（民商法学专业论文）应收账款质权法律问题研究.pdf

中文摘要 中文摘要 应收账款质权作为一种新型的权利质权，其性质、范围与一般债权质权有联 系同时也有自身的独特性。另外与应收账款质权相对应的应收账款质押制度虽然 可以借鉴动产质押和其他权利质押的规定，但其特殊性又决定了在法律规则上会 有所不同。因此，本文拟从应收账款质权的基本理论出发，对应收账款质权的设 定与效力、与相关制度的比较、应收账款质权的风险及其防范、应收账款质权法 律制度的完善诸问题进行重点详细的论述，以期对这种质押担保制度的发展做出 贡献。 关键词：应收账款质权；风险及防范；完善 黑龙江大学硕士学位论文 a b s t r a c t a c c o u n t sr e c e i v a b l ep l e d g e ，勰an e wr i g h to fp l e d g e ，i sr e l a t e d 、加mg e n e r a l c r e d i t o r sr i g h t si ni t sn a t u r ea n ds c o p e ，a n di ta l s oh a si t so w nu n i q u e n e s s b e s i d e s ， a l t h o u g ht h ep l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l es y s t e m ，o p p o s e dt ot h er i g h to fa c c o u n t s r e c e i v a b l ep l e d g e ，c a nl e a r nf r o mt h ec h a r dm o r t g a g ea n do t h e rp r o v i s i o n so ft h e p l e d g eo fr i g h t s ，i t sp a r t i c u l a r i t yd e t e r m i n e st h ed i f f e r e n c eo nl e g a lr u l e s t h e r e f o r e ， f r o mt h eb a s i ct h e o r yo ft h ea c c o u n tr e c e i v a b l ep l e d g e ，t h i sa r t i c l ef o c u s e so nt h e e x p l a n a t i o n so ft h ek e yp r o b l e m ss u c ha ss e t t i n ga n de f f e c t i v e n e s s ，t h ec o m p a r i s o n b e t w e e nt h el e g a lr o l e so ft h ea c c o u n t sr e c e i v a b l ep l e d g ea n dt h er e l a t e ds y s t e m s ， p l e d g er e c e i v a b l e sr i s ka n di t sp r e v e n t i o n ，t h ep e r f e c t i o no fl e g a ls y s t e mo ft h ea c c o u n t s r e c e i v a b l ep l e d g e ，i no r d e rt oc o n t r i b u t et ot h ed e v e l o p m e n to ft h ep l e d g eg u a r a n t e e s y s t e m k e y w o r d s ：a c c o u n t sr e c e i v a b l ep l e d g e ；l u s ka n dp r e v e n t i o n ；p e r f e c t i o n 绪论 绪论 2 0 0 7 年颁布的中华人民共和国物权法( 以下简称物权法) 将应收账 款质权纳入其中，使之成为一种新型的权利质权。在此之前应收账款一直多应用 于会计学、保理等领域，所以一时间学界、金融界和从事司法实务人员对此有了 广泛关注，并围绕什么是应收账款，其性质、范围、质押的方式、作为担保物权 的应用范围等等问题展开了讨论。 一、问题的提出 应收账款质权能够纳入物权法中主要得益于银行界的大力推动。而银行 界之所以持积极的态度，主要源于两个原因：其一，现实的强烈需求。中国目前 有约5 5 6 万亿元闲置的应收账款，对于广大的中小企业融资困难这个问题来讲， 应收账款质押制度的产生无疑是一个巨大的福音，对于拓宽企业的融资渠道，增 强企业的竞争力有着至关重要的意义。其二，应收账款担保融资在国外已经有了 成功的立法和实践经验可资借鉴。如在美国统一商法典第九编、美洲国家 组织动产担保交易示范法中都对应收账款有法律规定。应收账款质权作为一种 新型的权利质权，从基本理论如概念、范围、性质、特征等，到司法实务的应用 如应收账款质权的设定、效力、实行、风险及防范，再到制度完善等等都亟需深 入研究。 二、我国应收账款质权的立法现状 物权法第2 2 3 条规定了应收账款质权可以作为出质的权利。第2 2 8 条规 定了以应收账款出质的权利质权。此外，中国人民银行根据物权法制定并颁 布了应收账款质押登记办法( 以下简称登记办法) 和中国人民银行征 信中心应收账款质押登记操作规则( 以下简称登记操作规则) ，对应收账 款质押提供了具体操作的指导。如登记办法对应收账款质权的设定、取得( 登 李垃冬主编新编中国物权法要义与案例释艇( 第二版) 【m 】_ 匕京：法律 l j 版社，2 0 0 9 年第5 9 3 5 9 4 页 黑龙江大学硕士学位论文 记) 、变更登记、异议登记、注销登记以及登记期限与重复登记等内容作出了具 体规定，这使应收账款质权在实务操作中有章可循。又如登记操作规则规范 了应收账款质押登记，其中对“用户”、“登记与查询 分章进行了详细的规定。 三、文献综述 通过研读有关应收账款质权的文献，笔者发现目前国内理论界、司法实务界 以及金融领域关于应收账款质权的研究已经全面展开。 ( 一) 有关应收账款质权之上位概念的文献 应收账款质权被规定在我国物权法第十七章质权之第二节权利质权中。这表 明应收账款质权是权利质权的一种，其应当具备权利质权的共性特点。而权利质 权又是担保物权的一种，那么对担保物权也必须加以研究。由此可见预研究一种 权利及其制度，首先应了解其上位概念所包含的制度状况，即应收账款质权的上 位概念是权利质权，权利质权的上位概念是担保物权，这里对担保物权和权利质 权的研究是不可绕开的。 担保物权项下包括应收账款质权。所以应收账款质权具有担保物权的特征， 在担保债权实现的过程中适用担保物权的基本原理。在陈祥健主编担保物权研 究；郭明瑞，房绍坤，张平华编著担保法( 第二版) ；曹士兵著中国担 保制度与担保方法根据物权法修订；邹海林，常敏著债权担保的方式和 应用；董开军著论担保物权的性质等著作及文章中，作者们对担保物权的 基本原理做了论述，并分章介绍了不同的担保物权，其中就包括质权。掌握质权 与其他担保物权的联系与区别，可以为研究应收账款质权做好准备。另外，国外 有关担保物权的学术著作也有很多，如i ；p l l 柚木馨著担保物权法；【日】我妻荣 著新订担保物权法等。了解国外担保物权制度，借鉴其先进思想和经验，对 研究我国应收账款质权有一定帮助。 权利质权是应收账款质权的直接上位概念。因此研究权利质权制度对研究应 收账款质权会有很大的参考价值。在钟青著权利质权研究；胡开忠著权利 质权制度研究；赵英著我国物权法中权利质权的公示问题等著作及文章中， 绪论 作者们从权利质权制度的历史考察出发，对权利质权制度的立法例、权利质权的 标的、设定方式、效力、公示等问题做出了系统的论述，对研究应收账款质权是 很好的借鉴。另外，担保制度是用来对抗交易中的风险，以求最大限度地保证债 权的实现，所以研究过程中也会涉及债权的相关问题。如，在许多奇著债权融资 法律问题研究中，对于应收账款质押可以作为债权的融资方式就有相关的介绍。 通过研读以上专著及文章，笔者对担保物权之权利质权，权利质权之一般债 权质权，一般债权质权之金钱债权质权有了深入了解；对应收账款的直接上位概 念权利质权的概念与性质、取得、效力、实行等方面有了系统的掌握，这些 都为研究应收账款质权打下了基础。 ( 二) 有关应收账款质权的文献 笔者通过研读相关期刊文章及新闻后发现，目前我国关于应收账款质权的专 门研究已经形成一定成果。比如，在刘保玉，孙超物权法中的应收账款质押制 度解析，马宗文应收账款质押相关问题辨析兼论 之完善，邓齐蒙关于应收账款质押法律问题的研究，蔡永民应收账款质 押若干法律问题辨析等文章中，作者们结合现有法律法规的规定对应收账款的 基础理论如概念、范围，应收账款质权的性质、特征等问题已经形成了一些观点。 又如，在秦宏昌商业银行开展应收账款质押融资问题研究，郭锡昆应收账 款质权的设定、实现及其风险防范，冯灼兰论应收账款质押的法律风险， 肖小瑜中小企业应收账款质押的风险特点及防范，张涛，何澄论我国应收 账款质押中的风险控制等文章中，作者们的研究涉及到实务操作中有关应收账 款质押的设定、效力、实行、风险及防范等方面，并针对设定程序、要件，实行 方法、风险防范措施等问题提出一些操作建议。再如，在陈珊我国应收账款质 押制度之完善，葛力伟，段维明，张芳，吴中明析应收账款质押登记制度的 立法缺陷等文章中，作者们探讨了应收账款质权的法律制度问题，并提出了一 些制度完善的建议。另外，人民网、中国新闻网、每日经济新闻等网站发布的新 闻中有关于应收账款质押的新闻动态，比如：卫容之、李梅影在人民网国际金融 报上发表的文章应收账款质押系统上线，中小企业融资难渐次破题；中国新 气 黑龙江大学硕士学位论文 闻网新闻中国人民银行：应收账款质押登记公示系统运行两年来成效显着， 载自每日经济新闻应收账款可质押，小企业贷款有新路等，这些文章对应收 账款质押及登记公示系统的运行等问题有实时的报道和评析，同时也反映了应收 账款质权的发展动向。 虽然有关应收账款质权的文章涉及面较为广泛，但是笔者发现目前国内学者 的研究深度仍然不够，理论研究不够透彻，实务研究还不成熟，缺乏从基本理论 到实际操作再到制度完善的整体性研究。面对日益发展起来的应收账款质押业务， 考虑到有关此问题研究上的诸多漏洞和空白，笔者认为有必要针对应收账款质权 作深入讨论。 四、本文对应收账款质权研究的期待 ( 一) 研究应收账款质权现有的法律规则，包括应收账款质权的设定、应收 账款质权的效力和应收账款质权的实行。对已有制度进行分析，并力争有所突破。 我国目前除了物权法第2 2 3 条、第2 2 8 条之外，登记办法和登记 操作规则对应收账款质押的设定提供了具体的操作指导。如登记办法对应 收账款质权的设定、取得( 登记) 、变更登记、异议登记、注销登记以及登记期 限与重复登记等内容作出了具体规定，这使应收账款质权在实务操作中有章可循。 对应收账款质权的效力的分析可以从应收账款质押的效力出发，并对应收账 款质权人和出质人分别产生效力。角色的不同决定了效力的差异，这其中有权利 的支持也有义务的限制，应当重视。 应收账款质权在实行上有两种情况：第一，被担保主债权的清偿期限与应收 账款的清偿期限一致。第二，被担保主债权的清偿期限与应收账款的清偿期限不 同。前一情况容易理解，应收账款质权人可以请求应收账款债务人直接向自己支 付。后一种情况就复杂的多，又分成被担保主债权的清偿期限先于或者后于应收 账款的清偿期限两种类型。关于这两种清偿期限不同步的情况物权法并未作 出明文规定，产生了空白，所以应借鉴国外及台湾地区的立法例在相关法律法规 中作出规定，这也是应收账款质权法律制度完善的关键所在。 绪论 ( 二) 应收账款质权应用在实务中表现为一种债权的担保形式，即应收账款 质押。与该质押方式相关联的常常有应收账款让与、应收账款保理、账户质押以 及收费权质押。这些相关制度与应收账款质押都有某些联系，因此，笔者将采用 横向比较的方法把上述四种制度分别与应收账款质押进行对比，以期通过它们之 间的差别比较，对更好的理解和应用应收账款质权起到积极的作用。 ( 三) 应收账款质权在实务操作中存在风险，例如分别来自应收账款债权、 出质人以及质押登记的风险。这些风险是伴随着制度本身的特点而产生的。笔者 预在本文的论述中针对风险，提出一些风险防范的措施，目的是使应收账款质权 能够更好的应用于实务之中。 ( 四) 任何一种法律制度都不是完美的，应收账款质权也不例外。况且该制 度被法律规定后应用于实务的时间并不长，仍然存在很多不足。因此，笔者将对 应收账款质权的登记、实行、权利相关人的权利义务等方面的法律制度提出进一 步完善的建议。 综上所述，应收账款质权作为一种新型的权利质权，其性质、范围与一般债 权质权有联系同时也有自身的独特性。另外与应收账款质权相对应的应收账款质 押制度虽然可以借鉴动产质押和其他权利质押的规定，但其特殊性又决定了在法 律规则上会有所不同。因此，本文拟从应收账款质权的基本理论出发，对应收账 款质权的法律规则( 包括应收账款质权的设定、效力、实行等) 、与相关制度的 比较、应收账款质权的风险及其防范、应收账款质权法律制度的完善诸问题进行 重点详细的论述，以期对这种质押担保制度的发展做出贡献。 黑龙江大学硕士学位论文 第一章应收账款与应收账款质权基本问题 第一节应收账款 一、应收账款的含义、性质 中华人民共和国担保法( 以下简称担保法) 第7 5 条对权利质权标的 的规定中并没有应收账款，是物权法首次将其列入权利质权的客体范围内。 在这之前，应收账款多出现在会计学中，是指企业在生产经营过程中，同企业外 部或内部所发生的各种应收款项，是企业对其他单位或个人的货币、商品或劳务 的索取权。这里提到的“各种应收款项”，其确认一般应以取得债权为基本原则， 具体说来有两个特点：一是经济往来关系已经确立或经济业务已经发生，如商品、 产品已经发出，物权已经转移，劳务已经提供等：二是账款虽未收到，但已取得 应收款项的合法手续，得到了收取款项的权利，如企业已将发货票和有关单据提 交供货方，收到购货单位的商业汇票等。 另外提到的“索取权”，在法律中主要就 应指债权人因提供商品或服务获得的要求债务人付款的权利。 登记办法第4 条规定：“本办法所称的应收账款是指权利人因提供一定的 货物、服务或设施而获得的要求义务人付款的权利，包括现有的和未来的金钱债 权以及产生的收益，但不包括因票据或其他有价证券而产生的付款请求权。”因此， 从性质上分析，应收账款实际上是权利人因销售商品或提供劳务而形成的债权， 例如用户应当支付的电费、水费就属于电力公司和自来水公司的应收账款。 从应收账款的定义可以看出以下两个法律内涵：第一，应收账款是一种付款 请求权。第二，这种付款请求权“包括现有的和未来的金钱债权以及产生的收益。 。张文贤编著会计学【m 】北京：高等教育出版社，2 0 0 4 年第1 5 2 页 圆张文贤编著会计学【m 】北京：高等教育 版社，2 0 0 4 年第1 5 3 页 第一章应收账款与应收账款质权基本问题 “未来的金钱债权以及产生的收益”典型的代表如登记办法第4 条所列“应收账 款范围也包括公路、桥梁、隧道、渡口等不动产收费权”。 二、应收账款的特征 根据登记办法，应收账款的主要特征是： ( 一) 应收账款是一种金钱债权，是一种财产权利，即债的付款请求权。 ( - - ) 应收账款可以转让。应收账款既然是一种金钱债权那么就具备债权可 让与性的特点，无需征得债务人同意，只要履行了通知的义务即可转让。 ( 三) 应收账款与票据、债券、存款单、仓单、提单等不同，未被证券化。 因此以流通票据或债券等证券为证的权利不在应收账款的范围之列。 ( 四) 应收账款包括现有的和未来的债权。值得一提的是，收费权虽然具有 很大的期待性，也被登记办法第4 条列入其中，但存在的争议却很大。收费 权质押与应收账款质押到底存在哪些差异，笔者将在第三章第四节中作详细论述。 三、应收账款的范围 到底哪些债权可以成为应收账款，这一直是债权人关心的问题。登记办法 第4 条以列举的方式明确了应收账款的范围： “本法所称的应收账款包括下列权利： ( 一) 销售产生的债权，包括销售货物，供应水、电、气、暖，知识产权的 许可使用等； ( 二) 出租产生的债权，包括出租动产或不动产； ( 三) 提供服务产生的债权； ( 四) 公路、桥梁、隧道、渡口等不动产收费权； ( 五) 提供贷款或其他信用产生的债权。” 国对于收费权质押是否独立子应收账款质押学界目前仍存争议，本文后续将做论述。 黑龙江大学硕士学位论文 由此可见，登记办法中的应收账款的范围，要比一般会计学中的应收账 款更为广泛，但并非所有具有债权性质的应收账款都可以作为出质标的。依法可 以出质的应收账款应当同时具备如下三个要素： 首先，必须具有可让与性。其次，限于金钱债权。不能转让的债权，如养老 金、抚恤金；非金钱债权，如提供服务，都不能作为应收账款出质。第三，应收 账款出质大多存在于债权内容确定、债务人特定的已经发生的基础法律关系之上， 以方便公示。例如，不动产租赁收入、未来租金收入，如果有租赁合同，那么就 存在着基础法律关系，这时债权内容与债务人都明确，可以作为应收账款成为出 质标的。 以未来的应收账款进行出质的，限制为虽尚未发生但存在基础的法律关系， 因为“作为质权标的物的债权不仅须有让与的可能，更须该债权在法律上足以 确保者”。尚未发生、具有期待性，但是存在基础法律关系的公路、桥梁、隧道、 渡口等不动产收费权是为例。在这里基础法律关系表现为不动产经营权，只要有 它的存在，即使债务人不特定，这些收费权也是可以作为出质标的的。无基础法 律关系的未来应收账款从债权内容到债务人均不易特定，难以公示，所以不能作 为出质标的。举例来说，虽然也是尚未发生、具有期待性，但是缺少基础法律关 系的企业、个体工商户未来的营业收入，不能作为应收账款质权的出质标的。由 此可见，具备基础的法律关系是应收账款可以成为质押标的的关键。 回谢在全民法物权论【m 】北京：中国政法大学出版社，1 9 9 9 年第8 0 8 页 。有学者指出，“公园门票收入、景区收入、国务院西部开发办关于西部大开发若干政策措施意见中规 定的摹础设施项目收费权、关于进一步解决学生公寓等高等学校后勤服务设施建设资金问题的若干意见 中规定的学生公寓收费权等，具备有法律上的稳定收益的特点，可以作为应收账款出质。”参见曹士兵 中国担保制度与担保方法根据物权法修订f m 】北京：中国法律出版社，2 0 0 7 年第3 3 5 3 3 6 页 8 第一章应收账款与应收账款质权基本问题 第二节应收账款质权 一、应收账款质权的性质 通过对应收账款含义和性质的分析可以看出，应收账款一般应以取得债权为 基本原则，即是一种付款请求权，登记办法第4 条规定：“包括现有的和未来 的金钱债权以及产生的收益，但不包括因票据或其他有价证券而产生的付款请求 权。这就表明应收账款实际上是一种期待性的财产利益，属于一般债权。那么， 这种期待性财产利益成为质权标的，作为一般债权质押融资就成为目前我国物 权法中规定的权利质权的一种应收账款质权。 在物权法未颁布之前，担保法中并没有明确应收账款质权的地位， 而物权法将其纳入权利质权范围之列，就意味着我国已经在法律上认可应收 账款质权作为一种权利质权应用于司法实务。那么作为权利质权的一员，应收账 款质权的性质应该具备权利质权的一般共性，同时也体现自身的特殊性。 在对权利质权性质的确定上，曾经成为众多学者广泛讨论的话题。主要形成 了两种学说：权利让与说和权利标的说。“权利让与说从质权标的应为有体物的角 度出发，认为质权只是就物上质而言，权利上面不能再设权利，故权利质押是以 担保为目的而让与债权或其他权利。 权利标的说认为“质权的标的不限于有体物， 有可转让性且具有交换价值的财产权，应与可交易的物一样，也可作为质权的标 的物。故权利质押实为以债权或其他权利为标的物的质押。囝 比较两种学说，权利标的说目前已经成为法学界的通说，而权利让与说的观 点中将权利设质当做一种权利让与是不妥当的。作为质权标的的权利必须具有让 与性，这是担保物权对担保标的物的要求。因为，将动产或权利用于设质，等同 于对该动产或权利进行处分。因此，不具有让与性的权利是不宜设质的。但是， 要求具有让与性与将该权利进行让与是根本不同的两回事，换言之，标的具备某 。许多奇债权融资法律1 u j 题研究【m 】北京：法律出版社，2 0 0 5 年第5 9 页 许多奇债权融资法律问题研究【m 】北京：法律i 版社，2 0 0 5 年第5 9 页 回张义华物权法论( m 】北京：中国人民公安大学出版社，2 0 0 3 年第4 6 5 4 6 6 页 黑龙江大学硕士掌1 立论文 种特质，与处分该标的行为的性质是两个不同的概念：以具有让与性的权利设质， 目的在于以其所具有的交换价值担保债权的受偿，它的根本目的在于担保债权， 而不在于让与该标的本身。如果权利以及权利项下的财产是一种让与性质的话， 那是一种流质契约，恰恰是法律所禁止的。因此，应将权利设质定性为权利出质， 而不应当视之为权利让与。 权利质权除具有物权的属性外，同样还具有价值权的品性。 价值权的品性是 物的担保的共同属性，与用益物权存在显着区别：用益物权必须以对权利客体的 使用为内容，由于用益物权以此为目的，必然要以对权利客体的实体的支配为条 件。权利质权则与之不同，其设定的目的并非是为了取得对物的使用和收益，故 其设定的目的在于担保债权，只有当债务人到期不履行债务时，质权人才能就设 质的权利予以变价，取得优先受偿的地位，因而这是一种侧重于价值取得的权利。 另外，与其他担保物权相比，权利质权的价值性表现得尤其突出，这是因为权利 质权无需所有权的转移和对物的实体支配，其本质在于对标的的价值的支配。 综上可见，应收账款质权的性质可以总结为以下两方面：其一，应收账款质 权实际上是以应收账款这种金钱债权为标的物的质权，即是一种担保物权而非债 权。其二，应收账款质权具有价值性，作为标的的应收账款其权利的非物质 性决定了质权人不是为了取得对物的使用和收益，而是在于对应收账款的价值的 支配。 西物权法第2 u 条规定：“质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押 财产归债权人所有。”该条是关于禁止在质权合同中订立流质契约的规定。所谓流质契约，是指在设立抵押 或质押时，当事人在担保合同中约定，债务履行期限届满而债务人尚未履行债务时，担保物的所有权转移 为债权人所有。流质契约的根本特征是当事人约定当债务人不履行债务时将担保物的所有权直接转移给债 权人，不进行清算。 国陈祥健主编担保物权研究【m 】北京：中国检察 l 版社，2 0 0 4 年第2 2 6 - 2 2 7 页 国所谓价值权，一般是指“物的交换价值与使用价值相对分离，权利可不以实物之用益为目的，亦能从其变 价中取得利益，特别是担保利益，形成所谓价值权。”引自董开军论担保物权的性质i j 】法学研究1 9 9 1 年，第2 期 回 日 柚木馨担保物权法【m 】有斐阁昭和3 3 年版第3 页 1 0 第一章应收账款与应收账款质权基本问题 二、应收账款质权的特征 ( 一) 应收账款质权的上位概念是权利质权，因此，它首先具有权利质权的 一般特征。 1 应收账款质权从属于被担保的主债权，其发生、移转或消灭从属于被担保主 债权的存在、移转或消灭，即应收账款质权具有从属性。 2 应收账款的分割或让与不会使应收账款质权发生变化；被担保主债权的部分 清偿、分割或让与也不会影响应收账款质权。因此可以说应收账款质权具有不可 分性。 3 应收账款质权人可以在债务人逾期不履行债务时，先于其他普通债权人优先 受偿，即应收账款质权具有优先受偿性。 ( - - ) 应收账款质权与其他权利质权相比，还有自己的独特之处： 1 应收账款质权的标的必须是金钱债权，换句话说非金钱债权不可以成为其标 的。 2 应收账款质权的标的必须是“现有的和未来的金钱债权以及产生的收益 ，即 包括既已存在的债权和有稳定预期的未来债权。 3 应收账款质权具有时效性。超过诉讼时效的，应收账款债权人会丧失胜诉 权，从而质权人的权利就得不到保障。鉴于此，质权人绝对不能接受己超过诉讼 时效的应收账款作为质权标的。 4 作为质权标的应收账款债权以合同形式为载体。根据登记办法第4 条中 有关应收账款的定义及范围，可以归纳应收账款的基础合同主要包括：“买卖合 同、供用电、水、气、热力合同，租赁合同，借款合同和其他服务类合同。 o 这里的时效性，是指用于设奇：权利质的应收账款债权必须没有超过诉讼时效 。邓齐蒙关于应收账款质押法律问题的研究i d 】上海：华东政法大学，2 0 0 7 年 黑龙江大学硕士学位论文 三、应收账款质权国内外发展状况 ( 一) 国外应收账款质权的发展状况 应收账款质押是与应收账款质权相对应的担保制度，从现今国外经济发达国 家的实例来看，该制度非常符合国际金融趋势。在美国、加拿大、新西兰、日本 等经济发达国家，应收账款构成了动产担保物的主要组成部分并以融资简易、快 捷被中小企业所接受。世界银行对全球1 3 0 个国家和地区进行了调查，其中赞成 利用应收账款进行融资的高达8 3 。例如，美国统一商法典第九编对应收账 款作出了规定，其动产担保制度中包括了应收账款质押，有数据显示美国中小企 业融资的7 0 都是通过动产质押进行的。加拿大的动产登记系统，为用户提供了 电子化的登记平台，使应收账款质押在操作上变得可视化、简便、快捷。欧盟也 建立了动产担保登记系统。这个电子化的登记平台是在借鉴美、加动产担保法律 和实务经验的基础上形成的，它推动了欧盟各国的担保融资交易。一些发展中国 家为了促进本国金融市场的发展，也正积极进行担保法律的改革，如美洲国家 组织动产担保交易示范法。 ( 二) 我国应收账款质权的发展状况 物权法第2 2 3 条，第2 2 8 条对应收账款质权作出了规定。由中国人民银 行制定的登记办法和登记操作规则，为应收账款质权的实际操作和进一 步完善作出了努力。在具体实务中，中国人民银行征信中心( 以下简称征信中心) 根据物权法授权建立了我国的应收账款质押登记公示系统( 以下简称登记公示 系统) ，应收账款质押可以通过这一物权登记公示平台进行登记。应收账款质押登 记对应收账款质权的设立进行了有效保护，同时起到公示的效果，产生对抗第三 人的法律效力，确立同一财产上竞存权利优先受偿的顺位。登记公示系统于2 0 0 7 年1 0 月1 日上线，三年来运行稳定，业务发展迅速，取得了显着成效。 截至2 0 0 8 年7 月31 日，中国人民银行应收账款质押登记公示系统累计接受 登记2 4 9 5 7 笔。在1 9 1 2 7 笔初始登记中，应收账款质押登记共1 5 6 7 5 笔，占比为 8 2 ；应收账款转让登记共3 4 5 2 笔，占比为1 8 。从登记公示系统提取的数据来 第一章应收账款与应收账款质权基本问题 看，我国中小企业通过应收账款质押进行融资已经取得一定规模。应收账款质押 登记公示系统登记的中小企业应收账款质押和应收账款转让融资合同金额至少达 到人民币6 0 0 0 亿元。“作为出质人的中小企业主要涉及以下类型：五金、机械制 造企业，贸易企业，城市建设企业，高新技术企业，水务、电力以及供热企业。 其中，制造类企业和贸易类企业的应收账款质押业务所占比例较大。 截至2 0 0 9 年9 月3 0 日，登记公示系统累计接受登记接近1 0 万笔，累计查询 量1 4 万笔有余，2 0 0 9 年以来的登记量和查询量约是2 0 0 8 年同期的3 倍。全国共 有2 4 0 0 多个机构注册为登记用户，包括全国性商业银行、城市商业银行、农村信 用社、村镇银行、外资银行，以及担保公司、财务公司、典当公司、小额担保公 司和信托公司等。截至9 月底，登记公示系统记载的应收账款类型有2 0 多种，包 括贸易类的应收账款、公路收费权、动产和不动产的租赁收益、出口退税等。系 统内出质人为中小企业的登记约有5 万笔，约占总登记量的5 5 ，涉及中小企业 的应收账款融资合同金额累计约为2 万亿元人民币，约占所有登记融资合同累计 金额的3 8 。很多银行开展起针对中小企业的供应链融资业务，拓宽了中小企业 的融资渠道，盘活了企业资金。此外，应收账款质押还有利于债券市场的发展。 目前市场主体在积极探索这项新的金融业务，登记公示系统已经发生了3 0 余笔应 收账款质押担保企业债发行的业务。 虽然登记系统截至2 0 1 0 年底的报告还未出来，但从前两年的效果及国内目前 的经济形势来看，应收账款质押已经逐步被广大中小企业所熟知并愿意用其进行 贷款融资，看来国内5 5 6 万亿元应收账款用于担保进行融资已经势如破竹。 回王庆应收账款质押与中小企业融资【z 】找法网，2 0 0 9 年7 月1 9 日 。每日经济新闻：应收账款可质押，小企业贷款有新路i z 】 h t t p ：h a s t u d e n t b o s s c o m t o d a y n e w s n e w s j j p h p ? i d = 5 5 2 7 中国人民银行：应收账款质押登记公示系统运行两年来成效显著i z 】中国新闻网2 0 0 9 年1 2 月0 9 日 固数字来源于国民收入账户和统计年鉴 1 3 黑龙江大学硕士学位论文 但值得注意的是，我国目前的应收账款质权还存在诸多不足，在登记、实行 以及当事人权利义务等方面的法律制度仍然需要进一步完善。有关制度的完善， 本文后续有详细的论述，故不再赘述。 第二章应收账款质权的设定与效力 第二章应收账款质权的设定与效力 第一节应收账款质权的设定 物权法第2 2 8 条第l 款规定：“以应收账款出质的，当事人应当订立书面 合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。”由此可见，我国的应收账款质 押采用了“书面合同+ 出质登记”的公示方法。该条明确规定了应收账款质权的取 得与公示登记方式：即质权人与出质人应当签订书面质押合同，合同自当事人签 字盖章之时成立并依法生效，质权则自质权人( 或受质权人委托的代理人) 向中 国人民银行征信中心办理出质登记时设立。人民银行征信中心依照物权法的规定 开展应收账款质押登记，其核心职责是采取必要的措施，维护登记公示系统安全、 正常运行，对当事人出质的应收账款的真实性、有效性不负审查之责。因此，从 性质上看，应收账款质押登记属于形式登记，不具有公信力，只要登记人提交登 记的文件和内容符合登记办法的规定，征信中心即可予以登记。但这种形式 的登记具有公开性，并可以自由查询，因此具有对抗第三人的效力。 一、登记与查询 ( ) 登记 登记办法第6 条、第7 条、第9 条规定，应收账款质押登记由质权人通 过中国人民银行征信中心的登记公示系统办理，同时注册为登记公示系统的用户。 质权人也可以委托他人办理质押登记。 第8 条规定了登记前质权人与出质人应签订协议，以及协议内容：“( 一) 质 权人与出质人已签订质押合同；( 二) 由质权人办理质押登记。 第l o 条规定了登记内容和应载明的信息：“登记内容包括质权人和出质人的 基本信息、应收账款的描述、登记期限。质权人应将本办法第八条规定的协议作 为登记附件提交登记公示系统。“出质人或质权人为单位的，应填写单位的法定注 张涛、何澄论我国应收账款质押中的风险控和l j 1 经济理论研究，2 0 0 9 年 黑龙江大学硕士学位论文 册名称、注册地址、法定代表人或负责人姓名、组织机构代码或金融机构代码、 工商注册码等。x 出质人或质权人为个人的，应填写有效身份证件号码、有效身份 证件载明的地址等信息。”“质权人可以与出质人约定将主债权金额等项目作为登记 内容。” ( 二) 查询 登记办法第2 5 条规定登记后可以查询，“任何单位和个人均可以在注册 为登记公示系统的用户后，查询应收账款质押登记信息。”第2 6 条规定了查询方 式：“出质人为单位的，查询人以出质人完整、准确的法定注册名称进行查询。”出 质人为个人的，查询人以出质人的身份证件号码进行查询。” 二、变更登记与注销登记 ( 一) 变更登记 登记办法第1 4 条规定了应当变更登记的情形：“登记内容存在遗漏、错 误等情形或登记内容发生变化的，质权人应当办理变更登记。小质权人在原质押登 记中增加新的应收账款出质的，新增加的部分视为新的质押登记，登记时间为质 权人填写新的应收账款并提交登记公示系统的时间。”依照物权法第2 2 8 条 的规定，质权人在增加的新的应收账款上成立新的质权，质权成立时间以新增加 的应收账款的质押登记时间为准。 第1 6 条规定，质权人办理变更登记的，应当提交与出质人就变更事项达成的 协议。 第1 5 条规定了登记失效的情形：“质权人办理登记时所填写的出质人法定注 册名称或有效身份证件号码变更的，质权人应当在变更之日起4 个月内办理变更 登记。未办理变更登记的，质押登记失效。” ( 二) 注销登记 应收账款出质登记后，当出现主债权消灭、质权实现、质权人放弃应收账款 质权或者其他导致质权消灭的情形时，按照登记办法第1 7 条的规定，“质权 第二罩应收账款质权的设定与效力 人应自该情形产生之日起1 0 个工作日内办理注销登记”。质权人不办理注销登记 的，在登记期限届满后，由征信中心注销登记。 三、登记期限与重复登记 ( 一) 登记期限 登记办法第1 2 条规定了登记期限，“质权人自行确定登记期限，登记期 限以年计算，最长不得超过5 年。登记期限界满，质押登记失效。” 第1 3 条规定了申请展期的情况，“在登记期限届满前9 0 日内，质权人可以申 请展期。懈质权人可以多次展期，每次展期期限不得超过5 年。” 有关登记期限的问题有一点应当引起注意。依照物权法定原则，物权的设立 和消灭只能由法律规定，虽然物权法没有明文规定登记期限，但作为部门规 章的登记办法是不能规定应收账款质权的消灭期的。因此登记办法第1 2 条的规定不具有消灭应收账款质权的效力，是制度设计上的缺陷。对于此问题本 文也将在第五章我国应收账款质权法律制度的完善中提出相应的完善办法。 ( 二) 重复登记 按照物权法第2 2 8 条和登记办法第5 条的规定，应收账款可以重复 质押，“在同一应收账款上设立多个质权的，质权人按照登记的先后顺序行使质权。 需要注意的是，根据物权法第2 2 8 条的规定，应收账款出质后不得转让， 除非质权人同意。这体现了“法律规定不得转让的权利也不得质押”的物权法理论。 那么非经质权人同意的重复质押就是无效的，即使办理了重复登记，也不具有法 律效力。 四、异议登记 登记办法第1 9 条规定了可以办理异议登记的情形：“出质人或其他利害 关系人认为登记内容错误的，可以要求质权人变更登记或注销登记。质权人不同 意变更或注销的，出质人或其他利害关系人可以办理异议登记。“办理异议登记的 出质人或其他利害关系人可以自行注销异议登记。” 黑龙江大学硕士学位论文 第2 0 条规定，“出质人或其他利害关系人应在异议登记办理完毕的同时通知 质权入。 ， 第2 l 条、第2 2 条规定了出质人或其他利害关系人在办理了异议登记后，应 当对质权人提起诉讼，请求法院对双方存在的争议进行裁判。第2 1 条规定：“出 质人或其他利害关系人自异议登记之日起1 5 日内不起诉的，征信中心撤销异议登 记。”另外第1 9 条第2 款，“办理异议登记的出质人或其他利害关系人可以自行注 销异议登记。”第2 2 条规定：“征信中心应按照出质人或其他利害关系人、质权人 的要求，根据生效的法院判决或裁定撤销应收账款质押登记或异议登记。” 第二节应收账款质权的效力 应收账款出质后，出质人成为应收账款的“虚有权利人”，不再享有对应收账款 的受领权，不得接受债务人的清偿。质权人作为应收账款的实际权利人，有权受 领债务人的清偿，有权收取应收账款产生的法定孳息。以未来应收账款出质的， 质权人有权派人收取随时产生的收益，也可以委托出质人收取并交付给质权人。 例如，以公路收费权出质的，质权人可以派人收取车辆通行费，也可以委托出质 人收取车辆通行费并按照约定的期限与方式交付给质权人。应收账款出质后，出 质人未经质权人的同意不得转让应收账款，也不得以应收账款再出质。 应收账款出质登记后直接的法律效果是使质权人取得了应收账款质权。由于 这种登记是通过登记公示系统进行，具有公开性、查询自由便利等特点，因此产 生了物权公示的效果，可以对抗第三人。未经质权人同意的应收账款不得重复质 押，否则接受了重复质押的第三人，不能向质权人发出抗辩。 应收账款出质登记虽对第三人发生对抗效力，但对应收账款的特定债务人并 不当然发生效力，债务人并无义务在清偿债务前查询应收账款出质登记。债务人 如因不知应收账款已经出质的事实而向出质人履行义务，出质权利将因债务人的 履行而消灭，应收账款质权也随之消灭。因此，依照合同法第8 0 条关于债权 转让的规定，出质人或者质权人应当将应收账款出质的事实通知债务人，否则对 债务人不产生效力。应收账款出质后，出质人不再享有受领的权利，债务人在收 1 r 第二罩应收账款质权的设定与效力 到通知后，知悉出质人已经丧失了受领的权利，仍然向出质人履行义务的，对质 权人不生效力，质权人仍然有权要求债务人履行债务。 一、应收账款质权对于出质人的效力 应收账款质权对于出质人的效力，表现为出质人的权利义务。主要体现为： ( 一) 应收账款出质后出质人的处分权受到限制。物权法第2 2 8 条第2 款作出了规定，以应收账款出质后，出质人对于该应收账款的处分权就受到了限 制，除非质权人同意，否则不得转让。经质权人同意转让的，质权存在于转让所 得的价款之上，“出质人转让应收账款所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或 者提存 。 ( 二) 应收账款出质后，出质人成为应收账款的“虚有权利人”，不再享有对应 收账款的受领权，不得接受债务人的清偿。 ( 三) 出质人对应收账款质权的保全。登记办法第1 9 条第1 款规定，“出 质人或其他利害关系人认为登记内容错误的，可以要求质权人变更登记或注销登 记。质权人不同意变更或注销的，出质人或其他利害关系人可以办理异议登记。” 由出质人或其他利害关系人办理异议登记的，办理完毕时应当通知质权人。出质 人或其他利害关系人在办理了异议登记后，应当对质权人提起诉讼，请求法院对 双方存在的争议进行裁判。 上述三点是可以通过法律规定或者分析直接得出的应收账款出质人的权利义 务，但由于物权法中的规定不尽详细，所以该法第2 2 9 条列出兜底条款，表 明有关应收账款质权对于出质人的效力也可以准用动产质权的规定。因此，对比 动产质权中的法律规定，我们可以总结应收账款出质人还应具有其他的权利义务： 比如质押合同特别约定由出质人收取质物孳息，依此，出质人可获得孳息的收取 权；又如因权利瑕疵致使质权人受有损害的，按“准用规定，出质人也应负有赔偿 之责等。 。 物权法第2 2 9 条，“权利质权除适用本节规定外，适用本章第一节动产质权的规定。” 黑龙江大学硕士学位论文 另外，物权法第2 2 0 条作出了质权人应当及时行使质权的规定。质权的 行使虽然是质权人的一项权利( 在后文中还有论述) ，但任何权利的行使都并非 毫无限制。债务履行期届满而未得到清偿时，质权人应及时行使其质权。如果质 权人怠于行使，出质人可以请求其行使，质权人经出质人请求仍不行使的，则有 权利滥用之嫌，有违民法诚实信用之原则。根据“准用”原则，应收账款质权人在债 务履行期届满而未得到清偿时，如果怠于行使其质权，出质人可以请求其行使， 如果经出质人请求，质权人仍怠于行使其权利，并由此给出质人造成损失的，应 由质权人来承担赔偿责任。 二、应收账款质权对于质权人的效力 应收账款质权对于质权人的效力，表现为质权人的权利与义务。概括而言， 应收账款质权人的权利义务主要有： ( 一) 应收账款质权的设立。登记办法中规定，质权人与出质人应当签 订书面质押合同，合同自当事人签字盖章之时成立并依法生效，质权则自质权人 ( 或受质权人委托的代理人，比如委托出质人办理) 向中国人民银行征信中心办 理出质登记时设立。质权人应注册为登记公示系统的用户。应当注意的是，设立 应收账款质权即办理出质登记，并不是应收账款质权人的必然义务，而是应然义 务，因为质权人也可以委托出质人办理应收账款质押登记。 ( 二) 应收账款债权证书的留置权。权利质权的生效以权利证书或证券的交 付为要件，基于此，质权人对于出质人交付的用以设定质权的权利凭证或证券， 自然有占有的权利。这种权利，在债务人不履行债务前，则表现为留置权，质权 人有权于债权未受全部清偿前拒绝返还之。也即，质权人得以行使留置权的方式 迫使债务人尽快清偿债务。 o 物权法第2 2 0 条规定：“出质人可以请求质权人在债务履行期届满后及时行使质权；质权人不行使的， 出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产。”“出质人请求质权人及时行使质权，因质权人怠于行使权 利造成损害的，由质权人承担赔偿责任。” 第二章应收账款质权的设定与效力 但是，迫使债务人尽快清偿债务的效果在标的物为债权时，则要逊色得多。 这是因为，普通应收账款债权不同于汇票、支票、本票、债券、存款单债权，上述 债权有一定的书面凭证作为记载，是已经被表征化和固定化了的，一定程度上具备 了物化的性质。但普通应收账款债权是非证券化的，“没有权利凭证的表征和固 化，在权利的公示、期限以及支付方式等方面存在很大不确定性。 应收账款债 权证书( 含基础合同、发票、货物发运凭证或提货单据、收款方确认单据等) 交 付本身并不构成应收账款质权的生效要件， 虽被留置于质权人处，但仅起