董事会和监事会.ppt

第4章董事会和监事会,主要内容,董事的制度及其职责义务,2,监事会的设置和运行,3,董事会制度的起源及模式,1,1.董事会制度的起源及模式,董事会制度的起源公司制企业所有权与控制权高度分散公司规模的扩大以及股东管理能力和精力的限制，导致企业的经营只能有专业经营人员负责。由于股东人数众多，受管理成本限制，只能每年举行为数不多的几次股东会，而无法对企业的日常经营作出决策因此，公司需要一个常设机构来执行股东会决议在股东会休会期间代表股东作重要决策的机构就是董事会,1.董事会制度的起源及模式,董事会职权我国公司法第四十七条董事会对股东会负责，行使下列职权：召集股东会会议，并向股东会报告工作；执行股东会的决议；决定公司的经营计划和投资方案；制订公司的年度财务预算方案、决算方案；制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；,1.董事会制度的起源及模式,董事会职权决定公司内部管理机构的设置；决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；制定公司的基本管理制度；公司章程规定的其他职权。,1.董事会制度的起源及模式,董事会的组成董事分类董事分类：,1.董事会制度的起源及模式,董事会模式单层制董事会：由执行董事和独立董事组成，这种董事会模式是股东导向型的，也称为盎格鲁撒克逊治理模式。,英美模式的董事会结构,1.董事会制度的起源及模式,董事会模式双层制董事会：由一个地位较高的董事会监管一个代表相关利益者的执行董事会。这种董事会模式是社会导向型的，也称为欧洲大陆模式。,德国模式的董事会结构,股东代表,董事会,执行职能,决策、监督职能,监事会,员工代表,1.董事会制度的起源及模式,董事会模式业务网络模式(businessnetwork)，或者说日本模式，特指在日本公司的治理结构。,日本模式的董事会结构,1.董事会制度的起源及模式,双层董事会特征真正意义上的双层制董事会以德国模式为代表，它建立在“共同决定”原则基础之上，并以监督职能为中心构建董事会。德国公司之所以具有双层制的董事会，是因为：历史传统的影响；德国证券市场不发达；作为大股东，主银行在德国公司中具有很重要的作用。本书认为,从治理角度分析,中国公司董事会模式应根据实际情况分门别类进行选择,1.董事会制度的起源及模式,单层董事会的次级委员会,常见的单层制董事会结构图,1.董事会制度的起源及模式,主要国家公司治理原则对专门委员会设置的规定,哪些委员会有用呢？,Nomi：提名委员会；Pay：薪酬委员会；Stra:战略委员会;Audit:审计委员会牛建波、刘绪光，2008，董事会委员会有效性与治理溢价，证券市场导报第1期,1.董事会制度的起源及模式,董事会的运行董事会的模式不同，其运行的机制也就不尽相同，本书主要以单层制董事会为例，来看看其董事会是如何有效运行：会议准备所需信息制定决策会议机制会议备忘录与集体责任,2.董事的制度及其职责义务,董事的任免制度董事资格年龄：我国未对董事最高年龄作出限制，对于最低年龄则规定，无民事行为能力或限制民事行为能力的人不得担任董事，从而排除未成年以前担任董事的可能资格：我国公司法规定五种情形不得担任公司董事持股规定：我国规定董事无需持有公司股份，但公司董事、监事、经理应当向公司申报持有的本公司股份能力和专业知识：至少包括会计和财务、国际市场、商务或管理经验等综合能力法人董事：有些国家允许法人担任董事，但需1名自然人成为法人董事的代理人。,2.董事的制度及其职责义务,董事的任免制度罢免和补选董事纽约州公司法和特拉华州公司法规定如果董事不尽职或不称职，只要半数以上股东投不信任票就可以罢免董事。如果董事是以累积投票方式选举的，则罢免该董事时也应进行累积投票示范公司法中允许董事会任命董事，补缺董事离职后的剩余任职期限无论补缺董事的席位期限有多长，都必须在下次股东会上重新选举。,2.董事的制度及其职责义务,董事的报酬制度单层制董事会制度下，即使由股东会决定董事薪酬也只是形式上的。有关的报酬具体数量一般由董事会下的报酬委员会来核定。双层制董事会制度下，一般将董事报酬决定视为监督董事的重要工具，并将决定权赋予监事会。我国公司法规定，股东会的职权包括选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；董事会决定公司经理、副经理和财务负责人的报酬事项。,2.董事的制度及其职责义务,董事会的独立性董事长与总经理或首席执行官（CEO）的两职状态两职合一和分任反映公司董事会的独立制度和公司执行层的自由程度我国两职合一现象比较严重，但近年来有下降趋势外部董事在董事会中所占的比例反映董事会的独立性,2.董事的制度及其职责义务,董事的义务（也称勤勉义务和诚信义务）善管义务董事必须忠实于公司董事必须维护公司资产董事在董事会上有审慎行使决议权的义务竞业禁止义务特定地位的人不得实施与其所服务的营业具有竞争性之的行为私人交易限制义务特定地位的人为自己或他人而与公司进行交易,2.董事的制度及其职责义务,董事的法律责任我国公司法中除规定董事在违反法律的情况下承担刑事责任外，还规定，董事会决议违反法律、行政法规或者公司章程，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负有赔偿责任。,2.董事的制度及其职责义务,董事责任免除美国规定只要董事的行为是在高级雇员、独立会计师和其他人员的帮助下为公司最高利益而忠诚地进行的，则可免除个人责任英国、法国在公司法中没有规定董事免除责任，在公司章程中规定股东会免除董事在某些事务上的个人责任我国公司法虽然对董事的义务和责任做了较充分的规定，但对于其免责却没有提及。,民生银行治理案例分析对“董事会虚化”与“一会独大”的思考,民生银行概况,1996年1月12日中国民生银行成立，是我国首家主要由非公有制企业入股的全国性股份制商业银行,民生银行组织结构图,民生银行超前的公司治理(1/2),民生银行成立伊始，就确立了较好的公司治理架构，明确并严格规定了“三会”和高级管理层的职责：股东大会是公司的权力机构；董事会对股东大会负责，执行股东大会的决议，决定公司的经营计划和投资方案，决定聘任或者解聘行长；监事会负责对银行财务以及董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督；行长对日常经营管理全面负责。,在上市过程中，民生银行在公司治理方面最超前的举措就是在行业内率先聘请外部董事，也就是后来的独立董事。2003年，公司参照国际经验制定通过了董事会议事规则和股东大会议事规则两个规定。按法定程序设立了董事会战略发展及风险管理委员会、审计及关联交易委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会。2004年，民生银行高级管理人员实行新的年薪制管理办法，进一步将管理人员薪酬收入与管理水平、经营业绩挂钩。,民生银行超前的公司治理(2/2),民生银行强大的董事会(1/3),2006年7月16日，民生银行董事会换届选举完成，新一届董事会提出“高效”和“透明”的董事会运作主题，将充分发挥独立董事和董事会专门委员会的职能作用作为突破口，进一步进行制度改革和创新，提高了董事会科学决策水平，强化了董事会的战略管理职能，并努力改善经营管理和风险管理水平。,目前民生银行的第四届董事会共有董事成员18名，其中董事长一名，副董事长2名，股东董事9名，独立董事6名，执行董事3名。董事会下设包括战略发展、风险管理、审计、提名、薪酬与考核、关联交易控制六个专门委员会，除了战略发展委员会，其他五个专门委员会都是由独立董事担任主席。民生银行董事会下设6个专门委员会，其中5个委员会主席是由独立董事担任的。,民生银行强大的董事会(2/3),董事长董文标上任以来专注地做着三件事：五年规划、公司治理，以及如何充分发挥董事能量。民生银行董事长董文标：董事会有多强，商业银行才有多强！民生银行董事、高管、监事享有较高的薪酬水平,其中税前薪酬600万元以上的有九人，董事长薪酬高达1748.62万元。,民生银行强大的董事会(3/3),董事会下设的6个专门委会除了战略发展委员会的主席由董事长董文标兼任外，其余5个委员会全部由独立董事担任主席，他们是：提名委员会主席高尚全、审计委员会主席和关联交易控制委员会主席张克、薪酬与考核委员会主席吴志攀、风险管理委员会主席王松奇。董事会下属几个委员会都设了秘书处，具体负责独立董事上班及专门委员会工作的相关事宜。,完善的董事会专业委员会(1/3),民生银行于2007年2月修订了董事会议事规则。新议事规则规定：正确处理董事会专门委员会、董事会非决策性会议与董事会决策会议之间的关系，充分发挥董事会专门委员会的作用，努力把非决策性会议办成全体董事信息共享、沟通协调、达成共识的交流平台。为了强化专门委员会的作用，修订后的议事规则规定：决策性会议提案原则上由董事会专门委员会提出；其他有权提案人提出提案的，应先由相应的董事会专门委员会研究讨论，通过后再提交董事会。,完善的董事会专业委员会(2/3),根据年度工作目标，董事会6个专门委员会2007年合计召开33次会议，供讨论审议57项提案，其中战略发展委员会全年共召开14次会议，审议19项提案，审计委员会全年召开5次会议，共审议12项议案。,完善的董事会专业委员会(3/3),独立董事“豪华阵容”,#，原国家体改委副主任，现任中国经济体制改革研究会会长；#，曾任北京大学副校长，现任北京大学常务副书记；#，中国注册会计师协会副会长，信永中和会计师事务所董事长；#，中国社会科学院研究员、金融研究中心副主任。#，曾任中央统战部常务副部长、中共云南省委副书记；#，曾是香港恒生银行总行大中华业务区总裁，曾就职于东京银行、加拿大皇家银行等多个跨国银行。,勤勉的独立董事,独立董事上班的主要工作是：研究所属委员会的工作事项；研究并确定委员会提出的议案；听取管理层或总行部门的工作汇报；讨论制定相关制度等。自2007年3月份开始实施了独立董事到行内上班制度，规定独立董事每月上班1-2天，并为独立董事安排了专门办公室和办公设备。目前6名独立董事均能按规定上班。根据民生银行提供的数据，从2007年3月份开始实施独立董事上班制度到2007年末，公司6名独立董事累计上班50余个工作日，约见管理层及相关部室人员20余次，共提出建议50余项。,民生银行赢得了较高声誉,银监会拉响民生银行公司治理警报,民生银行(600016.SH)作为我国第一家由民营企业发起成立的股份制商业银行，其公司治理备受关注。同为上市银行，证监会、银监会都加强了对其公司治理的监管和检查。2008年05月27日，21世纪经济报道，报道了银监会检查组检查的结果。结果发现董事会存在“违规”现象。,董事会与管理层的权力边界模糊,董事会与管理层的权力边界不清晰，高管缺乏配置人力资源的权力，分行行长的提名程序没有得到有效履行。民生银行董事会提名委员会2007年第一次会议讨论分行行长、副行长提名与任免问题时，当时就有委员提出要协调董事会、党委和经营管理层之间的关系。,利益同化的薪酬制度,民生银行董事、监事薪酬制度第8条规定，“董事长、监事长在本行领取薪酬，金额为行长薪酬的1.5倍”。董事长、监事长与行长的职责存在较大的不同，因此决定薪酬的考核标准也应存在差异。银监会有关人士认为，“这样的薪酬安排，无法合理评估董事长、监事长的业绩，并且董事长、监事长和行长的薪酬利益来源的基础相同，不利于相互之间的制约和监督。,董事提名的违规,股份制商业银行公司治理指引规定，同一股东不得向股东大会同时提名董事和监事的人选；同一股东提名的董事(监事)人选已担任董事(监事)职务，在其任职期届满前，该股东不得再提名监事(董事)候选人。但民生银行股东单位东方集团向董事会和监事会均派出了成员。,监事会有效履行程度较低,此外监管部门还发现，民生银行的监事未能有效履行对董事会的监督作用，监事会对于如何检查和评估董事会的尽职情况监督工作不到位。监事会对各专门委员会在风险管理、绩效考核，特别是关联交易审批等方面是否尽职没有制定专门的方案，也没有开展评估。,董事会存在履职缺陷（1/2）,2007年，国家出台多项重大宏观调控政策，涉及房地产等诸多领域，银监会也提出了根据资本规模合理控制贷款增速、调整信贷结构等多项要求，但是，民生银行董事会没有对此进行专题研究，以落实国家和监管部门的相关政策和要求。2007年上半年，民生银行的新增人民币贷款已经超过了去年全年的总量。民生银行董事会没有确定民生银行在市场风险管理方面的偏好类型，同时也未明确可以承受的市场风险水平，可从事的业务品种、相关的风险限额等，没有履行董事会对银行市场风险进行决策、管理和监督的责任，违反了商业银行市场风险管理指引第八条内容中对董事会的要求。,民生银行虽然制定了资本充足率达标的中长期目标，但没有建立具体的实施方案，包括中长期风险资产预测、盈利预测、资本可能缺口以及相关补充规划，有关监管部门无法判断资本充足率中长期目标的可行性和严肃性。民生银行总是在资本充足率达到或接近警戒线时才采取临时性的应急措施，导致2006年大部分时间资本充足率低于监管警戒线，资本管理工作比较薄弱。这说明，民生银行董事会没有形成完善的资本管理机制。,董事会存在履职缺陷（2/2）,董事会超范围授权,民生银行董事会第二次临时会议审议通过了接收运营炎黄艺术馆暨组建民生现代艺术馆的议案。该议案内容主要是，由民生银行指派馆长组成管理团队运营炎黄艺术馆至少10年，预计每年管理运营费用为600万元。另外，民生银行将组建民生现代美术馆，由民生出资注册，以收藏、陈列、展览中国现代美术作品，民生银行将在每年财务预算中列支专门的额度用于艺术品收购。银监会的检查发现，民生银行有些董事会决议已经违反了商业银行法和相关法规的要求。该议案超出了银行经营范围。,重大事项表决违规,股份制商业银行董事会尽职指引第34条明确指出，特别重大的事项不应采取通讯表决形式，这些事项由银行章程或董事会议事规则规定，但至少应当包括利润分配方案、风险资本分配方案、重大投资、重大资产处置、聘任或解聘商业银行高级管理层成员等。民生银行发行混合资本债券、设立合资基金管理公司等重大事项，均以通讯方式表决。检查组认为，这不利于董事充分研究、讨论具有重大影响的议案，同时，通讯表决也没有说明采取通讯表决的理由，违反了上述规定。,专业委员会越权决策（1/2）,民生银行第四届董事会战略发展委员会第一次会议审议研究了激励政策：建立董事会奖励基金；建立融资和投资并购工作奖励制度；对第三届经营班子实施5000万元一次性奖励；对股权分置改革领导小组和相关人员实施2000万元一次性奖励。检查认为，民生银行的上述事项明显超越该委员会职责范围，违反了相互制衡的原则，上述做出奖励决定的人员大多既是“运动员”又是“裁判员”。,股份制商业银行董事会尽职指引第36条规定，董事会可以根据需要，设立专门委员会，专门委员会经董事会明确授权，向董事会提供专业意见或根据董事会授权就专业事项进行决策。然而，民生银行董事会战略发展委员会在没有上报董事会审议的情况下，将中国民生银行投资并购管理办法下发执行。检查组认为，该办法规定，经战略发展委员会办公室同意，投资并购小组可与有关方面草签交易主要条款和投资并购协议等文件，但董事会并没有授权战略发展委员会草签协议的权力。,专业委员会越权决策（2/2）,民生银行治理的新进展,2008年1月28日召开的第四届董事会第十五次会议上审议并通过了关于修改董事、监事以及高级管理人员薪酬制度的议案、中国民生银行股份有限公司董事、监事薪酬制度(2008修订草案)以及中国民生银行股份有限公司高级管理人员薪酬管理制度。上述三份文件取消了董事长、监事长及行长之间薪酬1.5倍的约束。,民生银行治理的新进展,民生银行2008年4月25日召开的第四届监事会第十次会议上，9位监事全票通过了中国民生银行监事会对董事、高级管理人员履职监督试行办法的决议、关于中国民生银行高级管理人员离任审计试行办法的决议。,民生银行治理的新进展,2009年7月中旬，民生银行董事会下发了关于对中国民生银行董事会风险报告制度征求意见的函的要求，民生银行风险管理委员会迅速要求各相关部门对此进行反馈。在充分考虑了反馈的意见和建议之后，8月初民生银行董事会正式发布了中国民生银行董事会风险报告制度。,监事会治理,3.监事会的设置和运行,监事会的设置公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥,美国公司治理结构模式,3.监事会的设置和运行,监事会的设置设立监事会，且监事会的权力在董事会之上,德国公司治理结构模式,3.监事会的设置和运行,监事会的设置设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构,日本公司治理结构模式,3.监事会的设置和运行,我国监事会的相关规定我国公司法所表述的监事会公司法第52条和第124条国有企业监事会暂行条例所表述的监事会国有重点大型企业监事会由国务院派出，对国务院负责，代表国家对国有重点大型企业的国有资产保值增值状况实施监督公司法第五十四条规定：监事会或者监事行使下列职权,中国的公司治理框架,股东大会,监事会,董事会,独立董事,高管人员,股东监事,员工监事,选聘,选聘,监督,监督,选聘,监督,3.监事会的设置和运行,我国监事会运行机制监事会的监督主体公司除控股股东以外的其他所有利益相关者当中，中小股东、公司职工和银行的利益与公司的利益相关性最大，最具有参与监督的动机和能力明确监事会的监督主体，强化公司内部监督机制应该：为中小股东参与监事选举提供高效、便捷和低成本的途径保证职工利益在监事会中得到充分体现支持其他利益相关参与监督,3.监事会的设置和运行,我国监事会运行机制监事会的监督内容在监督重点方面，我国监事会监督和董事会监督的侧重点是不同的在监督范围方面，监事会的首要监督任务是财务监督，但不应局限于财务监督在监督手段方面，应强调构造监事会的事前、事中、事后全程监督机制原则维护出资利益不干预企业日常经营发现问题，及时向股东报告,ST银广夏：变味监事会的“三声拍案惊奇”案例来源：牛建波、钱先航，2010，董事会第2期。,ST银广夏,2001年的银广夏财务造假事件曾经使得整个资本市场为之震动，被称为中国的“安然事件”。此事件也经常成为各类研究中的反面案例但是最近ST银广夏又引起了人们的关注，这次主要是因为自2009年12月7日以来，公司监事会三次“呛声”董事会，要求罢免董事长，甚至要诉诸法律，这不得不让人拍案惊奇。,前因,事件的起因是一份转债协议。由于经营不利，银广夏下属子公司欠下了农业银行1.8亿元的债务。2008年5月，中国农业银行、银广夏、浙江长金实业有限公司（以下简称为浙江长金）签署了一份转债协议：浙江长金承接银广夏下属子公司对农业银行的全部债务，银广夏对债务人变更后的债务继续承担担保责任。作为补偿，银广夏将原计划向农业银行定向转增股票抵偿债务改为向浙江长金定向转增股份。农业银行也同意在浙江长金履行完还款责任之日，或获得股票质押之日解除银广夏就债务提供的担保责任。,银广夏,浙江长金,农业银行,1.8亿,定向增发,前因,这本是一项正常的转债协议，但问题在于当银广夏根据协议于2009年1月16日将定向转增的股份转让给浙江长金后，浙江长金并未向农业银行全额支付债务，也未办理股份质押手续更严重的是，浙江长金刚刚获得转让的股份已被公司的其他债权人全部质押冻结，结果就是农业银行未能按协议规定解除银广夏的担保责任，致使银广夏面临巨大的担保债务风险。,第一声：重新选举董事长,自2009年8月17日监事会通过决议否决董事会提交的2009年度半年报开始，银广夏监事会开始了对董事长的“呛声”过程。1.2009年12月7日达到第一次高潮，监事会召开会议，否决董事会决议的关于的议案，认为董事长朱关湖同时担任浙江长金的法人代表，与该议案存在关联关系，不应行使表决权；同时，监事会披露在浙江长金1月16日取得公司股权后，在短短6天之后就将股票质押给第三方自然人吴海龙，表明浙江长金自始就没有按照合同约定将股票质押给农业银行的意向。认为自1月份浙江长金进行质押一直到11月底，面对董事及监事会的质询，朱关湖作为董事长，一直隐瞒故意违约并向他人质押股票的事实、导致公司承担巨额债务风险的事实据此，监事会认为董事长朱关湖“已经明显不适合继续担任公司局主席的职务”，并建议立即召开会议，重新选举董事长。,第二声：涉嫌合同诈骗，罢免现任董事长,作为回应，董事会迅速召开紧急会议，于12月7日当天就发出了紧急通知，并于次日召开董事会会议。根据决议，朱关湖及另一位关联董事回避了议案的表决，最终已5票赞成、2票反对的结果重新审议通过了议案，声明若浙江长金不履行此前11月19日出具的承诺函，在12月10之前付清欠款并通知农业银行解除公司的担保责任，银广夏董事会将启动担保风险防控预案。其实这一方案从一开始就受到了来自公司高层的明确质疑，认为其中的一些条款含糊其辞，过于草率，事实也证明这一预案并没有起到实质性的作用,第二声：涉嫌合同诈骗，罢免现任董事长,截至10日，公司并没收到浙江长金已履行承诺的通知，也没有收到农业银行解除公司担保责任的通知，董事会决定启动防控预案。根据这一预案，公司可以通过不为浙江长金办理所持股份解售手续来保证其履行承诺函内容，且如果浙江长金再次违约，公司将保留通过司法程序追究相关责任人的权利。第二次：监事会于12月14日再次召开会议，称公司整改不力，无任何实际效果，根本原因在于董事长朱关湖同时担任浙江长金董事长。基于朱关湖主动将股票质押给第三方自然人，且至12月7日浙江长金获得股票的限售期限届满，因此监事会认为浙江长金“涉嫌合同诈骗”，建议董事会立即向司法机关报案，并冻结其持有的公司股票，以避免股票被转让；再一次建议董事会召开会议罢免朱关湖的董事长职务，重新选取董事长。,第三声：向公安机关报案，免除董事长及其董事职务,迫于压力，公司董事会于12月15日召开会议，审议通过了整改报告书，也制定了相关的责任人。报告书责成浙江长金向农业银行提供资产质押或担保，以解除公司的担保责任，并限定浙江长金于12月21日之前向公司提供用于担保的资产清单、评估报告等可供判断其资产和股权有效性的文件。此外，报告书还要求朱关湖在12月22日前提供浙江长金股权质押及轮候冻结的具体情况和相关法律文书。,第三声：向公安机关报案，免除董事长及其董事职务,但从实际执行情况来看，报告书的效果不明显，监事会于12月28日又一次召开会议。12月21日监事单河收到朱关湖提供的可用于担保的所谓集安嘉禾生态农业有限公司核实生物资产价值项目资产评估报