unfulfilled labor contract system, blocking road to safeguard their rights, lack of supervision and lost of safeguarding rights, and so on. part3 made deep analysis from economic, political, cultural and legal norms several dimensions with methods of logical analysis, comparative analysis and systems analysis, and drawing on western law of rights, law of economics, safety of economics, game theory, cultural hermeneutics, etc. and it explored the deep-rooted reasons of the plight of labor protection mechanism of migrant workers, then made a solid foundation for countermeasures to lay. in economic factors, the author made analysis such as the analysis of law of marxist to the plight of labor protection mechanism of migrant workers for safeguarding rights, the analysis of institutional economics for the formability of labor protection of migrant workers, the analysis of game theory for the process of migrant workers ix during those signing labor contract, the efficiency interpretation for the labor union for safeguarding rights and the analysis of economical cost for the migrant workers on safeguarding rights. in political factors, the author probed into mainly power game in the migrant workers labor protection mechanism, the dual status on the horns of a dilemma and the dislocation of country function; in cultural factors of law, point into the affect to migrant workers of cultural traditions without litigation, value intermediation and focusing more on power than law, and discuss the dimensions of constitution, civil law, labor law and criminal law about labor protection of migrant workers. in part 4, the author put forward suggestions on the basis of the foregoing analysis, learning from the successful experience of the foreign and domestic labor protection, perfecting labor protection mechanism on the core of legislation, justice, execution and compliance, then bring forward advice to labor protection mechanism of migrant workers from law system, guardian, judicial reform, supervise of the law execution, safeguarding rights of labor union, safeguarding themselves and safeguarding rights of non-governmental organizations and many other aspects on the basis of the existing mechanism for the labor protection of migrant workers, which mainly include : (1) the improvement of further protection to labor protection of migrant workers in the current legal system; (2) the clear orientation of national main body protection; (3) the x reformation of the current judicial system; (4) the enhancement of labor protection of migrant workers working in the execution supervision of law; (5) the building of social security mechanism covered migrant workers; (6) the training of self-protection mechanism of migrant workers;(7)the establishing of safeguarding rights of labor union;(8) the hortative fortified participation of the legal aid institutions and ngos (non-governmental organizations) in labor protection of migrant workers. key words : migrant workers，labor protection，mechanism，perfect 学位论文独创性声明 本人郑重声明：今所呈交的农民工劳动保护机制有关问题的研 究论文是我本人在导师指导下进行的研究工作及取得的科研成果。 尽我所知，文中除了特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其 他人已经发表或撰写的内容及科研成果， 也不包含为获得首都经济贸 易大学或其他教育机构的学位或证书所使用过的材料。 作者签名： 日期： 年 月 日 学位论文版权使用授权书 本人完全了解首都经济贸易大学有关保留、 使用学位论文的有关 规定，即：学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅、借阅 或网络索引；学校可以公布论文的全部或部分内容，可以采取影印、 缩印或其他复制手段保存论文。 （保密的论文在解密后应遵守此规定） 作者签名： 导师签名： 日期： 年 月 日 1 引 言 据国家统计局统计，2006 年我国国内生产总值为 20.94 万亿元，比上年增 长 10.7%；经济增长连续四年达到或略高于 10%，由此可见，我国经济发展当前 正处于高速增长阶段。然而，在我国经济快速发展的背后却隐藏着深刻的危机， 当前我国农民工的劳动保护形势十分严峻。 首先， 我国安全生产形势严峻。 “2004 年， 全国发生各类生产安全事故 80.4 万起， 死亡 136755 人。 全国平均每天发生 7 起一次死亡 3 人以上的重大事故， 每 3 天发生一起一次死亡 10 人以上的特大事故，每个月发生一次死亡 30 人 以上的特别重大事故。每年因事故造成 70 多万人伤残，给近百万个家庭带来不 幸，经济损失达 2500 亿元。另外，每年约 70 万人患各种职业病，受职业病危 害的职工在 2500 万人以上。”1另据统计，“我国每年各类工伤事故死亡接近 14 万人，在这些事故中死亡的相当大的部分是农民工。这些安全生产事故主要 集中在矿山开采、建筑施工、危险化学品生产等高危企业。”2由此看来，我国 当前相当多的农民工处在流汗、流泪又流血的危险境遇中，我国农民工的生命安 全正在面临危险劳动环境的巨大威胁，身体健康正在遭受超乎寻常的摧残。 其次，职业病危害肆虐农民工。与安全事故相比，职业病成为危害农民工生 命健康的隐形杀手。2003 年2004 年，由卫生部组织，九部门联合对职业 病防治法的落实情况进行的检查显示：“在这场专项整治活动中我们共查处重 大责任案件 66 起，重大劳动安全事故案件 20 起，其他事故案件 202 起。全 国各地卫生部门依法检查企业和个体工商户涉及职工总数 10878148 人， 接触有 毒有害人数为 2929494 人，接触率为 26.9%。992330 人接受了职业健康检查， 受检率为 33.9%.其中体检异常 34460 人，异常率 3.47%；患职业病 3773 人， 疑似职业病 4313 人，死亡 107 人”。3从地方来看, “广东省卫生厅 2003 年 抽检了 8278 户乡镇企业及个体工商户，发现有职业病危害因素的有 7167 户， 占 86.6%。”4所以，我国当前的职业病危害仍然十分严重，农民工的职业卫生 状况亟待改善。 最后，传染病极易危及农民工生命安全和身体健康。2003 年 sars 灾难和 2004 年的禽流感肆虐中国，这些新发现的疾病威胁着人们的健康，严重危害我 国人民的生命健康，而生活在最脏、工作在最累环境中的农民工也在这两场灾难 中经历了严峻考验。此外，尽管改革开放以来很多寄生虫病和急慢性传染病在我 国曾被消灭或已被得到有效控制， 但近些年来城市里诸如血吸虫病、 疟疾、 结核、 hiv、hbv、stds（性传播疾病）等寄生虫病和传染病又卷土重来。这些疾病的发 生是与当前人口频繁、快速的流动密切相关的，而具有高度流动性和弱势性的农 民工更是处于危险的最前沿。 面对我国农民工劳动保护的严峻形势，笔者不断地追问：为什么我国出台了 大量农民工劳动保护的法律规范却没有落实？为什么 1.5 亿的农民工会处于流 汗、流泪又流血的悲惨处境？我国农民工劳动保护的路在何方？因此，本文对农 2 民工的劳动保护机制进行探讨，有助于深化当前我国对“三农”问题的研究，拓 展农民工权利保护的视野，提高我国人权保护的水平，促进当前社会主义和谐社 会的构建。从实践上来说在于唤起全社会对我国当前农民工劳动保护的关注，探 求造成我国农民工劳动保护困境的多重因素， 并借鉴已有农民工劳动保护的成功 经验，提出破解我国当前农民工劳动保护困境的应对之策。这也是笔者撰写该文 的目的所在。 目前学者对农民工的研究主要是就农民工平等就业、劳动保护、社会保障、 工资、社会保险、民主政治、职业培训、劳动争议、农民工组织和工会维权等事 关农民工切身利益的问题进行研究。当前探讨农民工劳动保护机制的文献较少， 研究视野也较为狭窄。而就国外来说，尽管其也有与“农民工”的英文译法，且 以 “migrant workers”为最多，但其本初意义是指移徙工人，与我国学者所称 的农民工有很大区别， 专门研究本文所言的农民工劳动保护机制的文献则少之又 少。可见，当前对于农民工劳动保护机制研究亟待深入。同时，本文对国外研究 成果的借鉴也主要集中在国外的移徙工人和处于相似背景下的工人的劳动保护 机制。 由于相关资料显示,“在我国建筑业从业人员中， 农民工占 80%以上。 2004 年 14 月份，全国建筑行业发生安全事故 586 起，死亡 605 人。据有关资料 显示，建筑施工生产安全事故受害的 90%是农民工”。故而，笔者查阅了大量的 相关文献和已有调查资料，以使笔者的研究资料更加充分，尽力去除各种主观因 素的不当影响，使分析研究更加全面、客观、准确，使建议对策更加具有普适性 和可操作性。笔者力图将当代最新的法学研究理论与中国实际相结合，把马克思 主义法学研究方法与西方实用主义研究方法相结合， 把农民工的劳动保护机制放 在法律社会学的视野中进行考察，综合运用经济分析、政治分析、文化分析、逻 辑分析、比较分析和系统分析的研究方法，借鉴西方权利法学、法律经济学、安 全经济学、经济博弈论、文化解释学诸理论进行深入理论分析，以探求农民工劳 动保护机制运行困境的深层次原因，为对策分析奠定坚实基础。 旧有研究的不足为笔者论文的写作提出了挑战， 因此本文力图从以下几个方 面有所创新和突破：第一，一般研究方法的创新。笔者力图把微观研究和宏观研 究相结合，价值研究和实证研究相结合，应用最新科学研究方法对农民工劳动保 护机制进行系统化研究；第二，具体研究方法的创新。综合运用权利法学、法律 经济学、经济博弈论、文化解释学、系统法学和法律社会学等研究方法，应用于 我国农民工具体问题研究领域；第三，研究范围的创新。把农民工的劳动保护从 经济学、社会学、医学等具体领域的研究深入到法学综合保护领域，从国内研究 拓展到国外，初次对农民工的劳动保护机制进行综合研究，为当前农民工法学研 究提供一个较新的视野。 1 农民工及劳动保护机制的界定 1.1 农民工的界定 据农业部统计，当前我国农村有在外务工人员 1.5 亿以上，80%的农村家庭 有人在外打工，其已成为一个庞大的社会群体。长期以来，在国家政策、大众传 3 媒、百姓口语中对这一群体使用的名词很多，例如“农民工”、“民工”、“临 时工”、 “亦工亦农人员”、“外来务工人员”、“外来人口”、“外出务工 人员”、“打工者、 “打工仔”、“打工妹”。其中尤以“农民工”一词最为 普遍。而当前学界比较认可的是“农民工”一词，但其定义并不统一，在此列举 几种：（1）“农民工是指具有农村户有承包土地，但不从事农业生产，主要在 非农产业就业，依靠工资收入维持生活的人。”6（2）“城市农民工是指 在城镇中务工的具有农村户口身份的劳动者。” 7（3）“农民工的基本涵义是 农村劳动力流入城市， 从事产业劳动， 并成为产业大军主力的重要的社会群体。 ” 8 笔者认为从“农民工”这一概念的构成来看， “农民”一词在我国古代已有 之，如谷梁传记载：“古者，有四民：有士民、有商民、有农民、有工民。” 士、农、工、商显然是一种职业上的分工，但在近代特别是建国后随着我国户籍 制度的改革，农民一词被人为的打上了身份的印记。其职业和身份的双重性在英 语中体现得更为明显。在英语中其有两种译法，即 farmer 和 peasant。从词根 上分析，farmer 以 farm 为词根，强调的是职业含义，是一个职业概念，指的 是经营农场、农业的人。这个概念与士兵、工匠、商人等职业是并列的，没有高 低贵贱之分，只不过职业有别，是一个中性词。而 peasant 一词起源于古法语， 是由古拉丁语 pagus 派生而来，意为“异教徒、未开化者、堕落”等，这是一 个具有较强感情色彩的词汇，比 farmer 更强调身份的涵义。因此，在农民一词 的本来意义上有职业和身份两重含义。“工”即工人， 现代汉语词典的解释 是： “个人不占有生产资料、 依靠工资收入为生的劳动者 （多指体力劳动者） 。 ” 9因此，农民工就增加了第三重含义：从事非农劳动或在从事农业劳动的同时也 从事非农劳动。由此看来，以上三种观点抓住了农民工这一概念的二重含义，看 到了农民工是农民身份和非农职业性质的结合体，但却有片面性，忽视了其从事 农业劳动的二重职业性质。虽然我国农村有一部分人以务工为生，完全脱离农业 劳动，但普遍情况是大部分人员是户籍在农村，仍然没有完全脱离农业劳动，只 是在农闲或一定时期内暂时留驻在城镇，以谋生赢利为主要目的，从事各种行业 工作的社会群体。因此，在本文中笔者把农民工界定为：具有农村户口身份，长 期或一定时期内在城镇务工的劳动者。其具有流动性、过渡性、复杂性和弱势性 等特点。 1.2 劳动保护机制的界定 劳动保护是一个涉及安全、卫生、自然科学、法律等多学科的概念，在学术 研究、行业工作和日常用语中都广泛使用。根据原劳动部劳动保护局局长章萍同 志的解释：“从广义上讲劳动保护是指有关工资、福利、调配、培训和劳动保护 等劳动工作的政策和规章制度从狭义上讲，劳动保护指不断改善劳动条件，向 伤亡事故和职业病作斗争，保护劳动者在生产过程中的安全和健康。”10笔者基 本同意此观点，但由于本文分析的需要，该文所指的劳动保护是对原有广义和狭 义划分的超越，更加侧重于法律、法规及其配套制度的分析，主要是指为了保障 农民工在生产劳动过程中的生命安全和身体健康，从法律、制度、组织管理、教 育培训、技术设备等方面所采取的一系列综合措施。而非讨论农民工在劳动过程 4 中的生命安全和身体健康的具体保护问题。 其保护的最终客体是劳动者的生命安 全和劳动者身体健康两个方面。 “机制”一词源于西方，本为机械学术语，指机器的构造和工作原理。其原 初含义包括三方面特征:“第一,强调内在规律性,与单纯的现象描述相区别。机 制意味着透过表面现象达到对事物内在规律的认识； 第二,强调整体性,注重探求 研究对象各组成部分的联系与互动。 机制不是一般的规律总结 ,而是反映事物组 成结构和互动关系的规律；第三 ,强调权威性,机制的形成可能存在自发与人为 的多种根源 ,但机制一旦形成 ,就具有强大的约束力。” 11该词被引入社会科 学领域就形成了各种机制，如国际机制、社会发展机制、利益保障机制、工程索 赔机制等。机制一词带有明显的动态性、整体性和系统性特征。故而，本文所指 劳动保护机制是指由劳动保护各要素相互联系、相互作用，从而发挥劳动保护功 能的作用原理。 综合看来，法律的运行是在一种整体机制中运行的，正如罗纳德德沃金所 说： “整体性要求尽可能把社会的公共标准制定和理解看作是以正确的表述去表 达一个正义和公平的首尾一致的体系。” 12在此，本文所研究的对象是我国的 农民工弱势群体，研究的范围涉及我国保护农民工劳动保护的立法、执法、司法 守法等诸多方面，具体研究内容是农民工生产劳动期间生命安全和身体健康防 护。 2 当前我国农民工劳动保护机制现状 当前，农民工的劳动保护问题既是经济问题，又是政治问题，已引起我国社 会各界的广泛关注。经过多年的不懈努力，我国对于农民工的劳动保护取得了一 定成绩，正如美国劳工部副部长史蒂文劳所说：“过去两年来，劳工部与中国 进行合作，加强在雇佣标准、养老金及卫生和安全（尤其是煤矿安全）等领域的 劳动者权益保护。 ”“例如， 在参与该安全项目的煤矿中， 工伤人数比例从 2003 年的 7.7降至 2004 年的 2.56，2005 年上半年继续减至 1.86。” 13但是 国目前农民工的安全卫生形势仍然十分严峻，问题重重。 2.1 基本建立的农民工劳动保护法律规范体系 就农民工的法律地位来说，其并无特殊性，因此对于农民工劳动保护的分析 也从我国保护劳动者的法律、法规开始。改革开放以来，经过近二十年的大规模 立法，当前，我国已经初步建立了以宪法为核心，以民法、刑法、劳动法等部门 法为保障的保护劳动者生命安全和身体健康的法律体系。 2.1.1 宪法保护 我国在宪法第 42 条第二款明确规定：“国家通过各种途径，创造就业 条件，加强劳动保护，改善劳动条件，并在发展生产的基础上，提高劳动报酬和 5 福利待遇。”而且还有相关条款规定了劳动保护的内容。如：宪法第 42 条 第三款： “国家对就业前的公民进行必要的劳动就业训练”规定了农民工享有的 受教育培训的权利；同时我国宪法中还规定了“休息的权利”（ 第 43 条 第一款、第二款）、“取得赔偿的权利”（ 第 41 条第三款）、“社会的保障 权利” （第 44 条） 和“从国家和社会获得物质帮助的权利” （第 45 条第一款、 第二款、第三款）、“国家保护妇女的权利和利益。”（第 48 条第二款）、“母 亲和儿童受到国家的保护。”（第 49 条第一款）。由此可见，我国宪法已 经为农民工的劳动保护奠定了根本法依据， 也体现了我国对农民工生命安全和身 体健康保护的重视。 2.1.2 民法保护 民法通则第 98 条确认：“公民享有生命健康权。”而农民工的生命安 全和身体健康直接涉及公民的人身基本权利， 因此其为农民工生命安全和身体健 康的民事法律保护奠定了基础。其次，第六章第六节侵权的民事责任中规定了农 民工劳动保护的几种形式： 产品质量不合格 （第 122 条） ， 高危作业 （第 123 条） ， 环境污染（第 124 条）。而且第 119 条规定：“侵害公民身体造成伤害的应当 偿医疗费、因务工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当 支付丧葬费、死者生前抚养的人必要的生活费等费用。”此外，我国最高人民法 院还颁布了最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解 释和最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释两 个司法解释，完善了对劳动者生命安全和身体健康保护的法律制度，初步建立了 以民法通则为中心的民事法律保护制度。 2.1.3 劳动法保护 当前我国颁布了种类繁多的有关农民工劳动保护的法律、法规，具体分为以 下几种：第一，综合类。如：中华人民共和国劳动法、中华人民共和国行 政监察法等。第二，工伤事故处理类。如：工伤保险条例、工伤认定办 法等。第三，劳动安全类。如：中华人民共和国安全生产法、建设工程 安全生产管理条例等。第四，特殊保护类。禁止使用童工规定、女职工 劳动保护规定 等。 第五， 职业病防治类。 如： 中华人民共和国职业病防治法 、 中华人民共和国尘肺病防治条例等。第五，争议处理类。如：中华人民共 和国企业劳动争议处理条例、工会参与劳动争议处理试行办法等。 由此看来，如果从单纯的静态的法律制定来看，可以说我国对于农民工的劳 动保护已初步形成了一个覆盖农民工生命安全和身体健康日常预防、工伤救助、 医疗保障和事故处理的综合法律体系， 为我国农民工以法律武器维护权益创造了 前提条件。 2.1.4 刑法保护 6 第一，表现为直接的劳动安全责任事故罪。具体包括刑法中规定的工程 重大安全事故罪（137 条）、重大劳动安全事故罪（135 条）、重大责任事故罪 （134 条）、危险物品肇事罪（136 条）。第二，间接危害劳动者生命安全和身 体健康罪。如强迫职工劳动罪（刑法第 244 条）和雇佣童工从事危重劳动 罪（刑法修正案（四）第 4 条）。可见，我国刑法对于侵害农民工生命健 康的制裁也作出了相应规定，确立了保护农民工生命安全和身体健康的最后盾 牌。 2.2 农民工劳动保护机制运行现状 2.2.1 劳动保护措施缺失 第一， 用人单位劳动保护设施不尽人意。 根据 中华人民共和国安全生产法 第 24 条，生产经营单位新建、改建、扩建工程项目的安全设施，必须与主体工 程同时设计、 同时施工， 同时投入生产和使用。 但现实中很多企业为了节约成本， 而置农民工的生死于不顾，对农民工的劳动保护设施投入不足。特别是一些非公 有制中小企业，为了追求短期经济利益，不按国家有关规定按时足额提取安全购 置经费，在安全生产上严重投入不足，有的甚至根本没有投入，企业不具备最起 码的安全生产条件，大量使用老化、落后、淘汰的设备，存在大量事故隐患。 第二，劳保用品发放不到位。农民工中有近一半根本得不到劳保用品，即使 有部分人有劳保用品发放，但大部分都是要付费的。有关福建和广东的各行各业 的农民工调查显示：“其中福建选答免费发放的占 42.5%，没有发放的 占 40.8%； 广东选答免费发放的占 18.9%， 没有发放的占 64.6%。 ” 14 可见，劳动保护用品不能发放到位是一个普遍存在的现象。 第三，休息休假难以保障。由于农民工大部分集中在私营或个体之中，还有 不少农民工根本没有固定工作单位。在这种情况下，农民工休息休假的权利也得 不到保障。，在建筑业中有 80.2%的农民工每天工作 8 小时以上，处于超长劳 动的工作状态；73.6%的农民工每周有加班现象，76.2%的农民工每周根本没有休 假。可见，常年累月超时劳动使农民工每天都在透支自己的健康，也可以说农民 工是在用青春换取明天。 第四，危险环境下得不到体检。根据我国职业病防治法第 32 条规定， 用人单位应当免费为劳动者进行职业健康检查。 农民工在职业病的威胁下从事劳 动，其身体健康大多得不到保证，其中隐藏着很多危机。 第五，劳动安全卫生教育不足。对农民工进行劳动安全卫生教育是保证农民 工生命安全和身体健康的重要保证，也是我国劳动法中的明文规定。然而， 一半以上的农民工从未进行过劳动安全教育。另据学者调查，“福建、广东选答 没有的分别占 33.2%，53.2%。”15可见，农民工当前的劳动安全教育明显 不足，生命安全和身体健康保护存在很大的隐患。 7 第六，女职工和未成年工特殊保护不足。随着社会的发展，人们的行为观念 都在发生变化，据何荣跃等人的调查发现，当前在流动人口中未婚同居现象比较 普遍，流动人口中女青年未婚同居现象比较突出，人工流产现象也很普遍，月经 期和流（引）产后的休息和卫生保健得不到保证。16而且上海的研究表明，与本 地孕产妇相比外来孕产妇的早产儿及低体重儿比例高，围产儿死亡率高，子痫及 先兆子痫比例高