（民商法学专业论文）论不公平关联交易中公司债权人的保护.pdf

：一型 中文摘要 。v u v 。u z 扬州大学硕j ：学位论文 2 法赋予行使撤销权的公司债权人以优先受偿权。不公平关联交易一旦被撤销，公司免除 关联方的债务不发生法律效力。关联方因受领公司的财产，负有返还财产或者折价赔偿 的义务。若转得人受领财产时无偿，或者有偿并且恶意，则撤销权的效力及于转得人。 关键词：不公平；关联交易；公司债权人；撤销权 罗圣亮：论不公平关联交易中公司债权人的保护 a b s t r a c t t h er e l a t e dt r a n s a c t i o n ss e e m l ya r ev o l u n t a r yt r a d eb e h a v i o r sb e t w e e nt h ee q u a la n d i n d e p e n d e n ts u b j e c t s ，b u tt h e ya r ev i r t u a l l yd e c i d e db yt h ed o m i n a n ts t o c k h o l d e r s ，t h ea c t u a l c o n t r o l l e r s ，t h ed i r e c t o r s ，t h es u p e r v i s o r so rt h ed e l u x em a n a g e r s ，f o rt h e s ep e o p l eh a v et h e c o n t r o lf i g h ta n dt h ei m p o r t a n ti n f l u e n c e ，d e t e r m i n i n gt h a tt h ep r i c e sa r eh i g ho rl o w ，e v e n t h a tt h ep r i c e sa r ef o rf r e eo rn o t f r o mt h ea c h i e v e m e n tt ot h ei m p l e m e n to ft h er e l a t e d t r a n s a c t i o n sa g r e e m e n t s ，t h ei n d e p e n d e n tw i l lo ft h ec o m p a n yi sf i l t e r e d ，a n do n l yt h ew i l lo f t h ep a r t i e sc o n c e r n e di se m b o d i e d t h er e l a t e dt r a n s a c t i o n s ，i nw h i c ht h eu n f a i rt e n d e n c ye x i s t ， a r ed a n g e r o u st ot h es t a k e h o l d e r s ，s u c ha st h ec o m p a n yc r e d i t o r s t h ec o m p a n yc r e d i t o r sa r e a l w a y si nt h er e l a t i v e l yw e a kp o s i t i o n t h eu n f a i rr e l a t e dt r a n s a c t i o n s v i o l a t et h ei n t e r e s t s b a l a n c et h e o r y ，t h ep r i n c i p l eo fb a n n i n gr i g h ta b u s e sa n dt h ec o r p o r a t es o c i a lr e s p o n s i b i l i t y t h e o r y t h e r e f o r e , w en e e dt os t r e n g t h e nt h ep r o t e c t i o no ft h ec o m p a n yc r e d i t o r si nt h eu n f a i r r e l a t e dt r a n s a c t i o n s t h ef o r m so ft h eu n f a i rr e l a t e dt r a n s a c t i o n sa r ed i v e r s ea n dc o m p l i c a t e d ，a n dt h et y p i c a l f o r m si n c l u d et h er e l a t e dm a r k e t i n g t oj u d g et h a tt h er e l a t e dt r a n s a c t i o n sa r ef a i ro rn o t ，t h e k e yi st h el e v e lo ft h et r a n s a c t i o n sp r i c e s ，a n dt h eg e n e r a ls t a n d a r di sw h e t h e rt h et r a n s a c t i o n s p r i c e sa r ei nt h ea p p r o p r i a t er a n g e w ec a nu s et w ok i n d so ft h em e t h o d s ，t h ea r ml e n g t ht r a d e c o m p a r i s o nm e t h o da n dt h ec o m p e t i t i v em a r k e tc o m p a r i s o nm e t h o d ，w h i c hc o n t a c tm u t u a l l y t oj u d g e ，o rw ec a nb s eo n eo ft h e m w ec a nj u d g eb yr e f e r i n gt ot h em e t h o do ft h en o r m a l t r a d ep r i c ec o n f i r m e db ya l lc o u n t r i e s ，s u c ha st h er u l eo fc o m p a r a b l eu n c o n t r o l l e dp r i c e w e c a na l s oc o n s u l ta r t i c l e19o f ”c o n t r a c tl a w ”j u d i c i a li n t e r p r e t a t i o n ( 2 ) t h ew e a k n e s so ft h ep r o t e c t i o no ft h ec o m p a n yc r e d i t o r si nt h eu n f a i rr e l a t e d t r a n s a c t i o n sb yt h ec o r p o r a t i o nl a wl i e si nt h er e s t r i c t i o no ft h er e l a t e dt r a n s a c t i o n sa p p r o v a l s y s t e m ，t h ed e f e c to ft h ee l i m i n a t i o no fv o t i n gs y s t e m ，t h el i m i t a t i o no fr e g u l a t i n gt h er e l a t e d t r a n s a c t i o n se f f e c t i v e n e s s ，a n dt h ep r e d i c a m e n to f t h e ”p i e r c i n gt h ec o r p o r a t ev e i l ”s y s t e m t r a n s f e r i n gt h ep r o t e c t i o no ft h ec o m p a n yc r e d i t o r st os e e k i n gt h eg e n e r a lp r o t e c t i o nb y t h ec i v i ll a wb e c o m e sa ni n e v i t a b l ec h o i c e t h es y s t e mo ft h ec r e d i t o r s r i g h to fr e v o c a t i o ni s ag o o dm e t h o do f j u d i c i a lr e l i e f t h e r ea r ef o u rm a i nt h e o r i e s0 1 1t h ec h a r a c t e ro ft h ec r e d i t o r s 扬州大学硕十学4 7 ：论文 4 f i 出o fr e v o c a t i o n t h ee s s e r l t i a lc o n d i t i o n so f t h ec o r p o r a t ec r e d i t o r s f i g h to fr e v o c a t i o na r e m a d eu po ff o u ra s p e c t s ：t h ec o r p o r a t ec r e d i t o r s ，t h ec o r p o r a t i o n s ，t h er e l a t e dp a r t i e s a n d t h e , t u r n e dp e r s o n s e s s e n t i a lc o n d i t i o n s t h ec o r p o r a t ec r e d i t o r sa r ef o rt h e i ro w nn a m e si nl a w s u i tt oe x e r c i s et h e i rr i g h to f r e v o c a t i o n b e c a u s eo ft h ed i f f e r e n tu n d e r s t a n d i n gt h en a t u r eo ft h er i g h to fr e v o c a t i o n ，t h e n a t u r eo ft h es u i ti sd i f f e r e n t ，a n dt h ep e r s o n sc o n c e m e da r ea l s od i f f e r e n t t h er a n g eo ft h e r i g h to fr e v o c a t i o ni sw i t h i nt h ol i m i t i o no ft h ec o r p o r a t ec r e d i t o r s r i g h t ，w h oh a v ef i l e dt h e l a w s u i t w h e t h e rt h ep e r i o do ft h er i g h to fr e v o c a t i o nl a s t sf o ro n ey e a ro rf i v ey e a r s ，i t s n a t u r ei ss c h e d u l e dp e r i o d ，b u tt h ep o i n to ft h es t a r t i n gc o u n ti sd i f f e r e n t o n c et h ep e r i o d p a s s e s ，w h a tt h ec o r p o r a t ec r e d i t o r s l o s ei st h ef i g h to fr e v o c a t i o ni t s e l f t h en e c e s s a r y e x p e n s e s ，s u c ha sl a w y e r sa g e n c yf e e ，t r a v e le x p e n s e se t c ，w h i c ha r ep a i df o rt h ee x e r c i s et h e r i g h to fr e v o c a t i o n ，s h o u l d b eb u r d e n e db yt h ec o r p o r a t i o n i ft h er e l a t e dp a r t i e sm a k e m i s t a k e s ，t h e ys h o u l db u r d e ni ta p p r o p r i a t e l y t h ee f f e c to ft h ee x e r c i s et h er i g h to fr e v o c a t i o ns h o u l da d o p tt h er e l a t i v e l yi n e f f e c t i v e v i e w ，a n di ti si n e f f e c t i v ei nn e c e s s a r yr a n g eo ft h ej o i n tg u a r a n t e e w h a t i sb e y o n dt h er a n g e o fi tc o n t i n u e st ob ee f f e c t i v e ，n o tw i t h i nt h ec o r p o r a t ec r e d i t o r sw h od on o tp a r t i c i p a t ei nt h e l i t i g a t i o n i nt h eo c c a s i o no fn oo f f s e t ，t h ep r o p e r t i e st a k e nb a c ks h o u l db es h a r e de q u a l l yb y a l lt h eo r d i n a r yc o r p o r a t ec r e d i t o r s ，b u tt h e r ei sas e q u e n c ep r o b l e mo fa c t u a lp e r f o r m a n c e i t i ss u g g e s t e dt h a tt h ec o r p o r a t ec r e d i t o r sw h oe x e r c i s et h er i g h to fr e v o c a t i o nh a v ep r i o rr i g h t o n c et h eu n f a i rr e l a t e dt r a n s a c t i o n sa r er e v o c a t e d ，i ti si n e f f e c t i v et h a tt h ec o r p o r a t i o n sh a v e a b o l i s h e dt h er e l a t e dd e b t s ，a n dt h er e l a t e dp a r t i e sa c c e p t i n gt h ec o r p o r a t i o n s p r o p e r t i e sa r ei n d u t yt or e t u mt h ep r o p e r t i e so rr e i m b u r s e i ft h et u m e dp e r s o n sa c c p e t i n gt h ep r o p e r t i e sa r e g r a t u i t o u s ，o rw i t hc o s t sb u tm a l i c i o u s ，t h ee f f e c to f t h er i g h to fr e v o c a t i o ni sw i t h i nt h e m k e y w o r d s ：u n f a i r r e l a t e dt r a n s a c t i o nt h ec o r p o r a t ec r e d i t o r t h er i g h to f r e v o c a t i o n 罗圣亮：论不公平关联交易中公司债权入的保护 引言 关联交易广泛地发生在各类公司中，以发生在上市公司中的关联交易为典型。关联 交易有利于优化资源配置，减少交易时间，降低交易成本和公司监督成本，促成交易效 率，减轻投资风险，缓和公司内部竞争，避免竞争过程中的两败俱伤，扩大公司规模， 推动国际经济一体化的发展，达到关联交易主体双方“双赢”的效果。 然而j 下如“任何硬币都有两面”一样，我们也应该清醒地认识到“这种交易方式既有 促进企业发展，提高经济运行效率和降低运行成本的一面，也有违背市场经济原则，易 引发非公允的一面。关联方交易是经济发展到一定阶段的必然产物，具有客观性，同时， 由于关联方可以通过操纵交易过程实现其特定目的，因此，关联方交易又具有主观性。” 关联交易表面上是在平等独立的市场主体之间进行的自愿交易行为，实质上却由控股股 东、实际控制人、董事、监事、一高级管理人员享有控制权和重大影响力，决定交易发生 与否以及交易对价的高低，甚至决定交易对价为无偿，对公司债权人等利益相关者有相 当的危险性，关联交易具有不公平性倾向。因此有学者指出：“然而在当前市场领域， 关联交易却给人以负面印象居多，诸如上市公司利用关联交易粉饰利润，控制股东利用 关联交易巧取其他股东利益，高管人员利用关联交易侵占公司利益”， 近年来，我国 上市公司的违规问题大多与关联方交易有着直接或者间接的关系，比如，利用关联方交 易掩藏或者虚报利润，关联方占用上市公司资金等等。舸 我们应密切关注关联交易的法律规制，增强对不公平关联交易的研究。公司债权人 作为公司关联交易外部的第三人，在我国现有的公司法律保护体系下，显然处于弱势地 位。所以，需要加强对不公平关联交易中公司债权人利益的保护。这正是本文研究的动 因所在。 “参见川友办：新公r d 法论，法律版礼2 0 0 6 年版，第6 2 3 贞。 8 l i 纪、r ：天联方交易会汁研论，经济科学版 j ：2 0 0 7 年版，第l 页。 。孙爱林：关联交易的法律规制，法律版利：2 0 0 6 年版，序第l 页。 “i ：纪、h 关联方交易会计新论，经济科学版 i ：2 0 0 7 年版，序第2 页。 扬州人学硕士学位论文 6 1 问题的提出 识别某一行为的重要依据是把握该行为的法律概念。对于关联交易的概念，在学理 和立法上都有界定。在学理上，有学者指出：“关联交易是伴随着公司制企业的发展和 以公司为连接点的各种利益主体( 即关联各方，如股东、董事等) 之间的利益关系而产 生的一种较为复杂的经济现象。们有学者认为，关联交易，又称关联方交易( c o n n e c t e d t r a n s a c t i o n ) 、关联人士交易( t h er e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n ) ，是指在关联方之间转移资源、 劳务或者义务的事项，而不论是否收取价款。关联交易是市场经济发展的产物，是现 代公司企业控制者为了控制多个企业的分工与合作，实现增强实力、降低经营成本的手 段。在立法上，对关联交易概念的界定主要表现在各部委的规章，如财政部企业会 计准则第3 6 号关联方披露( 2 0 0 6 ) 第7 条规定：“关联方交易，是指关联方之问 + 转移资源、劳务或义务的行为，而不论是否收取价款。”在高位阶的法律上却没有关于 关联交易的明确界定。公司法是规范公司行为和组织的主要法律，有必要探究该法对关 联交易概念的规定、关联交易的本质、公司债权人在不公平关联交易中的地位，以及保 护公司债权人利益在法学理论上的要求，从而提出需要对不公平关联交易中公司债权人 利益进行保护的问题。 1 1 关联交易基本问题分析 1 1 1 公司法上的关联交易 什么是公司法上的关联交易? 考察我国现行公司法，该法并没有明确规定什么是 关联交易，但这并不妨碍从相关的法律条文追寻“什么是关联交易”的答案。公司法第2 l 条规定：“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联 关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”笔者认 为该条规定至少涵盖了以下含义：1 如果公司与公司的控股股东、实际控制人、董事、 监事、高级管理人员( 为行文方便，下文将“公司的控股股东、实际控制人、董事、监 事、高级管理人员”简称为“关联人”) 之间存在关联关系，则客观存在关联关系的交易 1 。柳经纬等：f ：市公一，j 关联交易的法律问题研究，厦门人学f f 版社2 0 0 1 年版，前言第1 页。 岔参见徐向艺等：中冈j ：市公一d 关联交易生成机制及) ：1 5 1 范治理研究，经济科学出版社2 0 1 0 年版，第3 页。 参见孙哓洁：企业关联交易法律) i ! i ! 制研究，载华北i 【i 力人学学报( 社会科学版) ，2 0 0 9 年第l 期。 氆本文所称的公t d 法足指白2 0 0 6 年1 月1 j 起施行的中华人民共和固公司泫。 罗圣亮：论不公平关联交易中公司债权入的保护 7 就被认为是关联交易。2 公司法禁止关联人通过关联交易损害公司的利益。如有违反， 关联人则要承担对公司的赔偿责任。根据民商事活动法不禁止皆自由的原贝u ，可以得出 “公司法并不禁止对公司利益没有损害的关联交易”的结论，即公司法允许公平关联交易 的发生。实质上，关联交易是经济学上中性的概念，“关联交易是一种不为法律禁止的 客观存在”。客观上存在公司交易主体的诸多的关联关系要素，并且关联交易一般具有 很多合理因素，国家立法并未禁止，政府行政上也没有禁止性规定。 然而，“什么是关联交易”的问题似乎并没有得到完满的答案，这个问题的症结聚集 在“关联关系”上。那么，什么是关联关系呢? 公司法第2 1 7 条第4 项作出了解释性的规 定：“关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直 接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国 家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。”笔者认为该规定可以作以 下理解：1 如果关联人直接或者间接控制了企业，那么这种直接或者问接控制企业的关 系一般被认为是关联关系。2 立法上将“可能导致公司利益转移的其他关系”作为兜底性 规定，是为了防止立法的局限性和滞后性，为同后的司法解释保留了解释的余地。关联 关系本质上就是“可能导致公司利益转移的关系”，这是一种高度抽象和概括的实质标 准。3 立法上作出了例外性的规定，即“国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而 具有关联关系”，因为国家控股的企业数量众多，如果仅因为同受国家控股而具有关联 关系，则关联关系涵盖的范围过于宽泛。同时，并不排除国家控股的企业之间可能因为 “同受国家控股 和其他需要考量的因素而具有关联关系，非国家控股的企业之间则因 为同受控股，即同受除了国家之外的股东的控股而具有关联关系。易言之，一般情况下， 非国家控股的“同受控股关系 也是一种关联关系。综合以上三点意见，公司法上的关 联关系就是关联人因其身份或者职务而可能导致公司利益转移的关系，包括直接或者间 接控制公司的关系、非国家控股的“同受控股关系”和可能导致公司利益转移的其他关 系。固“关联关系主要表现为控制关系和重大影响关系。 圳 啦沈澜：关联交易效力的司法认定，载人民司法，2 0 1 0 年第2 期。 印参见柳、f ：关于公司关联交易及独移苇事职责的思考，载律帅世界，2 0 0 3 年第3 期。 叮能导致公i d 利益转移的其他关系的外延非常广泛，例如，合f i 企业之问的关系，联_ i 企业之问的关系主要投 资者个人、关键管理人员或者与j e 关系密切的家庭成员和公0 2 问的关系，受弘唆投资哲个人、关键管艘人员或 者i j 关系密切的家庭成员直接控制的j 他企业和公j d 之间的关系等。参见杵敏杰、安建土编：新公，d 泣条_ ! ：【= 解 析，人民法院版 i ：2 0 0 6 年版，笫4 9 7 页。 也马军：关联企业的法律属性，载理论研究，2 0 0 9 年第2 0 期。拧制关系，即一个企业何议决定另一个企q k 的 财务和绛f 政策，并能据此从该企业的经营活动中软樽利益。这种摔制+ 义j 嘶町以堆l j 二股丰义关系，也u ，以幕十契 约关系产生。重人影响关系，主要指对一个企业的财务和经￥政策自参i 决策的权利或吖以施力重人影响。参见 李茑歌：关联企业转让定价的法律规制，载当代法学，2 0 0 2 年第2 期。 扬州大学硕士学位论文8 以关联人的身份为标准，可以将关联交易分为控制股东关联交易和董事关联交易。 控制股东关联交易是指控制股东与公司之l 日j 的交易。在我国公司法上完整意义的控制股 东关联交易包括控股股东、实际控制人以及与之有关的类关联人i 。与公司之间的交易。 不公平控制股东关联交易主要是控制股东滥用控制权或者重大影响力，违反对公司、股 东以及公司债权人诚信义务的结果。董事关联交易是指董事与公司之间的交易。在我国 公司法上完整意义的董事关联交易包括董事、监事、高级管理人员以及与之有关的类关 联人与公司之间的交易。不公平董事关联交易主要是董事、监事、高级管理人员滥用职 权，违反对公司忠实义务的结果。 1 1 2 关联交易的本质 关于关联交易的本质，仁者见仁，智者见智。主要有三种学说：共同利益关系说、 利 益冲突交易说和单方意志说。共同利益关系说认为，“关联方关系的实质是一种共同 利益，共同利益是关联方关系存在的前提。”共同利益是指两个以上的人或者团体在目 标统一的基础上所能共同拥有和控制，愿意为之付出成本或者受其影响的收益或者好 处、风险或者损失。因此，共同利益的内部实现就是关联交易的本质。利益冲突交易说 以广泛意义上的“利益冲突”( c o n f l i c t so fi n t e r e s t ) 为视角，具体到公司法上，利益冲突 则表现为以公司董事为代表的公司管理层与公司之i 日j 的利益冲突和以控股股东为代表 的公司控制层与公司之间的利益冲突。相应的，关联交易在公司法上主要表现为两种交 一易形式：以公司董事为代表的公司管理层与公司之问的交易和以控股股东为代表的公司 控制层与公司之间的交易。因此，利益冲突交易说认为，“我国公司法上的关联交易无 非就是传统公司法上利益冲突交易的替代，二者在本质上是一致的”。单方意志说认为， 关联交易是在享有控制权或者重大影响力的人控制或者许可之下的，是在市场行为掩盖 之下进行的，违背了市场交易中应当遵循的意思自治原则所要求的意思真实和意思表示 一致。“关联交易的本质在于它背离合同的意思表示一致规则，是仅仅体现当事人一方 国本文所指的类关联人的范n ；i 包括：( 1 ) 捧股人、实际撺制人、公d 商管层挖股、实勋、控制及任职，苛管层的企业( 包 括公训企业、个人独资企业、合伙企业等) ；( 2 ) 控股人、实助、控制人、公一d i 诗管层的曲代| i 【( 姻) y - - 、配偶及j r d 居人( 其中，予女指年满1 8 周岁以1 肯) ：( 3 ) 拎股人、实物、控制人的岛管层：( 4 ) l 大l i j 公- d 关联入签署协议或 者做； 安排并生敛后的1 2 个月内，具自前二三项情形之一。参见拿建伟：关联交易的法律规制，法律j i ：版 i ：2 0 0 7 年版，第5 4 负。 罾参见李建伟；关联交易的法律脱制，法律版十i ：2 0 0 7 年版，笫6 1 贝。 固参见l ：纪、f ：关联方交易会汁新论，绐济科学版礼2 0 0 7 年版，第2 6 - 3 0 , j i 。 钞参见施天涛、礼品：我围公州法卜关联交易的皈依及j 法律上见制一个利益冲突交易法则的中因版奉，载中 国法学，2 0 0 7 年第6 期。 参见刘道远；关联交易奉质论反思及l e 重塑，载政法论坛，2 0 0 7 年第6 期。 罗圣亮：论不公平关联交易中公司债权人的保护 9 的意志和利益的交易行为”。 笔者认为，共同利益关系说确实认识到关联交易各主体之间存在某种程度的共同意 志和共同利益，然而该学说的缺陷在于认为关联交易的发生是主动的自愿的，而实际上 关联交易是被动的非自愿的行为，忽略了关联交易中“直接或者| 日j 接控制”因素。利益冲 突说看到了关联交易各主体之间的利益冲突，然而利益冲突无处不在，只要存在与他人 交易就会产生利益冲突，因为在自我利益与自身对他人在法律或者道德上的义务之间就 会产生冲突。倘若如此，任何一个公司法上的利益冲突行为皆可以称为关联交易，那么 就抹煞了界定关联交易的意义。单方意志说则深刻认识到关联交易违反合同法中合同自 由的基本原则，因为无论关联交易以何种具体方式表现出来，都逃脱不了契约性的特征。 “并非所有的合同都是讨价还价达成的协议”。作为关联交易一方当事人的公司，“无论 是拟制的还是实在的，公司取得了独立的法人人格，已成为一个不争的基本事实”， 公 司就应当具有独立的财产，更应当具有独立的意志。然而，典型的关联交易协议的内容 实际上只是体现了交易当事人单方的意志、权力和利益，协议的达成实际上是在公司管 理层或者控制层一手安排下完成的，有时甚至交易当事人的法定代表人都是同一人。从 关联交易协议的达成到履行完毕，公司的独立意志被过滤了，“交易表面上发生在两个 或两个以上当事方之间，实际上却只由一方决定”。关联企业的本质特征是一组企业 中存在从属关系或共同从属关系”。 因此，笔者赞同单方意志说。 1 1 3 公司债权人相对的弱势地位 公司以其全部财产对公司债务承担责任，即公司的财产总额构成对公司债权人债权 的总担保。公司债权人债权的实现依赖公司良好的经营状况，很大程度上依赖公司受控 制的程度。公司将公司利益输出，例如，公司未按法定条件和程序将公司财产分配给公 司股东之后，则公司财产不当减少，公司债权人债权的总担保就会遭到削弱。公司一旦因 为某种原因资不抵债而陷入破产，公司股东原则上不对公司的债务承担个人责任。 “由 于股东对公司债务负有限责任，只有公司现存的财产才成为公司债权人的担保，这意味 着将企业经营带来的风险转嫁给公司债权人 。而在关联交易中，关联人对公司具有 控制能力或者重大影响能力，关联人的利益由自己加以维护，而公司股东的利益由于信 w 参见刘道远：关联交易本质论反思及】e 章啦，载政法论坛，2 0 0 7 年第6 期。 。【英】p s 阿狄哑：合川法导论，赵旭东等详，法律版 i ：2 0 0 2 年版，第3 0 6 灭。 4 饯下利、：股东人会决c 义的法理分析，载法学，2 0 0 5 年第3 期。 “【天】罗们特c 克拉克：公- d 法则，胡、l ，等详，丁商版礼1 9 9 9 年版，第1 1 7 页。 。： 长罔、h 关联企业的法律特秆殷j e j 企业集团的关系，载南京师人学报( 社会科学版) ，2 0 0 7 年第4 期。 盯参见，k 民安：公d 法f ：的利益、i 衡，北京人学f f ；版 l ：2 0 0 3 年版，第1 2 灭。 g 钱忑 木：股东人会中一t b 土义oj 单事会中心主义一公权力结构的变迁及j e 矿f 价，载学术交流，2 0 0 2 年第1 期。 扬州人学硕十学位论文 1 0 赖关系而依靠关联人的维护，公司债权人作为外部人，除了对公司享有请求权外，不 对公司享有其他权利，既没有经营管理权，也没有足够充分的关联交易信息来源。在发 生利益冲突的时候，关联人就很有可能为了自己的利益而损害公司、公司股东和公司债 权人的利益，而不公平关联交易往往具有事后性、隐秘性，公司债权人很可能受到不公 平关联交易的侵害。因此，公司债权人总是处于相对弱势的地位，此种地位不仅使其面 临增加交易费用和成本的问题，而且容易遭受债权利益落空的巨大危险。 1 2 保护公司债权人的法理依据 相对于公司和关联人，公司债权人处于相对弱势的地位，其合法债权利益很容易遭 受不公平关联交易的侵害。“在法律价值体系中，正义是法律的最高价值”，j 下义被认 为是人类精神上的某种态度、一种公平的意愿和一种承认他人的要求和想法的意向”， 为实现正义这一最高价值，相关法学理论为保护公司债权人的利益提供了j 下当性依据。 笔者试从利益平衡理论、禁止权利滥用原理和公司社会责任理论作相应的阐析。 1 2 i 利益平衡理论 在2 0 世纪中叶之前，公司被认为是筹措经营资本的手段，因此公司法的主要任务 是建立法律上的各种机制，充分刺激投资人投资的热情，使公司在短期内吸收大量的资 本，达到社会快速发展和经济繁荣的目的。2 0 世纪中叶，特别是2 0 世纪8 0 年代以来， 公司的社会地位和作用越来越重要，公司的经营管理人员为了确保自己的工作岗位，仅 以公司股东利益最大化为目标，进行大量富有冒险性和投机性的商事活动，而很少花费 时间、精力和金钱去预防各种意外事件的发生，因此大大增加了公司债权人遭受的风险。 为了防止公司经营管理者的投机冒险行为给公司债权人造成毁灭性或者灾难性的损害， “在现代公司股东承担有限责任的制度前提下，必须充分注重对在此制度前提下处于弱 势地位的公司债权人及其他利害关系人的利益保护，否则，公司就会沦为股东谋私的工 具”。当代公司法学家借鉴了经济学家的理论，认为必须给予公司债权人充分的法律保 护，并将公司债权人的地位上升到公司法中的利益关系主体的地位。在公司债权人地位 得到上升的基础上，现代公司法进一步加强了对其他利益关系主体的保护。因此，当代 公司法的功能不仅涵盖了对公司股东提供保护，还对包括公司债权人在内的其他利益关 也参见i i 文海：论i ：市公i d 公、f f - k 关联交易的法律规制，载公南大学学报法学版，2 0 0 7 年第6 期。 。付了常主编：法理学进阶，法律j i j 版十f ：2 0 0 5 年版，第1 6 5 页。 r - , a 【犬】e 博弩海默：法理学法律哲学。j 法律方法，中冈政法人学i j ；版社2 0 0 4 年版，第2 7 7 页。 “拿矬伟：关联交易的法律规制，法律； ；版 l ：2 0 0 7 年版，第1 2 贝。 罗圣亮：论不公平关联交易中公司债权入的保护 1 1 系主体提供保护，这样就平衡了公司和公司股东、公司发起人之间的利益关系，平衡了 公司大股东和小股东之问的利益关系，平衡了公司股东和公司经营管理者、公司债权人 之闯的利益关系，这就是当代公司法上的利益平衡理沦。该理论提升了其他利益关系主 体的地位，制止了某些强势主体以牺牲某些相对弱势主体的利益为代价而攫取非法利 益，有力地保障了公司组织的协调、稳定和健康发展。 关联交易虽然发生在法律上平等自愿的两个民商事主体之问? 实际上却由关联人单 方面利用了其控制权或者重大影响力，体现了关联交易决策者( 即关联人自己) 单方的 意志。不公平关联交易直接损害了公司的利益，直接或者间接损害了公司债权人的利益， 使关联交易的利益相关者之间出现了巨大的利益失衡。这就严重违反了利益平衡理论， 此时国家的公权力完全有必要对不公平关联交易中已经失衡的利益关系进行调整。 1 2 2 禁止权利滥用原则 根据我国宪法第5 l 条“中华人民共和国公民在行使自由和权利的时候，不得 损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权利”和民法通则第 7 条“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱 社会经济秩序”，我国学界一般认为禁止权利滥用是我囡民法的基本原则。权利都受到 一定的限制，行使民事权利时超出了一定的界限而损害他人或者公共利益的，为权利滥 用。圆“禁止权利滥用原则要求权利人在不损害他人利益和社会利益日订提下，追求自己的利 益，从而在当事人之间的利益关系和当事人与社会之间的利益关系中实现平衡 ，禁止权 利滥用原则的立法旨趣在于指引权利主体正确合法地行使自己的权利，实现权利主体个人 利益、社会第三人利益和社会公共利益之间的平衡，从而达到法律公平萨义的目标。 具体到不公平关联交易，正是由于作为关联交易决策者的公司控股股东和公司实际 控制入，通过“资本多数决”原则滥用其控制权，以及同样作为关联交易决策者的公司 经营管理层透过事实上对公司的掌控，违反对公司的忠实义务，损害公司的整体利益， 侵害公司债权人的可期待利益，造成了关联交易决策者的个人利益、公司利益和社会第 三人利益之间的失衡，从而违反了作为国家强制性规范的禁止权利滥用原则。违反者需 要承担相应的法律后果。 函参见张民安：公司法卜的利益i ，衡，北京人学j j ；版礼2 0 0 3 年版，序第f 4 贞。 龟参见魏振瀛主编：民法( 第3 版) ，北京人学 i ；版 i ：、高等教育；i ：版 i ：2 0 0 7 年版，第2 7 2 8 贝。 暂钱r 林：滥用多数决的股东人会决议，载扬州人学学报( 人文针会干 学版) ，2 0 0 7 年第i 期。 参见钱玉林：禁止权利滥用的法埋分析，载现代法学，2 0 0 2 年第l 期。 参见钱玉林；铲资本多数决”与瑕疵股东人会决议的效力，载中固法学，2 0 0 4 年笫6 期。 扬州人学硕十学位论文 1 2 1 2 3 公司社会责任理论 “所谓公司社会责任( c o q 二o r a t es o c i a lr e s p o n s i b i l i t y ) ，是指公司不能仅仅以最大限度 地为股东们赚钱作为自己的唯一存在目的，应当最大限度地关怀和增进股东利益之外的 其他所有社会利益，包括消费者利益、职工利益、债权人利益、中小竞争者利益、当地 社区利益、环境利益、社会弱者利益及整个社会公共利益等，既包括自然人的人权尤其 是社会权，也包括法人和非法人组织的权利和利益。”国公司兼具营利性和社会性，不能 仅将公司利益还原为殷东利益，还应当对其他利益相关者的全面发展提承担一定的责 任；公司不仅要遵守法律和行政法规，还要重视诚实信用原则，遵守商业伦理( 商业道 德) ，遵守公序良俗。公司社会责任的首要内容是法德责任，可以通过原则性立法确立 公司的社会责任，并通过立法逐渐将同益明确的社会责任具体内容予以明确，公司一旦 违反即要受到法律的严厉制裁：公司社会责任本身的意义更在于道德准则，可以依靠市 场、舆论、风俗、习惯等法律之外非正式的制度去落实。落实公司社会责任的关键是完 善公司治理结构，还可以通过第三方认证方式和社会契约的方式，如s a 8 0 0 0 和捐赠合 同，予以推进。 公司承担一定的社会责任实际上有利于公司的长远利益，或者与股东 的利益相关，应鼓励公司经营人员从事负责任的正当的公司行为。 公司债权人是公司社会责任理论所保护的利益相关者之一，其合法利益应当得到切 实充分的保护。关联人作为公司事实上的掌控者或者代言人，应当努力使公司承担一定 的社会责任。然而，关联人却可能利用不公平关联交易侵害公司的利益j 侵害公司债权 人等利益相关者的利益，使公司不能承担或者不能很好地承担对包括公司债权人在内的 利益相关者的社会责任。这明显严重违反了公司社会责任理论，公司和关联人都应当相 应承担不利的法律后果。 刘俊海：新公一d 法的制度创新：、：，：法争点j 解释难点，法律f f j 版 i ：2 0 0 6 年版，第5 5 5 页。 4 参见朱慈蕴：公- d 的利：会责任：游走于法律责任j 道德准则之问，载中外法学，2 0 0 8 年第1 期。 。参见罗培新：我闺公，d i ：会责任的，d 法裁判困境发若十解决思路，载法学，2 0 0 7 年第1 2 期。 。参见谢义哲：论公t d 的社会责任，载法治研究，2 0 0 8 年第l 期。 罗圣亮：论不公平关联交易中公司债权人的保护 1 3 。2 不公平关联交易的形式与认定 公司是以营利为目的的企业法人，法律上的人就是法律上的实体”，乌然而“公司 控胶股东、实际控制人可控制公司，公司的运作主要是通过董事、监事、高级管理人员 进行”， 关联人与公司客观上存在必然的关联关系，关联交易的发生不可避免。关联人 一方面可以利用关联交易降低公司的经营成本，防范经营风险，提高经济效益，另一方 面也可以利用关联交易损害公司的利益，侵害公司债权人的利益，因为关联交易实际上 只是体现了关联人单方的意志、权力和利益，而每个人均被认为是自身利益的最好代表 者，关联交易因而具有不公平性的倾向。因此，关联交易具有“双刃剑”的特点。 根据公司法第2 l 条的规定，公司法禁止进行给公司造成损失的关联交易。对 此笔者可以理解为，如果关联交易没有给公司造成损失，则该交易被认为是公平的，否 则该交易被认为是不公平的。“给公司造成损失”的另一表达方式是“导致公司利益转移”。 不公平关联交易主要表现为交易价格严重偏离市场平均交易价格，侵害了公司、公司股 东、公司债权人的利益。笔者对此理解为关联交易的公平性受到了侵害。不公平的合同 只不过是价格畸高畸低的合同。关联交易核心的关键是关联交易的价格具有可控性、 不公平性和隐秘性等