（企业管理专业论文）企业独立董事制度及执行力研究.pdf

硕士学位论文 摘要 自2 0 世纪9 0 年代以来，中国开始逐步引入独立董事制度。当前，中国上市 公司及大股东侵害中小股东权益现象较为普遍，如何合理借鉴国外独立董事制度 的理论和实践经验来治理公司，是一个极富实际意义的课题。中国上市公司的国 家股和法人股占据了绝大份额，而占绝对控股权的大股东就拥有了对公司的绝对 控制权，独立董事在董事会中的制衡作用却收效甚微，这就为大股东谋求不正当 利益提供了便利。在这种背景下，董事会中引入独立董事制度并充分发挥独立董 事的作用，对完善中国上市公司董事会职权和功能有着非常重要的意义。 本文从独立董事制度的理论及国外执行情况入手，借鉴国外执行独立董事制 度的先进经验，从实际操作的角度对我国独立董事制度的执行情况进行探讨，分 析中国企业独立董事制度的执行现状和问题，并有针对性地提出一些完善措旅， 如构建独立董事制度的基础、构建独立董事权责利的协调机制和产生退出机制、 建立独立董事的激励约束机制，使独立董事职业化，将独立董事制度的执行融入 到中国现有的公司内部治理结构之中去。 本文共分为五章，主要从三个部分阐述独立董事制度及其执行情况。第一部 分为理论部分。主要从选题背景与研究意义、国内外的研究动态与成果、独立董 事制度产生的基础以及典型独立董事制度的发展情况对比来进行阐述。第二部分 是问题分析。主要针对我国独立董事制度的执行现状及问题进行分析。第三部分 是解决措施。主要是针对执行现状和问题提出完善对策，建立相关机制，真正发 挥独立董事在公司治理中的作用。 关键词：独立董事；执行力；公司治理；上市公司 i i 尘兰! ：兰兰兰型堡垒垫! i 垄塑薹 a b s t r a c t b e i n gv i e w e da sac u r bo nt h er a m p a n tt o pm a n g e m e n ta n dm a j o r i t ys t o c k h o l d e r s e f l c r o a c h m e 【1 to nm i n o r i t ys t o c k h o l d e r s ，i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mh a sb e e ni n t r o d u c e d i n t os o m ep u b l i cc o m p a n i e si nc h i n as i n c e1 9 9 0 s h o w e v e r ，w i t ht h ec o n t r o l i n gs h a r e b e i n gk e p ti nt h eh a n d so fs t a t eg o v e r n m e n to ri n s t i t u t i o n a ls h a r e h o l d e r s ，i n d e p e n d e n t d i r e c t o r sf i n dt h a tt h e ya r ea c t u a l l yu n d e r p l a y e dr o l e si nb o a r d r o o m sa n dt h e i rc o n f i n e d a t o n o m ya n dm o n i t o r i n gf u n c t i o nc a l l r i o t s t o p s o m em a j o r i t ys t o c k h o l d e r sf r o m e n g a g i n gi ns e l f - i n t e r e s ts e r v i n ga n di n f r i n g i n gm i n o r i t ys t o k h o l d e r s i n t e r e s t s ，i nt h i s c o n t e x t ，i ti so fg r e a ti m p o r t a n c et os e tu pas h a r p e n e ds y s t e mt h a ti se s s e n t i a lf o r i n d e p e n d e n td i r e c t o r t ow o r k e f f e c t i v e l ya n dm a yh e n c el e a d t ob e t t e rb o a r d p e r f o r m a n c e b a s e do ns o m er e l e v e n tt h e o r i e s ，t h i sp a p e rr e v i e w st h ei n d e p e n d e n td i r e c t o r s y s t e mw h i c hh a v eb e e nf a s h i n e di n t oe f f e c t i v ei n s i d e rc o n t r o lt o o l si ns o m ew e s t e r n c o u n t r i e s ，e m p i r i c a l l ye x a m i n e st h ed e v e l o p m e n ta n dp r e s e n ts i t u a t i o no fi n d e p e n d e n t d i r e c t o rs y s t e mi nc h i n a ，p r e s e n t ss o m em e a s u r e st h a tm a yh e l pc h i n ap u b l i c c o m p a n i e sp u taw e l l f u n c t i o n i n gi n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mi np l a c e t h ea r s e n a l c o n t a i n sr e i n f o r c e db a s ef o r i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e m ，b a l a n c e dl i a b i l i t y o f i n d e p e n d e n td i r e c t o r s ，r a t i o n a la p p o i n t m e n ta n dd i s e n g a g e m e n to fi n d e p e n d e n t d i r e c t o r s ，i n c e n t i v em a c h a n i s m ，p r o f e s s i o n a l i z a t i o no fi n d e p e n d e n td i r e c t o r s ， i n d e p e n d e n td i r e c t o r s p o s i t i v er o l ei nc o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e t h ep a p e ri so r g a n i s e da sf o l l o w s s e c t i o n1i n t r o d u c e st h et h e r o t i c a lb a c k g r o n d f o ri n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e ma n dt h e d e v e l o p m e n ta n du p d a t e so ft h i ss y s t e m s e c t i o n2i n d i c a t e sh o wt h ei n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mp e r f o r m si nc h i n aa n d i d e n t i f i e ss o m ep r o b l e m sb l o c k i n gt h ew a yt ob o o s to u ri n d e p e n d e n td i r e c t o r s e x e c u t i v ef o r c ei nm o n i t o r i n gm a n a g e m e n ta c t i v i t i e s ，f o l l o w e db yad i s c u s s i o na n d c o n c l u s i o ni ns e c t i o n3w h i c hp u t sf o r w a r ds o m em e a s u r e sa n dm e c h a n i s m st h a tm a y h e l pi n d e p e n d e n td i r e c t o r sb e t t e rc o n t r i b u t et ot h ec o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e k e yw o r d s ：i n d e p e n d e n td i r e c t o r , e x e c u t i v ef o r c e ，c o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e p u b l i cc o m p a n y 硕士学位论文 图1 1 本文逻辑结构框图 图3 t 外国公司治理模式比较图 图5 1 选择优质独立董事框架图 图5 2 独立董事激励机制模型 图5 3 独立董事声誉曲线 插图索引 v 5 1 6 3 9 4 4 4 6 企业独立董事制度及执行力研究 附表索引 表3 1 不同国家和地区公司股权特点比较表 表4 1 独立董事的学历构成 表4 2 上市公司独立董事分布情况一览表( 部分) 表4 3 上市公司实行独立董事情况统计表 表5 1 学者研究提供的独立董事在董事会所占比例的平均数 表5 22 0 0 3 年我国独立董事任职情况和辞职情况统计表。 v i i 17 2 3 2 3 2 5 4 0 4 l 湖南大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所取得的 研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或 集体已经发表或撰写的成果作品。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均 已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律后果由本人承担。 作者签名：舜良霖岛 闩期：。年。月，：门 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保 留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。 本人授权湖南大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索 可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位沦文。 本学位论文属于 1 、保密口，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密团。 ( 请在以上相应方框内打“”) 善嘉薹i 乏裕蓄；：薹乏：暑：；： 硕士学位论文 1 1 选题背景与研究意义 第1 章绪论 独立董事( i n d e p e n d e n td i r e c t o r s ) 是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与 其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的 董事。独立董事不同于外部董事( o u t s i d ed i r e c t o r s ) 和非执行董事m o n - e x e c u t i v e d i r e c t o r s ) 。外部董事相对于内部董事( i n s i d ed i r e c t o r s ) 而言，非执行董事相对于执 行董事( e x e c u t i v ed i r e c t o r s ) 而言，而独立董事则是根据其独立性来界定的，与其 对称的是非独立董事。独立董事制度，是指为了使独立董事能够有效发挥其公司 治理功能，而由监管机构和公司制定的一系列规章制度。具体包括独立董事选聘 制度、职权范围、工作规范、激励机制与约束机制等。 独立董事制度自2 0 世纪4 0 年代在美国诞生以来，2 0 世纪7 0 年代以后在立 法枫构的推动下成为上市公司完善治理结构的一项基本制度。如今美国上市公司 董事会中，独立董事在人数比例上己占据主体地位。世界经济合作组织( o c e d l 1 9 9 9 年的调查结果显示，美国上市公司中独立董事占董事会的比例己达6 2 。中 国证监会自1 9 9 7 年以来逐步探索在我国上市公司中引入独立董事制度，2 0 0 1 年8 月1 6 日发布的关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见，标志着我国上 市公司中独立董事制度的全面推行。 我国企业股份制改革和证券市场建设主要是政府推动的产物，并不是市场经 济的产物，本身就具有一定的弊端。因此，我国企业的公司治理结构未能形成对 于经理层的有效激励和约束，造成了比较严重的“内部人控制”情况。在上市公 司中，国有股“一股独大”，基本上控制了董事会，中小股东难有发言权。董事长 和总经理一人兼任的现象十分普遍，董事会与经理层高度重合，监督功能严重弱 化。监事会往往由董事会指派而形同虚设。公司治理结构的失衡，特别是董事会 未能发挥对于经理层的有效制衡作用，导致我国上市公司出现了许多极不规范的 行为，例如大股东侵占上市公司资金、上市公司利用关联方交易和资产重组操纵 利润以及上市公司经理层出具虚假财务会计报告等。这些不规范行为严重损害了 广大中小股东的利益，扰乱了证券市场的秩序，打击了投资者对于资本市场的信 心。独立董事制度的引入，对于规范证券市场秩序、完善公司治理结构具有重要 意义。独立董事可以改进董事会的决策质量，加强经理层的监督，减少控股股东 和经理层损害中小股东权益的行为，改进公司的财务报告程序等。 由于担任独立董事的大多是卓有声誉的企业家、职业经理人、专家学者、政 企业独立篮事制度及执行力研究 府要员等，人们对独立董事寄予了厚望。然而，独立董事能否有效发挥其职能， 其执行力如何，能否达到人们的期望，却需要一系列的制度作为保障。我国独立 董事制度的建立才4 年时间，在实际运行中存在不少问题，例如独立董事的提名 选聘程序不完善、独立董事来源与结构不太合理、独立董事的工作条件和工作方 式有待改进、独立董事激励机制与约束机制不合理等。更严重的是，有些独立董 事根本没起到董事作用，被讥讽为“花瓶董事”、“人情董事”。这些现象都说明我 国独立董事制度的执行力不够，需要加以改革和完善。系统地学习国外的经验， 结合我国实际情况，深入地分析我国独立董事制度运行的背景及其存在的问题， 对独立董事运行的执行情况进行初步的绩效检验，并有针对性的提出若干对策建 议，将有利于政府监管机构和上市公司为独立董事发挥作用提供更好的制度环境， 并因此达到完善公司治理结构的目的。 1 2 国内外研究动态 1 2 1 国外研究成果 董事会构成与企业业绩的相关关系。董事会构成( b o a r dc o m p o s i t i o n ) 指董事会 中各类董事所占的比例。国外的现有研究倾向于否定董事会构成与公司业绩有确 定的相关关系。b a y s i n g e r 与b u t l e r ( 1 9 8 5 ) 发现独立董事人数占董事会总人数的比 例与企业的会计利润指标( 如总资产收益率、净资产收益率等) 之间无显著的相 关关系。b h a g a t 与b l a c k ( 2 0 0 0 ) 对独立董事比例与企业长期股价表现进行了研究， 依然没有发现二者有任何显著的关系，但是发现独立董事所持有的股份与企业业 绩之间存在一定的正相关1 2 j 。 独立董事制度对首席执行官( c e o ) 更换决策的影响。w e i s b a c h ( 1 9 8 8 ) 对美国 3 6 7 家上市公司进行了研究，发现只有在独立董事比例大于6 0 的公司，c e o 更 换的可能与企业业绩呈显著的负相关关系( 意味着业绩差的c e o 更容易被更换 掉) ，并且独立董事比例大于6 0 的公司的c e o 更换的可能与企业业绩的相关关 系更紧密，这表明独立董事比例高的董事会更敢于换掉业绩差的c e o i 孔。 独立董事制度对收购行为的影响。k i n i 、k r a c a w 和m i a nf 1 9 9 5 ) 等人的研究表 明 ”，当一个以内部董事为主的企业被收购以后，董事会的独立董事比例就会增 加：而当一个以独立董事为主的企业被收购后，董事会中内部董事的比例就会增 加。但总体而言，被收购企业在独立董事占多数的情况下，有可能以更高的价格 出售。c o t e r ，s h i v d a s a n i 和z e r m e r ( 1 9 9 7 ) 等人的研究结果都支持这个观点 5 1 。他们 认为，在企业董事会里，如果独立董事占绝大多数那么当该企业被收购时其 股票的回报率比其他企业大约高2 0 左右。这说明独立董事比例高的企业被作为 目标企业时，能向收购者索取更高的价格。 硕士学位论文 独立董事制度与c e o 报酬。c a t h e r i n e ，j o n a t h a n ，a l a n 和d a l t o nf 1 9 9 6 ) 等人 的研究结果表明1 6j ，企业报酬制定委员会中独立董事比例的高低和c e o 报酬水平 没有什么相关联系。但是，目前国外大量研究都证明，企业独立董事在董事会中 所占的比例越高，有关企业c e o 和高层管理人员的报酬也就被制定得越高。j o h n h o l t h a u s e n 和l a r c k e r ( 1 9 9 9 ) 的研究也发现【7j ，在企业里担任独立董事的人员往往都 是曾经或者正在担任其他企业c e o 的人，他们把企业c e o 的报酬标准制定得较 高，目的是对他们自己也有利。另外，c o r eh o l t h a u s 和l a t e h e r ( 1 9 9 9 ) 的研究结果 也说明，当企业董事会的成员以独立董事为主时，该企业c e o 报酬水平和企业未 来业绩呈负相关关系。也就是说，企业c e o 报酬越高，企业经营业绩越差，这说 明独立董事所制定的报酬计划仍有待改进。 独立董事制度与企业失败。一些学者指出，独立董事在业绩较差的公司中可 能更能发挥其作用。于是，一些成果研究了董事会构成与企业失败( 以破产或退 市来衡量) 的关系，以验证较多的独立董事是否与较低的企业失败率有关。早期 的一些研究没有发现董事会构成与企业失败有任何显著的联系。最近b a k e r 和 g o m p e r s ( 2 0 0 1 ) 对美国1 1 1 6 家在2 0 世纪七八十年代公开上市i p o 的公司研究发现， 独立董事比例较大的公司被退市的可能性较低 8 a 1 2 2 国内研究现状 对建立独立董事制度合理性的研究。大部分学者都认为我国上市公司引入独 立董事制度具有积极作用。吴敬琏( 2 0 0 1 ) 认为，独立董事制度对于解决我国上 市公司“内部人控制”问题和中小股东权益保护问题十分必要【9 1 。胡汝银( 2 0 0 1 ) 认为，设立独立董事，不仅对上市公司有益，而且对于我国资本市场运作质量的 提高，以及金融市场发展的前景都是举足轻重的 。0 1 。柳木华( 2 0 0 2 ) 认为，独立 董事在会计信息质量保障中具有重要作用1 。然而，也有不少学者对于独立董事 制度的引入表示否定或怀疑。吴明瑜( 2 0 0 2 ) 认为【1 2 】，我国引入独立董事制度存 在先天不足，在缺乏来自资本市场压力的情况下，独立董事要发挥作用是很难的。 王海民、王宏武( 2 0 0 2 ) 认为【l ”，我国引入独立董事制度存在若干制度缺陷，表 现为独立制度无法可依、与现有的公司治理结构存在重叠、独立董事的独立性及 其尽职尽责无制度约束等。 对独立董事制度运作中具体问题的讨论。陈真 1 4 1 ( 2 0 0 2 ) 研究了独立董事选 聘机制的完善问题，提出了扩大独立董事人选、独立董事由中小股东选聘、独立 董事选举采取大股东回避制度与差额选举方法、建立独立董事选聘的提名委员会。 钟朋荣( 2 0 0 1 ) 研究了独立董事的激励与约束问题【1 5 】，认为收入激励与股权激励 作为独立董事的两大激励工具不可偏废，应有机结合；应建立起独立董事的法律 约束、市场约束和股权约束机制。方军雄( 2 0 0 2 ) 研究了独立董事的业绩考评问 企业独立董事制度及执行力研究 题，初步探讨了独立董事业绩考评的标准问题。王颖( 2 0 0 2 ) 将独立董事面临 的风险，对开办独立董事责任险提供初步的构想i i7 1 。 对独立董事制度的现状描述与绩效分析。周军、朱茵( 2 0 0 2 ) 经过调查采访 和统计分析，揭示出截至2 0 0 1 年底我国上市公司5 0 0 名独立董事或候选人的年 龄、学历、职称、专业、地区分布和工作经历等特征。吴曼( 2 0 0 2 ) 调查并分析 了独立董事的薪酬特点l t g l 。发现独立董事薪酬总水平表现为“两头小、中闻大” 的橄榄状特点；企业经营业绩、所属行业与独立董事薪酬有一定的关联度，其中 公司经营业绩和所属行业状况均好的上市公司独立董事薪酬相对较高；独立董事 的社会背景、学术地位等因素影响薪酬高低。高明华、马守莉( 2 0 0 2 ) 对独立董 事制度与公司绩效的关系进行了实证研究，发现独立董事与公司绩效之间只有非 常弱的正相关关系，但这并不表明独立董事制度是可有可无的【2 。何问陶、王金 全( 2 0 0 2 ) 对独立董事制度也进行了实证分析，结论是“一股独大”现象、股权 相对分散和发行h 股是设立独立董事的三大原因i 2 ”。 1 3 研究内容与方法及其可能创新点 l - 3 1 研究方法及其可篚创新点 独立董事制度是建立科学的公司治理结构、避免内部人控制、保护中小股东 利益的有效手段之一。在当前我国上市公司及大股东侵害中小股东权益现象较为 普遍的背景之下，如何合理借鉴国外独立董事制度先进国家的理论和实践经验来 为我所用是一个极富实际意义的课题。 本文从独立董事制度的理论及国外执行情况入手，借鉴国外执行独立董事制 度的先进经验从实际操作的角度对我国独立董事制度的执行情况进行探讨，分 析我国企业独立董事制度的执行现状和问题，并有针对性地提出一些完善措施， 如构建独立董事制度的基础、构建独立董事权责利的协调机制和产生退出机制、 建立独立董事的激励约束机制，使独立董事职业化，将独立董事制度的执行融入 到我国现有的公司内部治理结构之中去。 1 3 2 研究内容与研究框架 本文共分为五章。第一章绪论主要阐述论文的选题背景和意义，介绍国内外 的研究动态和本文的研究思路及内容。第二章阐释独立董事制度产生的基础，包 括其内涵、理论依据、法理基础和现实基础，并归纳出独立董事制度的理论体系。 第三章系统研究国外独立董事制度，为我国的独立董事制度提供借鉴。第四章全 面的描述我晷执行独立董事制度的现状及存在的闻题。第五章针对我国如何完善 独立董事制度提出若干政策建议。结论部分对本文的研究工作进行总结与评价， 并指出今后的研究方向。本文的研究逻辑结构如图1 1 所示。 4 顼士学位论文 完善中国企业独立董事制度执行力的对策 l 结论 图1 1本文逻辑结构框图 5 企业独立董事制度及执行力研究 第2 章独立董事制度产生基础 2 1 独立董事概念 21l 独立董事的独立性 独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司 及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。独立董事是现 代股份制公司的董事会成员，与其他董事的不同主要体现在相对上市公司及其控 股股东、公司经理层而言，其地位是独立的。因此，关于独立董事，关键是对于 其“独立性”的理解。列举儿个有代表性的关于独立董事“独立性”的理解。 全美公司董事联合会的定义。全美公司董事联合会认为独立董事应具备的条 件是：从未被该公司或其任何一家子公司雇用：并非公司任何雇员的亲戚；不向 公司提供服务：未受雇于向该公司提供主要服务的任何企业：除董事劳务费以外， 不向公司收取任何报酬。 美国法律协会定义。美国法律协会( a l l ) 认为独屯董事就是与公司管理人员无 任何重大关联的董事。即该董事正在或者在过去两年里曾被公司雇用：该董事是 某位正被或曾被过去两年内被公司雇用的高层管理人员的直系亲属；该董事在过 去两年的任何一年中从公司赚得或支付超过2 0 万美元的商业报酬或者该董事拥 有某商业组织或持有其股权，而公司在前两年的任何一年从该商业组织中收到 或者支付这位董事在该组织的持股份额计超过2 0 万美元的商业报酬：该董事是某 一商业组织的主要经理人，公司在过去两年的任何一年中收到或者支付给该商业 组织超过其当年销售收入5 或2 0 万美元( 根据两者中大者为准) 的商业报酬； 该董事正在同过去两年内作为该公司在一般公司事务或证券方面事务的法律事务 所和同该公司保持咨询关系或负责该公司证券发行的投资银行之间有专业方面关 系或曾同其相关联。上述标准一般是硬性标准，但在特殊情况下如果没有充分理 由确信某人在董事职位上的判断将因之与企业的关联对企业产生不利影响，可以 不被视为与公司经理层有重大关联。 香港联交所的定义。香港联交所在证券上市规则中规定：独立董事持有 公司已发行股本总额不足1 的股权一般不会妨碍其独立性，但如果该董事从关联 人士以馈赠形式或其他财务资助方式得到这些股份即趋向显示其并非独立；为 显示独立，该董事一般不应在该公司或附属公司的业务中拥有任何财务或其他权 益( 不论过去或现在，前条所载范围以内的股权作为董事或专业顾问而收取的利 益( 不论过去或现在，前条所载范围以内的股权作为董事或专业顾问而收取的利 硕士学位论文 益除外) ，该董事一般不应与公司的关联人士有任何利益( 出任专业顾问除外) ； 没有预期表明该董事将在集团内担任任何管理职务。 中国证监会的定义。除了对独立董事给出定义以外，中国证监会在关于在 上市公司建立独立董事制度的指导意见中专设一节对独立董事的独立性做出了 规定。关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见规定，下列人员不得担任 独立董事：在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系； 直接或间接持有上市公司己发行股份1 以上或者是上市公司前十名股东中的自 然人及其直系亲属：在直接或间接持有上市公司已发行股份5 以上的股东单位或 者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；最近一年内曾经具有前 三项所列举情形的人员；为上市公司或其附属企业提供财务、法律、咨询等服务 的人员；公司章程规定的其他人员；中国证监会认定的其他人员。 上述关于独立董事独立性的定义，虽然详略和侧重点有所不同，但其实质都 是样，那就是通过对独立董事与上市公司及其关联方、主要股东、高层管理人 员甚至一般员工的关系的限定，保证独立董事在董事会具有相对独立的地位，并 能够客观公正的发表意见。参照美国注册会计师协会( a i c p i ) 对于注册会计师独立 性的定义，笔者认为独立董事的独立性同样可以分为两种：一是精神独立，二是 实质独立。所谓精神独立，是指独立董事具有对于投资者、社会公众的强烈的责 任感，能够把维护中小股东的利益不受侵犯、保证公司所进行的关联交易真实公 允以及公司对外呈报的财务会计资料按照一般公认会计原则进行编制等等作为自 己义不容辞的职责。精神独立属于主观范畴，它由个人的价值观、信仰、品性、 原则等因素决定。判断精神独立的主要依据是一个人在长期社会生活中所形成的 个人声誉，也就是其他人通过对其言行的长期观察而形成的对于其行为的稳定预 期。但由于人性的复杂性，因而要求独立董事必须实质独立。所谓实质独立，是 指独立董事必须确实不存在可能妨碍其客观公正立场的经济利益联系，而不论是 这种经济联系是直接还是间接的。 综观各种关于独立董事独立性的定义，强调的都是实质独立。关于实质独立 的要求很多，但大致可以划分为以下几类。第一，独立董事自己在所任职的公司 是否有足以影响其立场和判断的经济利益，体现在他是否直接或者间接的拥有任 职公司的一定比例的股份、他自己的本职工作是否会和所任职的公司发生重要的 业务联系等。第二，独立董事由于个人经历对所任职的公司是否有特殊的感情， 主要体现在他是否曾经在所任职的公司担任过主要的管理职务等。第三，独立董 事的直系亲属在所任职的公司是否有重要的经济利益。实质独立是独立董事保持 客观公正立场的物质基础，它和精神独立结合在一起才是对于独立董事完整的独 立性要求。 企业独立董事制度及执行力研究 2 1 2 独立董事制度的起源与发展 独立董事制度源于美国。早在2 0 世纪4 0 年代，美国证券交易委员会( u s s e c u r i t i e s a n d e x c h a n g e c o m m i s s i o n ，s e e ) 就通过了1 9 4 0 年投资公司法，规定 独立董事必须占管理投资公司董事会的4 0 以上。1 9 5 6 年，纽约证券交易所( n y s e ) 在修订上市审查规则时，就规定公开上市公司至少必须选任两位外部董事。独立 董事制度成为一项法定制度安排而兴起却是近二、三十年的事。1 9 7 7 年，经美国 证监会批准。纽约证券交易所引入一项新规定，要求美国上市公司“在不迟于1 9 7 8 年6 月3 0 日以前，设立并维持一个全部由独立董事组成的审计委员会，这些董事 不得与经理层有任何会影响他们作为委员会成员独立判断的关系”。1 9 9 0 年( 美国) 商业圆桌会议宣言正式提出：“大型上市公司的董事会应主要由不在公司内享有 管理职责的独立董事组成。此外，董事会的一些重要组成部分，如审计、薪酬、 提名委员会。都应由外部董事担任。”全美企业董事联合会蓝带委员会( b l u er i b b o n c o m m i s s i o n ，t h en a t i o n a la s s o c i a t i o no f c o r p o r a t ed i r e c t o r s ，n a c d ) 1 9 9 4 年发表 的报告强调：独立董事应在董事会中占多数。除美国外，英国、加拿大、法国、 日本等发达国家在2 0 世纪9 0 年代相继在上市公司中推行独立董事制度。根据世 界经济合作组织( o c e d ) 1 9 9 9 年的调查结果，独立董事占董事会的比例，美国为 6 2 ，英国为3 4 ，法国为2 9 。可见，发达国家已普遍将独立董事制度引入上 市公司治理。印度、马来西亚、墨西哥等发展中国家在2 0 世纪9 0 年代末以后也 将独立董事制度作为完善公司治理结构的一项重要举措而加以采用。 中国证券监督管理委员会在1 9 9 7 年1 2 月发布的上市公司章程指引中， 把建立独立董事制度作为“选择性条款”，指出：“公司根据需要，可以设立独立 董事”。1 9 9 9 年3 月2 9 日，国家经济贸易委员会和中国证监会联合发布关于进 一步促进境外上市公司规范运作和深化改革的意见，要求境外上市公司逐步建 立、健全独立董事制度，这份文件规定：“公司应增加外部董事的比重。董事会换 届时，外部董事应占董事会人数的1 2 以上，并应有2 名以上的独立董事( 独立于 公司股东且不在公司内部任职的董事) 。”上海证券交易所在2 0 0 0 年1 1 月3 日发 布的上市公司治理指引( 草案) 中，建议上市公司“应至少拥有2 名独立董事， 且独立董事至少应占董事总人数的2 0 ”。2 0 0 1 年中国上市公司推行独立董事制 度的步伐加快。先是中国证监会于1 月1 9 日发出通知，要求基金管理公司必须完 善治理结构，实行独立董事制度，其独立董事人数不少于公司全部董事的1 3 ，并 要求独立董事多于第一大股东提名的董事的人数。此后，经过几个月的酝酿，中 国证监会于8 月1 6 日发布了关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见， 第一次对独立董事的比例、任职资格或条件、提名和选举、职权范围、薪酬等问 题做了详细的规定。 硕士学位论文 2 1 3 独立董事制度的架构 引入独立董事，并不是行政命令可以解决的。哪些人彳。可以出任独立董事， 独立董事由谁提名和聘任，应如何工作，薪酬如何确定，任期多长，工作出现失 误应如何承担责任等等，这些问题需要建立一套完善的制度来加以解决，即以法 律、法规、公司章程等形式建立一套“独立董事制度”。 独立董事的一般规范。主要包括上市公司董事会中独立董事比例、独立董事 的任职资格( 含独立性要求) 、独立董事的职责权限、独立董事提名选举程序、独 立董事任期、独立董事更换等方面的规定。这些方面的问题一般应由相关的法律 ( 例如公司法、证券法等) 、法规做出原则性规定，具体细节由公司自行规 定( 在公司章程中做出规定，或制定公司专门的独立董事制度) 。 独立董事的工作规范。主要包括上市公司为独立董事有效工作所必须创造的 条件、独立董事工作的原则性要求( 如勤勉、谨慎等) 、独立董事必须关注的重点 问题、独立董事与董事会专门委员会( 如审计委员会、薪酬委员会、提名委员会 等) 的关系、独立董事参与董事会讨论以及表决的程序等方面的规定。 独立董事的激励制度。由于担任独立董事本身即是社会的极大肯定，因此出 任独立董事本身即可构成一种激励。另外，良好的工作氛围和工作条件也可以构 成激励。独立董事激励制度主要还是指独立董事的薪酬制度以及相关的绩效考评 制度，包括薪酬的构成、薪酬的金额、薪酬获取的约束条件等。同时，独立董事 责任保险制度可以减少独立董事的风险，在一定程度上具有激励效果，因此也可 将其归类为激励制度。 独立董事的约束制度。主要包括独立董事的法律责任及其承担方式、独立董 事民事赔偿制度、独立董事行业自律制度等。 独立董事制度的涉及面非常广，要使独立董事制度真正执行起来需要做的工 作还很多。上述划分只是一个粗略划分，各类制度之间的界限并不十分分明。 2 2 独立董事制度产生的理论依据 独立董事是英美法系国家完善公司治理结构的一项制度安排，产生的初期就 是为了增强董事会的“独立性”、加强对公司“内部人”的监控。两权分离、委托 一代理理论与“内部人”控制是其产生的理论根源。 2 1 1 所有权与经营权的分离 所有权与经营权的分离是股份公司的重要特点之一，它起源于2 0 世纪3 0 年 代，由于股份有限公司股权的分散和股份的自由转让，造成多数小股东实际很少 直接参与公司的经营决策，公司的经营权逐渐集中到经营者手中。 在古典企业中，所有权和经营权是合二为一的，出资者自己直接支配、管理 企业独立董事制度及执行力研究 和监督自己的资产，同时直接承担剩余风险，不存在公司治理问题，也不需要通 过一组制度安排来规范公司控制权和剩余索取权分配，不会产生所有者和经营者 的利益分歧。而在现代企业中，随着股份公司的产生，所有权和经营权分离，有 了权利的分离和相应的权利主体的多元化，需要通过公司治理来解决投资者和经 营者之间的利益分配和控制关系问题。两个利益主体之间的分割，自然产生了公 司行为的目标冲突，产生了两种权利和利益之间的竞争。现代股份制企业中，股 票所有者并不参与公司的经营管理，而经营管理者没有或只拥有少量股权，在这 种条件下，股东利益目标就可能与经营管理者利益目标发生偏离甚至冲突，在实 践中表现为损害股东利益的倾向。企业实行股份制以后，当所有者不再参与企业 的经营管理，经营管理者又只拥有小部分本公司的股权时，在某些条件下，利润 最大化的企业目标就有可能同经营管理者的利益发生冲突。所有权和控制权实现 完全的分离后，实际拥有控制权的管理者利用其手中的权利很可能会侵蚀所有者 的剩余索取权。为解决这一问题，股份公司出现了“董事会”这一机构，让董事 作为公司所有者的代表，负责对管理层进行监督。然而，董事作为一个“经济人”， 其个人利益与全体股东的利益也会存在矛盾，特别是董事长本人同时兼任公司的 管理者( 如c e o ) 时，这一矛盾更加尖锐。因此，人们开始考虑在董事会中引入 一定数量的、具有独特身份的外部人士即独立董事，以增强董事会独立监督的能 力。独立董事是随着“两权分离”、董事会监督职能弱化而出现的专职监督人。 2 1 2 委托代理理论 委托代理理论是信息经济学下的公司治理理论和公司治理结构的基本模式。 信息经济学是2 0 世纪6 0 年代以来经济学的一个重要研究领域，其对新古典经济 学的根本性突破表现在放弃对信息完全和无私性的假设。因此对古典管家理论提 出了质疑，一是由于经营者对自身利益的追求，没有任何理由或证据可以表明他 们是无私的，或者会天然地与股东的利益保持一致，信息完全的假设违背了客观 现实。这又表现为两个方面。一方面由于人的有限理性，人不可能拥有完全的信 息；另一方面，信息的分布在个体之间是不对称的。这两方面的修正，产生了委 托代理理论，并在过去2 0 多年的发展中真正占到主导地位。该理论的前提是，人 是理性的和自利的。该理论认为，委托人是出资人，它可以任命最高管理人员， 决定投资，并把经营权交由管理人员代理行使，具有全部控制权：代理人是经营 者，负责接受委托人的委托来经营企业，从而实现各自的目标。二者通过设计恰 当的委托代理契约届( 合同) ，全面、清晰地界定双方的责权利边界，使出资人和 经营者之间形成相互依存、相互制约的关系，共同提高企业运营效率，实现彼此 的目标。 委托代理理论认为，在现代企业制度两权分离的情况下，所有者将面临逆向 o 硕士学位论文 选择和道德风险 2 2 】。产生委托代理f , x l 险的原因有三：一是委托代理契约( 合同) 不完备，二是信息不对称，三是代理成本为正数。为了最大限度地防止逆向选择 和道德风险，世界各国纷纷建立了各具特色的公司监控体系，以德国、日本为代 表的国家在公司内部的组织机构中建立了监事会制度，而英美等国则在董事会内 部进行职能分化，设立专司监督工作的董事，即“独立董事”。其目的在于通过加 强董事会的独立性，构筑一个超越经理人角色之上的战略机构，实现其对执行董 事或经理层的选任和监督，以期解决委托代理中产生的问题。 委托代理契约的不完全性以及为解决契约不完全而建立的传统法人治理结构 ( 指没有独立董事参与的法人治理结构) 存在缺陷是独立董事产生的基本原因。 在实践中被证明，由于其内在机制存在缺陷，无法有效抑制和约束机会主义，因 此，独立董事以权力制衡者的角色进入董事会，并通过分解企业控制权来弥补传 统法人治理结构的缺陷【2 3 】。 2 1 3 内部人控制 按照现代企业理论，“内部人控制”指的是在两权分离的现代公司里，经理人 员实质上或法律上掌握了公司的控制权，他们的利益在公司的决策中得到了较为 充分的体现，从而损害所有者利益的行为。“内部人控制”有法律上和事实上的区 别。通过持有企业的股权而掌握了对企业的控制权，属于法律上的“内部人控制”： 内部人不持有本企业的股份，而实际上掌握了公司大部分控制权，属于事实上的 “内部人控制”。“内部人控制”是伴随着股份公司的发展而滋生的一种普遍现象， 在股权极其分散或股东缺位时，更容易出现这种现象。 在高度个人化和分散化的股权结构下，没有一个股东能够对公司形成有效控 制，因而容易导致内部人控制问题。股票市场的发展和股权高度分教化格局的出 现，使一个上市公司的股东往往是成千上万。对于分散的个人股东来说，一方面 由于获得的公司内部信息不对称而难以单独监督经营者；另一方面因为个人持有 股份所占比例太小，在对“参与成本”考虑的基础上普遍存在着“搭便车”的心 理，他们往往缺乏参与股东大会直接监督经营者的积极性。这样公司的控制权实 际掌握在经营者手中。美国就是在这样的情况下才创立了独立董事制度，力图通 过外部引进的独立董事对公司内部董事及经营管理层起到监督作用。 另外，在许多经济转轨国家的国有企业公司化、私有化的过程中，“内部人” 控制的倾向也较明显。这是由于中央计划体制完全退出和解体时形成权力真空结 构，导致企业经理层在企业内部构筑了不可逆转的管理权威，例如2 0 世纪7 0 、 8 0 年代的东欧国家。据此，日本学者青木昌彦把“内部人控制”定义为“在国有 企业公司化的过程中，先前的经理对公司重大控制权的夺取”，或“在私有化的情 况下，内部的人赢得了多数或可观的大宗股份，或当企业仍归国家所有时，在企 企业独立董事制度及执行力研究 业的战略决策中做到强烈维护内部人的利益”。 2 3 独立董事制度产生的法理基础 独立董事制度的逐渐流行与公司两权分离理论的发展密切相关，同时受到公 司社会责任理论和两大法系( 英美法系和大陆法系) 的公司治理理论在不同程度 上融合的影响。 2 3 1 现代公司制度 2 0 世纪初以来，现代公司制度己经发展成为主要的企业组织形式，其特点集 中表现为公司股权分散，所有权与经营权分离。早期的公司法试图通过股东大会、 董事会和经理层之间的责权划分来形成三者之间的制衡关系，以实现股东对公司 的最终控制。但实践中这种机制并没有有效地遏制住公司“控制权的转移”，即公 司的控制权从股东的手中逐渐转移到高层经理人员的手中，从而为经理层侵蚀股 东的权益提供了可能。在股权高度分散的今天，广大中小股东受成本及知识和经 验的限制，他们难以积极地参与公司的管理和决策，只能通过证券市场的股票买 卖来表达各自的意愿。所有权和控制权分离有利也有弊，在健全企业经营的同时， 也可能引起所有者监督机制的弱化，导致公司“内部人”控制【2 “。2 0 世纪6 0 年 代以来，管理层损害股东利益和社会利益的事件多有发生，许多大公司因此倒闭。 事实说明，单纯依靠外部资本市场和经理人市场的约束机制，并不能有效的防止 内部人控制以及由此产生的道德风险。在现代公司制度日益盛行这一背景下，独 立董事制度作为完善公司治理结构、制衡执行董事和管理层，保护股东权益不被 管理层侵害的有效措施而设置的。 2 3 2 社会实体理论 传统的企业理论根据“私权自治”原则形成公司财产权理论，但这种理论越