（国际法学专业论文）我国员工持股计划（ESOP）信托模式制度研究.pdf

摘要 自美国首次以法律形式规范员工持股制度以来，员工持股计划作为一种成 熟的企业股权形式在世界范围内得到了蓬勃发展。我国早在二十世纪九十年代曾 经尝试了内部职工股制度，但与西方实行的员工持股计划不同的是，我国实行的 内部职工股伴随着国有企业的股份制改制进程而诞生。由于股份制经济发展的不 完善，缺乏统一明确的理论基础和统一的法律法规，我国的国有企业的内部职工 股制度经历了坎坷的发展历程，出现了国有资产流失、持股职工短期行为化等种 种弊端，为此，内部职工股制度被迫暂停。 随着国有企业改革的进一步深入和我国经济的不断发展，国有股减持和企 业股权多元化以及社会保障体系的建立和完善，员工持股计划有其存在的必要性 和现实意义，但当前我国员工持股计划实现的具体形式和具体制度则是问题的关 键。考诸世界各国的员工持股制度，其中美国的信托模式和日本的职工持股会模 式可供我国参考，但e t 本职工持股会模式的产生和发展与其特殊的股票发行和股 票交易制度紧密联系，使分散的员工出资得以实现购股。由于我国的职工持股会 为工会下设组织，且当前我国明确了职工持股会不具有法人性质，因此日本的职 工持股会模式在我国存在法律上的障碍。而从我国信托法的出台及信托公司的相 关实践来看，采用信托模式可以解决我国员工持股计划存在的资金来源、持股主 体、股权的集中管理和受益人变更等重要问题。因此，借鉴美国的信托持股模式 是我国当前员工持股计划得以实现的新途径。 在员工持股计划信托模式下，根据预先设计的员工持股信托计划将不同方 式筹集到的资金作为信托财产，并由公司或员工作为委托人委托给信托机构，信 托机构利用上述信托财产从公司购买股份，完成股东登记成为名义上的公司股 东。信托机构按照信托合同的规定根据筹集资金的偿还情况向员工逐渐分配股权 并管理股权。员工股权的转让受到限制。从法律关系上讲，信托机构作为信托的 受托人，是名义上的财产受让方，但参加员工持股的员工才是真正的受益人。 信托持股主要涉及信托法律关系，在融资的情况下可能还涉及借贷法律关 系，操作上则是一个复杂的过程，而且涉及很多主体和程序。本文对具体操作中 涉及的重要问题，比如信托机构的设立、股份来源、资金来源、员工股票投票权 4 的行使、员工股票的转让以及持股员工的资格等问题分别进行了论述，试图在信 托理论下，从我国目前的法律制度出发，找到解决问题的途径。 最后，本文从具体操作流程、税收优惠制度以及信托登记制度方面提出完 善我国员工持股计划法律制度的设想，为促进我国员工持股制度的规范发展提供 完善的配套制度。 a b s t r a c t a f t e rt h el e g a l s t a n d a r d i z a t i o no f e m p l o y e es h a r eo w n e r s h i pp l a n s ( e s o p ) i nt h e u n i t e ds t a t e sf o rt h ef i r s tt i m e ，e s o pa sa t y p eo f s u c c e s s f u le n t e r p r i s ee q u i t ys y s t e m h a s r a p i d l yd e v e l o p e d i nt h ew o r l d w h i l et h ep r a c t i c eo fi n n e r e m p l o y e es t o c k sw a s p u t i n t ou s ee a r l yi n1 9 9 0 si nc h i n a , i th a ds o m ed i f f e r e n c ef r o mt h ew e s te s o rt h a t i so u ri n n e r e m p l o y e e s t o c k sv ，e r eh e ma c c o m p a n yw i t ht h e p r o c e s s o fo u r s t a t e - o w n e de n t e r p r i s e s r e f o r m a sar e s u l to fu n d e r d e v e l o p m e n to fs t o c k - h o l d i n g e c o n o m y , l a c k i n gc l e a rt h e o r yb a s i sa n du n i f o r mr e l a t e dl a w sa n dr e g u l a t i o n s ，t h e p r a c t i c eo f o u ri n n e re m p l o y e es t o c k si ns t a t e o w n e de n t e r p r i s e sh a sc o m et h r o u g ha h a r dt i m e v a r i o u sm a l p m c t i c e ss u c ha ss t a t e - o w n e da s s e t st o s sa n ds h o r t - t e r m o r i e n t e db e h a v i o ro fs h a r e h o l d i n ge m p l o y e e se m e r g e da n dt h ep r a c t i c eo fi n n e r e m p l o y e e s t o c k sw a s s t o p p e d i nt h ee n d w i t hf o f t h e rr e f o r mo f0 1 1 1 s t a t e - o w n e de n t e r p r i s e sa n do u re c o n o m i cd e v e l o p m e n t , t h ed e d u c t i o no fs t a t e - o w n e de q u i t ya n dm u l t i m o d eo fe q u i t y 眦t ob ef u l f i l l e da n d s o c i a ls e c u r i t ys y s t e ma r ct oe s t a b f i s h e d t h u s , e s o pi sn e e d e di nc h i n aa n dt h ep o i n t i st h es p e c i f i cf o r ma n dr u l e st oc a r r yo u te s o pi nc h i n a p a v i n gr e v i e w e de s o p s y s t e m sa l lo v e r t h ew o r l d ，w ef o u n dt h ep r a c t i c ei nt h eu n i t e ds t a t e sa n dj a p a nm a y b eu s e df o ro l b 7r e f e r e n o e w h i l et h ej a p a nm o d e lo a l n ei n t ob e i n gc l o s e l yr e l a t e dw i t h i t ss p e c i a lr u l e so fs h a r e - i s s u ea n ds t o c ke x c h a n g e , w h i c hi n a k ed i s p e r s ei n v e s t m e m t u r n e di n t os t o c k sa c c o r d i n gt oc u r r e n tl a w sa n dr e g u l a t i o n sa v a i l a b l ei no u rc o u n t r y , t h ee m p l o y e e - s t o c k - h o l d i n gc o m m i t t e eh a sn ol e g a lp e x s o ns t a t u sa n dw a sa ni n n e r o r g a n i z a t i o nu n d e rl a b o ru n i o n , s oa d o p t i o nt h ej a p a nm o d e li n o u rc o u n t r yi s i n f e a s i b l e o nt h ec o n l t a r y ，w i t hav i e wt ot h ep r o m u l g a t i o no ft h et r u s tl a wa n d r e l a t e dp r a c t i c eo ft r u s tc o m p a n i e si no u rc o u n t r y , t h ea d o p t i o no fa m e r i c a nm o d e l m a y f i n do u tt h e w a yf o rm a n yi m p o r t a n tp r o b l e m s ，s a y , c a p i t a lr e s o u r c e ， s h a r e - h o l d i n gb o d y , m a n a g e m e n to fe m p l o y e es h a r e sa n dc h a n g eo f b e n e f i c i a r i e s t h e r e f o r e ，a m e r i c a nm o d e lm a y b eu s e df o ro u rr e f e r e n c ea san e w a p p r o a c h t of u l f i l l 6 e s o pi no u r c o u n t r y u n d e rt h et r u s tm o d e lo f e s o p , t h ec a p i t a lr a i s e da c c o r d i n gt oe s o pp l a nb yv a r i o u s w a y ss e r v e sa st r u s tc a p i t a l ，w h i c hs h o u l db ee n t r u s t e db yp r o p o s e dc o m p a n yt o t r u s t e ea n du s e dt op u r c h 船ei 妇so f p r o p o s e dc o m p a n y , t h u st h et r u s t e et u r n si n t o n o m i n a ls h a r e h o l d e ri nl a w t h et r u s t e es h o u l dd i s t r i b u t es h a r e st ot h ee m p l o y e e a c c o r d i n gt ot h er e p a y m e n t o ft h ec a p i t a ls t e pb ys t e pa n dm a n a g et h es h a r e s t h e r e s h o u l db el i m i t a t i o no nt h et r a n s f e ro fe m p l o y e e $ h a 化s t h et r u s t e ei sn o m i n a l t r a n s f e r e eo f t h es t o c k , b u tt h ee m p l o y e ei n v o l v e di ne s o pi st h er e a lb e n e f i c i a r y t h el e g a lr e l a t i o n s h i po f t r u s ti st h em o s t i m p o r t a n t o n ei nt h et r u s tm o d e lo fe s o r t h o u g ht h el e g a lr e l a t i o n s h i po f c r e d i tw o u l db ei n v o l v e di nc a s eo fl e v e r a g e de s o p , t h e p r a c t i c eo f e s o pi sa nc o m p l e xp r o c e s si n v o l v e dv a r i o u sp a r t i e sa n dp r o c e d u r e s t h o s ei m p o r t a n tm a t t e r si np r a c t i c e ，s u c ha st h ee s t a b l i s h m e n to f t r u s t e e b o d y , s o u t g o fs t o c k s , s o u r c co fc a p i t a l ，e x v c m i n go fe m p l o y e es h a r e h o l d e r s v o t i n gr i g h t s ， t r a n s f e ro f e m p l o y e es h a r e sa n dq u a l i f i c a t i o no fe m p l o y e e s f o re s o pa r es e p a r a t e l y a n a l y z e d i nt h i sa r t i c l e f u r t h c r r a o r e , t h i sa r t i c l et r i e st of i n da nw a yo u ti no u rc u r r e n t l e g a ls y s t e m i nt h ee n d ，t h i sa r t i c l ef o c u s e s0 1 1s e t t i n gu po u re s o pk g a ls y s t e mf r o mf o l l o w i n g a s p e c t s ：s p e c i f i cp r o c e d l l 鸫i np r a c t i c e ，f a v o r a b l et a x a t i o n a n dt r u s tr e g i s t r a t i o nt os e ta s e r i e sc fr e l a t e d 蔫g u l a t i o n sf o rp r o m o t i n gh e a l t h yd e v e l o p m e n to fe s o pi no u r c o u n t r y 7 引言 我国的内部职工股实践走在了理论的前面，在国有企业内部职工股实践暴 露出种种问题的时候，我们才开始了对内部职工股的理论探讨，从而理性的暂停 了不规范的实践。当前，面对企业和社会再一次呼唤员工持股计划，我们的理论 研究除了对当前实行员工持股计划的目的和意义进行再认识，更重要的是为当前 的员工持股计划，尤其是国有企业实行员工持股计划找到一套可行的具体操作模 式，为规范我国的员工持股计划规范实践提供一套完善的法律法规。本文的意义 即在于此，试从借鉴美国的信托持股模式出发探索我国员工持股的实践模式。 第一章国外e s o p 制度介绍 一、国外e s o p 的产生及发展情况 ( 一) 员工持股计划( e s o p ) 的概念 员工持股计划( e m p l o y e es t o c ko w n e r s h i pp l a n s ) 是指企业员工通过现 金或贷款等其他方式获得融资购买企业的股票，并通过某一机构委托管理，代表 员工股东身份参与公司经营决荒和监督或由员工自己行使股东权，员工按所持股 份份额分享企业利润，从而使员工能够以劳动者和所有者的双重身份参与企业的 生产经营活动的一种产权制度或激励制度。 这里的员工泛指企业的所有员工，包括管理层和普通职工，因此在此意义 上的员工持股计划包括管理层持股( m a n a g e m e n tb u y - o u t 岫o ) 。员工持股计划 不仅是职工的一种福利计划，同时也是一种股权激励制度。 ( 二) 国外员工持股计划的发展历程 美国是最早以法律形式规范员工持股计划的国家，2 0 世纪7 0 - 8 0 年代后， 作为一种成熟的企业股权形式，职工持股在世界范围内得到蓬勃发展。美国的员 工持股计划最早出现于十九世纪晚期，最初的员工持殷计划是作为缓解劳资冲 突、缩小贫富差距的手段2 ，但随着经济的发展及其它因素的促进，员工持股计 划在世界各国显示出强大的生命力。 1 中改院课题组美国员工持股计划的理论与实践，2 0 0 0 年l o 月1 0 日载于中国职工持股资讯两 2 张文园美国企业职工持股计划厦启示，载于亚太经济2 0 0 0 年第四期。 8 发达国家员工持股的发展比较稳定和普遍。英国自1 9 7 8 年政府通过立法用 税收减免的方式对职工持股予以支持开始，至今，大约有5 0 0 0 家公司实行了职 工持股计划，约有3 5 0 万职工参加。职工持股最早合法化的美国，目前有近1 1 5 0 0 多个职工持股计划( e s o p s ) ，约有8 5 0 万的职工参加( 自1 9 9 5 年起大约保持在 这个数字左右) ，大约占所有职工的1 0 。至2 0 0 0 年底，美国实行e s o p 公司的 总的资产达5 0 0 0 亿美元。在法国，1 9 9 7 年实行分享利益计划公司的全部资产为 1 2 5 亿法郎( 1 9 9 3 年为9 5 亿法郎) ，共3 0 0 万雇员参加此项计划，每个雇员的平 均收益为5 ，3 0 0 法郎( 1 9 9 3 为4 3 0 0 法郎) ；1 7 ，6 0 0 个公司参加了另外一种强制 性延期支付的利益分享计划，实行强制性延期支付的利益分享计划的总资产估计 有1 7 3 亿法郎。此外，有约2 0 0 0 家公司参加了法国的公司储蓄计划。爱尔兰在 1 9 8 2 - - 1 9 9 4 年间，每年增加儿个持股计划，1 9 9 5 年后，在政府的推动下，每年 增加达3 2 个计划。据荷兰有关机构调查，荷兰共有近2 0 0 0 家公司实行了职工持 股计划。日本早在1 9 6 8 年，已有2 0 9 6 的公司实行了职工持股计划，约有6 的职 工参加。1 9 8 4 年，这两个数字分别提升到6 嘣和4 0 。1 9 9 0 年全日本2 7 1 9 家上 市公司中有1 9 4 3 家采用了职工持股计划，占上市公司的7 1 。职工参加比例为 4 5 2 。3 发达国家之外的一些转型和发展中国家的职工持股发展相对比较迅速。 1 9 9 6 年1 1 月，埃及全国只有8 6 家职工持股会，其中2 9 家占有公司的多数股份。 到1 9 9 9 年9 月，埃及政府批准了2 7 0 家职工持股会，几年问，实行职工持股的 企业增加了3 倍。在波兰，自1 9 9 0 年颁布国有企业私有化法律起，到1 9 9 9 年底， 全国已经有近2 5 0 0 家公司通过实行职工持股进行了私有化，其中1 1 1 9 个公司全 部出售给职工，其他2 1 6 个公司，职工占有大部分资产。据统计。8 7 7 的基层 员工持有股份，占总股份的3 7 5 。从1 9 9 4 年起，匈牙利每年增加的新职工持 股计划约1 0 个，全国的职工持股计划较稳定地保持在2 0 0 个左右，其中持股达 半数以上的职工持股计划超过5 0 。俄罗斯在1 9 9 2 - - 1 9 9 4 年间，1 5 0 0 0 个大企业 进行了以职工持股为主要方式的公司制改造，资料表明，非职工投资人持股比例 达2 1 5 ，职工持股比例达6 5 ，厂长经理持股8 6 ，国家持股1 2 9 。1 9 9 7 年 底，韩国已有1 0 0 万上市公司的职工参加了职工持股，占有资格参加职工持股人 3 吴琼武国外职工持股法律建设及对我国的启示 ，2 0 0 2 年1 月1 1 日载于中凋职工持股资讯网 9 数的7 6 ，每位职工平均占有1 8 的股份。 通过对员工持股计划在美国及世界其它国家得以发展壮大的考察，我们可 以从经济、理论、法律政府支持及实践效果等方面考察国外员工持股计划的发展 背景。 第一，市场经济和股份制经济的快速发展是员工持股计划得以出现的经济 基础。职工持股制度在股份经济发展较快和市场经济发展较完善的发达国家首先 出现，并得到稳步发展。 第二，e s o p 得以产生发展的理论背景。美国经济学家、律师路易斯凯尔 索( l o u i sk e l s o ) 在提出“二元经济学4 的同对，受公司普遍推出小面额股票 的启发，率先提出了“e s o p ”的概念。路易斯凯尔索( l o u i sk e l s o ) 扩大资 本所有权的思想是员工持股计划的主要理论来源，因此，他也被认为是员工持股 计划之父。他认为现代市场经济和科技进步使资本投入对产出的贡献越来越大， 如果资本只掌握在少数人手中，产权集中，则经济发展的好处将主要集中于少数 人手中，大多数人将不能分享到资本主义的好处，这将造成严重的分配不公，从 而影响到社会的稳定和资本主义的生存与发展。为此，凯尔索等人希望能建立起 使资本主义所有权分散化的新机制，使人们都有可能获得劳动收入和资本收入这 两种收入，并能以某种方式使大多数并不富有的人得到一定数量的资本，从而拥 有一定的生产性资源。e s o p 是他们为实现这一目的而提出的一种方案。企业管 理理论的发展促使e s o p 体系不断完善。在人们逐渐认识到人是企业发展最关键 因素后，能否有效地激励人的积极性、创造性将决定企业的命运。而“不必过多 考虑持股比例，关键是将蛋糕做大”的思想，也逐渐得到了人们的认可。5 第三，政府的立法支持是员工持股计划得以迅速发展的重要条件在易 斯凯尔索提出员工持股计划的当时，几乎没有公司接受和实践凯尔索的思想， 因为当时的法律规定禁止借款购股。然而，后来美国联邦和州议会的相关立法为 员工持股的产生和发展创造了良好的条件和外部环境。1 9 7 3 年，当时任参议院 财经委员会主席的参议员拉塞尔朗了解并接受了凯尔索的思想，认为应该从税 法上制定允许和鼓励员工持股的法律。1 9 7 4 年通过的雇员退体收入保障法 4 曼琼武国外职工持股法律建设及对我嗣的启示，2 0 0 2 年1 月】1 日载于中国职工持股资讯网。 中改院谭题组美国员工持股计划的理论与实践 ，2 0 年i o 月l o 日蓑于中匿职工持股资讯嘲 i o 是第一个促进e s o p 的法案，此后，拉塞尔朗参议员致力于制定各项法律支持 e s o p 。5 国会也修订了许多法律来规范和鼓励员工持股计划，最主要的法规包括 1 9 8 4 年和1 9 8 6 年的税制改革法，1 9 9 6 年的小企业就业保护法和1 9 9 7 年的赋税人信任法。正因为美国国会从法律上给予e s o p 强有力的支持，促进 e s 。p 的发展，并至今仍保持增长势头。目前，美国联邦政府已颁布了二十多项 联邦法律来鼓励职工持股，有一半的州为鼓励职工持股进行了立法。迄今为止， 美国约有1 0 的美国劳动力加入了这项计划，职工因持股拥有资产近1 0 0 0 亿美 元。7 第四，从实践过程来看，员工持股计划迎合了各方面的利益要求，得到各 方面的支持，这也是员工持股计划得以在美国发展起来的重要原因。一方面，使 一般员工通过实行员工持股计划，获得生产性资本，分享资本带来的收益得到 美国左派人士的赞赏和支持。另一方面，在美国现存的税制条件下，将企业所有 者和资本家的股权转让给本企业职工，企业所有者能从中得到比不实行员工持股 计划更多的好处，因此，也得到倾向于企业所有者和雇主的右派人士的赞成。正 是这种利益机制的作用，成为推进员工持股在美国得以快速发展的重要原因之 一。8 此外，员工持股计划的实施增强了企业凝聚力，提高了企业生产力和经营 绩效，促进了经济的增长。员工持股翎度与企业经营绩效具有正比的关系，这已 经为许多学者的论述和部分经验材料所证实。9 二、国外e s o p 制度的美日模式 考诸世界各国有关职工参与公司管理的立法模式，可以分为两类：一是欧 洲模式，二是美日模式。欧洲模式的特点是非持股参与，这与欧洲的工会力量比 较强大、职工可以通过立法手段获得参与权紧密相关。美日模式的特点是持股参 与，因其工会力量比较弱小，职工非持股不能参与公司管理。”两类模式虽然各 6 张文国美国企业职工持股计划及眉示) ，载于亚太经济，2 0 0 0 年第四期 1 【美】大卫p - 艾勒曼著民主的公司制) ，李大光译，新华出版社1 9 9 8 年版，第3 4 页 s 中改院课题组美国员工持股计划的理论与实践) ，2 0 0 0 年1 0 月1 0 日载于中国职工持股资讯两 9 美国律师罗兰阿顿伯卢认为：“职工持股计划在美图取得了很大成功，它使公司同职工之间的交流更加有 效，职工对公司更加忠诚和敬业统计数字显示，实行职工持股的公司比其他i f , i 持股公司的生产效率 更高，效益更好。”参见罗兰阿顿伯卢：在中舀和美国扩大赍本所有权范嗣，栽于迟福林主编：中国收 入制度改革和职工持股) ，中国经济出版社2 0 0 0 版，第“页。 1 0 范健、蒋大兴著：公司法论( 上卷) ，南京大学出版社1 9 9 7 年版，第4 7 4 页 l l 有利弊，但由于欧洲模式基于强大的工会组织，而工会的发展壮大不是一朝一夕 的事情，因此对于世界上其他国家的借鉴价值不及美日模式。在中国，虽然工会 组织遍及社会的各个角落，但其性质和作用同欧洲的工会大相径庭，因此采用欧 洲模式使职工非持股参与公司管理是不可行的，中国国有企业多年的发展实践也 证明了这一点。因此，本文将在下面主要介绍美日的员工持股计划模式。 ( 一) 美国的信托持股模式 前面已经对美国员工持股计划的产生和发展有了介绍，下面我们将具体探 讨美国员工持股计划的具体模式，以供我国员工持股计划的设计参考。 按照美国员工持股协会( t h e e s o pa s s o c i a t i o n ) 的定义，员工持股计 划( e m p l o y e e s t o c k o w n e r s h i pp l a n ) 是一种使员工主要投资于雇主的员工 受益计划，或者说，它是一种使员工成为本企业的股票拥有者的员工受益机制。 要建立一个员工持股计划，首先要建立起一个信托基金( t r u s t ) ，由信托基金会 获得企业或投资者提供给职工的资产，并用这些资产购买企业的股票员工持股 信托基金会的受托管理人可以是银行或信托公司，或是与企业利益不相关的个 人、公司管理者或一般员工。“ 1 美国员工持股计划的类型 总体上说，美国员工持股计划主要有非杠杆型( n o n l e v e r a g e d e s o p ) 和 杠杆型( 1 e v e r a g e de s o p ) 两种类型，此外，还有许多实现员工持股的方式， 如广泛的认股权计划( b r o a d s t o c ko p t i o np l a n s ) 、股票购买计划( s t o c k p u r c h a s ep l a n s ) 、股票奖励计划( s t o c kb o n u sp l a n s ) 等。这些方式与员工 持股计划相配合，在目前呈现不断增长的趋势。 非杠杆型的员工持股计划是指由公司每年向该计划贡献一定数额的公司股 票或用于购买股票的现金这个数额一般为参与者工资总额的15 ，当这种类 型的计划与现金购买退休金计划相结合时，荧献的数额比例可达到工资总额的2 5 。这种类型计划的要点是：( 1 ) 由公司每年向该计划提供股票或用于购买股 票的现金，职工不需做任何支出。( 2 ) 由员工持股信托基金会持有员工的股票， “参见：t h e e m p l o y e es h a r e o w n c a b h i p p l a n ( e s o p ) ：g e n m - a l e x p l a n a t i o n ，t o g e t h e r w i t hs p e c i a l a p p l i c a t i o n t o s k i l a n k a b y d r 1 t i l e a s m o n i n t e r n a t i o n a l c o n s u l t a n t , p r o f i t f o r a l l ? t h e c o s t a n d b e n e f i t s o f e m p l o y e e o w n 目- s h l p ：a 目i s t i nj r o 支h u n f m g t o n , n y ：n o v a s c i e a c * p u b l i s h c mc 2 0 0 1 1 2 并定期向员工通报股票数额及价值。( 3 ) 员工退休或因故离开公司时，根据一定 年限的要求相应取得股票或现金。“ 杠杆型的员工持股计划在美国得到了更为普遍的运用，由于可以获得融资 因此更具有吸引力。杠杆型员工持股计划主要运用信贷杠杆来实现，涉及职工持 股基金会、拟实施员工持股计划的公司、公司股东和贷款银行四个方面主体。 根据美国典型融资型员工持股计划的操作模式，”首先，需成立一个职工 持股计划信托基金，然后，由公司提供担保并由该基金出面，以实行职工持股计 划为名向银行贷款购买公司原有股东手中的郝分股票，购入的股票首先存入设在 信托基金内的“悬置账户”( s u s p e n d i n ga c c o u n t ) 中。此后，每年利用该部分 股票分得的红利及公司其它福利计划( 如职工养老金计划等) 中划入的资金归还 银行贷款的利息和本金，同时信托基金根据贷款的偿还比例冲减“悬置账户”中 的股份并相应增加每个职工个人账户中的股份。股票在职工中的分配通常是以职 工的工资水平、工龄长短或两者的结合为标准的待贷款本息清偿后，全部股份 都由悬置账户转入职工个人账户中，但股票仍由信托基金统一管理。这种类型计 划的要点是：( 1 ) 银行贷款给公司，再由公司借款给员工持股信托基金会，或者 由公司做担保，由银行直接贷款给员工持股信托基金会；( 2 ) 信托基金会用借款 从公司或现有股票持有者手中购买股票：( 3 ) 公司每年向信托基金会提供一定的 免税的贡献份额；( 4 ) 信托基金会用每年从公司取得的红利和其他资金，归还公 司或银行的贷款；( 5 ) 当员工退休或离开公司时，按照一定条件取得股票或现金。 2 美国员工持股计划操作中的主要特点 美国员工持股计划主要通过运用信贷获得融资，员工获得本企业的股份后 参与企业剩余利润分配和企业管理，员工以劳动者和资本所有者的双重身份与企 业成为命运共同体。美国的员工持股计划主要表现出以下几方面的特点： 第一，员工持股计划与养老保险相结合。美国推行员工持股计划初期在很 大程度上着眼于创造雇员退休收入的多种来源，使员工能在退休时过上一个比较 富足的生活。而这部分收入构成了社会保障体系中的一部分，有7 0 的公司将 ”参见：t h ee m p l o y s h a r eo w n e r s h i pp l a n ( e s o p ) ：g e n e r a le x p l a n a t i o n , t o g e t h e rw i t hs p e c i a la p p l i i o n t os k il a n k a b yd r i t i le a m m o n , i n t e r n a t i o n a lc o n s u l t a n t , p r o f i tf o ra l l ? t h ec o s ta n db e n e f i t so f e m p l o y e eo w n e r s h i p ：a g u s t i nj r o s h u n f i n g t o n ，n y ：n o v as c i e n c ep u b l i s h e r s ，c2 0 0 1 。3 参见：t h ee m p l o y s h a r eo w n e r s h i pp l a n ( e s o p ) ：g c n e r a ie x p l a n a t i o n , r o g c t d a c rw i t hs p e c i a la p p l i c a t i o n t os k il k r b yd r n 订ea , m o r t , i n t m t i o n a l c o n s u l t a n t , h a p j l w w w t h c h o p e o r g e s o ph u n 1 3 员工持股计划作为养老金的替代品。“ 第二，信用和预期劳动支付是员工获得股份的主要形式。员工购买股票不 需要用现金或过去的劳动进行支付，而是用预期劳动支付。资金来源主要有两种： 一是公司建立信托基金并提供担保，由基金向金融机构申请贷款，从而购买员工 股份，然后用股份获得的红利逐年( 法律规定不超过七年) 偿还，同时为了确保 公司向贷款者还本付息，员工在购买股份时，一般做出预期内不要求增加年薪的 承诺，甚至做出降低年薪的承诺。比如西北航空公司在实旌员工持股计划时，员 工承诺3 年内自动降低工资，以取得3 0 的股份“：二是少数公司则直接出让股 本总额的2 0 一3 0 给公司员工持股基金，用以后的红利逐年偿还。 第三，员工股份管理专门化。美国法律规定，实行员工持股计划的公司， 其员工股份必须由专门的机构一公司雇员持股信托基金会或其他公共信托机构， 集中统一管理，但股份的所有权属于员工，员工股份逐步从“悬置帐户”中量化 得到。 第四，雇员持股受到为公司今后服务的年限限制法律规定。雇员持股开 始的七年内，雇员不得提取和转让自己拥有股份，如果七年内离职，则视同自动 放弃本人所拥有的该公司的股份美屋是一个人才高度竞争和流动的国家，该规 定对稳定雇员队伍起了很大作用。 第五，对员工股权的限制。尽管员工拥有股权，成为股东，享有收益权和 投票权，但对投票权往往仅体现在出售资产、企业兼并或并购、资本结构调整等 情况下。对公司董事会的选举、高级管理人员的聘用等问题，员工一般不参加表 决。其理由是现代公司的管理需要专门知识；另外，对员工股权限制转让。员工 离职或退休时，由员工继续持有或者由公司收回，一般不允许自由转让。 ( 二) 日本的员工持股会模式“ 日本的员工持股制度是指在公司内部设立员工持股会，由员工个人出资， 公司给予一定补贴，帮助员工增加资金积累，陆续进行认购本公司股票的一种制 度。由于员工持股会在该制度中具有重要作用，因此本文将日本的员工持股制度 “自仲尧博士论文员工持股制度研究) ”白仲尧博士论文员工持股制度研究 。 ”参见：白伸尧博士论文员工持艘制度研究) 1 4 成为员工持股会模式。 日本的员工持股会存在的直接原因在于股票发行和股票交易制度。日本上 市公司的股票一般以1 0 0 0 股为交易的基本单位，1 0 0 0 股以下不能购买。每一股 的票面额为5 0 日元。但是，股票交易是按时价计算的，时价一般为票面额的十 几倍甚至几十倍。这样，要购买一个单位的股票需要几十万甚至上百万日元的资 金，员工个人购买般很难实现。 建立员工持股制度后，可以由员工持股会组织员工每月从薪金里积累少数 资金，集中起来以持股会的名义统一购买本公司的股票。股票由持股会持有，但 按照每个人出资数分别列帐，从而使得员工分散出资购买股票成为可能。 1 员工持股会的实施内容 ( 1 ) 参加者的集资方法 一是按月积累，即按月从工资中扣缴。资金以“份”为单位计算，一般每 份为1 0 0 0 日元，并规定累积份数的最高限额( 通常为3 0 份) ，每人可以在最高 限额内选定份数。积累份数可以变更，但规定每年只有两次固定的时间办理变更 手续。 二是用奖金积累，即从年中和年末奖金中扣缴。份数通常按每月扣缴份数 的3 倍计算。 ( 2 ) 参加持股会的受益方法 奖励金。公司为鼓励员工持股，每份奖励5 0 日元，并增加到每个参加者积 累的资金中。 。 资产运作收益。对于上市公司的员工持股会来说，每月积累随时委托证券 公司购买本公司股票，非上市公司股票不能随时购买，只能在公司增发新股时才 能购买。在此期间，员工持股会积累的资金交由证券公司运作，收益率通常约为 5 。 分红和资本收益。员工购得股票后，员工可以按股分红，股票分红率随公 司不同而有所差异。上市公司每股红利一般为5 7 日元，即面额的1 0 一1 4 ， 此外，随股票时价的变动，看涨的股票如果售出还可以得到资本增值的收益。非 上市公司由于没有股票升值的资本收益，分红率比较高，一般是面值的2 0 左 右。通常情况下，非上市公司每年要尽力保住2 0 的分红率，以使持股员工得 到较大分红和收益，提高员工持股的积极性。据调查，有些公司年分红率最低为 l o ，最高为3 0 * , ，还有些公司在长期实施员工持股计划中，由于经营状况良 好，每股时价已为面值的6 0 倍，因此员工持股会已成为公司大股东。 ( 3 ) 股票的认购和管理方法 员工参加持股会积累的资金用来购买本公司的股票，购得的股票列入参加 者帐户并列明每人应得股票数。员工持股会购买股票以持股会理事长的名义购 买，理事长代表持股员工参加股东大会，行使表决权。 上市公司员工个人持股数达到一个单位，即1 0 0 0 股后，可以以本人的名义 取出，成为个人股票，分红、出售与一般上市股票相同。但也有公司限制较严， 比如达到1 0 0 0 股后，必须在结婚、买房等特殊情况下才能申请取出。 非上市公司股票只有在公司增资时才能取得，即通过发行新股来筹集资金 时取得一般增资按新股发行对象可以分为三种：向原股东分摊增资、向非原股 东但又有一定借贷或交易关系的特定对象的分摊额中购买，或从公开增资发行的 新股中购买。 ( 4 ) 退会时股票价格计算方法 参加持股会的员工退会时，上市公司员工个人持股满1 0 0 0 股的部分，可提 取个人股票，不满1 0 0 0 股的部分则按市场公开价格计算，退回现金非上市公 司的股票，全部要折算称现金取出。折算的办法采用红利还原法，即按基准分红 率( 通常为1 0 ) 来折算。 ( 5 ) 员工持股会的组织办法 由参加员工持股会的人员组成全体成员大会，每年召开例会一次，讨论持 股会章程的修改、会员入会和退会、理事的选举和听取工作报告等。 持股会设理事会，由理事长一人、副理事长一人、理事若干人、监事若干 人组成。理事由会员大会选举产生，理事长、副理事长由理事会选举产生。 2 日本员工持股制度的特点 ( 1 ) 设立持股会 日本实行员工持股计划的公司必须设立员工持股会，持股会积累的资金构 成“股票购买基金”用于购股，持股会理事长代表持股员工在股东大会上行使表 决权。因此在日本模式下，员工持股会具有重要的作用和意义，是员工持股计划 1 6 的核心和股份的管理者。 ( 2 ) 员工不直接投入资金 员工购股资金或从工资中扣缴，或从年中或年末的奖金中扣缴。 ( 3 ) 员工可获得一定奖金和利息 参加持股会的员工可得到公司奖励金、年终分红，还可获得持股会积累基 金多种经由证券公司运作带来的资本收益。 ( 4 ) 员工可退出持股会 员工参加持股会后，因离职或其他原因不再成为本公司员工，自动退会， 本公司员工入会后中途要求退出的，可申请退会，退会时满1 0 0 0 股部分可将股 票转入个人名下，不满1 0 0 0 股部分可按市场价格出售。 ( 5 ) 股票转让 上市公司的员工个人取得股票后( 以1 0 0 0 股为单位) ，其分红、出售与一 般上市股票相同，对其转让的限制较少。 因此。我们可以看到，美国和日本的员工持股计划是两种不同的模式，美 国以信托制度及信托基金为核心，而日本以员工持股会为核心。 第二章我国的内部职工股实践 一、我国职工持股的背景和现状 我国职工持股是计趔l 经济体制向市场经济体制转轨，随国有企业产权结构 的调整而产生的经济现象，并与我国国有企业股份制改造相伴而生。目前，曾经 实行职工持股的地区、企业及涉及的职工入数、资金量已达相当规模。据北京体 改委介绍，到2 0 0 0 年底，北京通过职工持股而筹集的资金达1 0 亿元左右；据南 京市体改委介绍，截止至2 0 0 0 年，南京市通过企业改制实行职工持股的企业约 有1 8 0 0 多家，共11 3 6 万名职工投资入股，持股金额达到1 2 6 1 亿元，职工持 股占总股本的比例为3 6 。” 如果说，我国股份制的发展以1 9 8 4 年为第一波，那么，职工持股的初潮约 在1 9 9 2 年形成。根据南京市的总结，近1 0 年的职工持股探索大致经历了三个阶 7 蒋大兴著公司法的展开与评判( 方法判倒制度) ) ，法律出版社2 0 0 1 年版第7 0 8 页a 1 7 段：“ 第一阶段：从1 9 9 2 年底到1 9 9 5 年底。该阶段以存量折股、增量入股的方 式，将小型国有企业和集体企业的存量资产折价入股，同时吸收职工现金投资入 股，将原企业改造成股份合作制企业；在大中型国有企业进行股份制改造时，吸 收内部职工参股，建立由国家股、法人