劳动合同的概述.docx

劳动合同的概述劳动合同的概述 用人单位与劳动者建立劳动合同关系，目的是非常单 纯的，就是为了使用劳动力。劳动力是看不见、摸不着的， 隐藏在劳动者的肌肉和大脑里面。用人单位如果要用的话， 就得让劳动者亲自到单位来。劳动力既然跟劳动者人身密 不可分，那么，签订劳动合同的劳动者要履行劳动义务， 必须亲自到场，这样劳动合同就具有了人身性。 今年五一，某个网络技术公司决定全体员工放假，每 天只留一个技术人员值班，主要是防止黑客攻击网络。 于是，公司技术部的几个技术人员就排班，其中年轻 的技术人员小李被排到了 5 月 3 日值班。他得知这个消息 以后，觉得这个安排跟自己的私人安排发生了冲突，因为 在两个月之前，他已经和女朋友报了一个旅行团，准备五 一期间去某个旅游胜地，所有手续都办好了，就等五一放 假了。公司突然说加班，小李就开始发愁了。他试图请其 他同事帮他一下，结果大家都说挺忙的，没人替他值班。 但是旅游计划还得实施。于是，小李就另想一个办法， 找到自己的老同学，对他说：“我五一要去旅游，单位又 要求值班，能不能帮我一下，反正单位就一个人值班，我 把钥匙给你，没人会发现。你只需要帮我做一些日常维护 就行了，你也是学这个专业的，也很在行”在小李的 “威逼利诱”下，他的同学终于勉为其难地答应了。 五一放假了，小李就按计划出去旅游了。5 月 3 日，小 李的同学如约来替他值班。非常不幸的是，在路上他的同 学发生了交通事故，撞断了一只胳膊。事情发生之后，他 的同学就找小李所在公司的领导交涉，说：“我是去你们 单位上班的路上发生的交通事故，按照工伤保险条例 ， 上班途中发生的机动交通事故都是工伤。 ”要求该公司给他 认定为工伤。 点评：案例中的这种情况能认定为工伤吗？肯定不能。 因为劳动合同带有人身性，劳动者履行劳动合同必须亲自 到场，不可以用代理制度。也就是说，不能通过授权或者 委托的方式，由别人替他履行劳动合同。案例中的小李私 下里找同学替他履行劳动合同，这本来就是错的，所以小 李所在的公司根本用不着承担责任。如果有问题，也是他 们两个私人之间的问题，跟小李所在的公司没有关系。 劳动合同的人身性会给人力资源工作带来哪些影响呢？ 增加复杂性。很多人力资源主管可能都有这样的体会： 工作很烦，永远有一堆事务性的工作，老是有人有意见， 自己好像什么也做不好，或者说自己做得再好，也还是有 人有意见，比如说班车、午餐、宿舍永远都有问题。 但是实际上想一想，班车、午餐、宿舍这些事是 用人单位应该管的吗？企业跟员工签订劳动合同后，其主 要的义务是什么？向员工支付报酬，缴纳保险，提供其他 福利至于员工上班怎么来，中午吃什么，晚上住哪 儿跟企业有关系吗？跟企业没有关系的话，为什么企 业要管这些事？企业当然要管，因为劳动合同带有人身性， 劳动者要亲自到场履行劳动合同。人一到单位，跟人有关 的所有事就都来了，所以企业就得管员工的衣食住行。如 果企业不管，员工就会说：“我生活上的很多问题都解决 不了，我就没法好好干活。 ”所以，企业必须履行很多配合 性的义务，这就是劳动合同的人身性给人力资源工作带来 的多面性和复杂性。 人身性带来了企业处理员工问题手段的单一性。 有一天，某企业的部门经理找到人力资源部经理，说： “你说当时招进来的特别优秀的那个人，现在我们用不了， 我退给你，你来安置吧。 ”人力资源部经理很纳闷，反问道： “这个员工我们全面考察过，确实很优秀，而且你在一开 始的时候，不是也说这个人很优秀吗？”部门经理说： “论业务水平，他是很优秀，就是现在我也承认这一点， 但是他有一个缺点脾气不好。他已经跟我们部门的三 十多个人都打过架了，我们部门就三十多个人。现在我没 法安排工作，每个人都拒绝跟他合作，还说，如果非要跟 他合作不可，就宁可辞职。我总不能让大家都辞职，就留 他一人吧？所以我只能把他请出去，这样部门的人就相安 无事了。所以这个人就拜托你处理了。 ” 不可否认，那个坏脾气的员工的劳动力确实是优质的， 但是由于他性格上的缺陷，导致他无法很好地履行劳动合 同。在这种情况下，企业的处理手段一般都很单一，只能 跟他商量解除劳动合同。 没办法，人力资源部经理只好通知那个员工，说要解 除劳动合同。那个人听了，顿时暴跳如雷，大吵道：“解 除合同？你什么意思！你知道解除合同对我意味着什么吗？ 你别看我现在月薪一万，我前两个月刚贷款买了房子，每 月要还七千元的贷款；我的孩子上了一个全日制的幼儿园， 每月要花两千多。我每个月的工资就够这两项支出，日常 生活全靠我媳妇那点微薄的收入来支撑。现在你要跟我解 除劳动合同，还不如把我从 18 层楼上推下去” 点评：面对这种情况，做人力资源管理工作的人确实 有点尴尬：一方面，你的职务要求你必须要替企业考虑， 维护企业的利益；另一方面，同样是员工，难免会兔死狐 悲。 劳动力的折旧。劳动力其实也是使用或者占有之后不 能再生的东西，一个员工，当他三十多岁的时候，具有优 质的劳力。但他到了 59 岁时，身体差了，脑筋也不灵活， 劳动力就变得劣质了。也就是说，他的劳动力经过那么多 年的折旧，到了 59 岁其实就剩一点残值了，到了 60 岁就 叫“劳动力报废” ，当然女同志可能还要更早一点。 因此，企业不可以跟退休以后的员工再签劳动合同， 或者继续履行劳动合同。但是企业仍然可以用退休以后的 员工，这就要跟他建立民事上的劳务合同，或者建立雇佣 合同关系。虽然从劳动法的意义上讲，一个人到了退 休年龄，已经丧失了劳动权利能力，但他是自然人，可以 行使自己的民事权利能力和民事行为能力，为任何个人或 者企业提供劳动。 既然劳动力的折旧要体现在人身上，而企业的通常做 法是，员工工作，企业支付报酬。报酬里有劳动力的折旧 费体现吗？没有。因为企业只是根据员工的表现和业绩支 付相应的报酬：业绩好，可能拿的奖金多；业绩差，可能 拿的奖金少。 那么企业怎么去支付劳动力折旧费用的呢？就是除了 支付给员工工资以外，还要每个月给员工缴纳社会保险， 社会保险实际上是劳动力折旧的一种体现。当一个人在不 同单位工作的时候，不同单位给他缴纳社会保险，等他到 了退休年龄，就可以享受这种权益。 4劳动合同具有隶属性 任何合同都有平等性，劳动合同也不例外，但是劳动 合同还有隶属性。前面提到，劳动合同有人身性，劳动者 必须亲自到用人单位履行劳动合同。用人单位在每天的八 小时工作时间里面，要给劳动者分配工作。劳动者必须为 用人单位分配的工作提供劳动，用人单位不允许劳动者在 工作时间做其他的事，否则劳动者就是违纪，准确地说叫 违约。因为用人单位已经通过劳动合同购买了劳动者这八 个小时的劳动力，也就是说，其劳动力的使用权、支配权 都已经转让给用人单位了，劳动者自己不可以再使用。从 这个意义上来讲，劳动者的人身自由都已经让给用人单位 了。 员工与企业的隶属关系。既然大家都到企业里来上班， 企业就要对员工进行管理，因此制定了各种规章制度，这 些制度其实就界定了员工与企业的隶属关系，员工必须服 从企业的规章制度，而企业不需要同员工商量。没见过哪 个企业对员工说：“我们要加工一种产品，加工的工序是 这样的，你们看看同意不，不同意我们就改，只要你们把 产品制造出来就行。 ” 所以说，企业的规章制度对于员工来讲，是一种管理 的手段，员工要服从，法律上也是这么规定的。 劳动合同 法第四条规定：“用人单位应当依法建立和完善劳动规 章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。 ”而劳 动者应当遵守企业的规章制度和劳动纪律。这就是隶属性 的体现，即在经营及生产过程当中，员工要服从企业制定 的规章制度。用人单位和劳动者应当平等自愿，协商一致， 签署规章制度。 隶属性给企业管理带来的问题。这种隶属性也给人力 资源工作带来很多麻烦，因为有些人不懂劳动合同的这个 关系，在遇到问题的时候，就不清楚该怎么处理。比如在 管理员工，或者是在工作当中处理某个问题的时候，有的 企业就会想，这个问题好像在劳动合同当中没有涉及，如 果要求员工去做没有约定的事情，他们不愿意做怎么办？ 我可不可以强制他们去做？如果强制，好像不符合合同的 要求；不强制，这又是一项非做不可的工作 其实产生这种矛盾的想法是完全没有必要的。因为劳 动合同虽然具有平等性，但也有隶属性。在有些方面，员 工和企业是隶属关系，而不是平等关系。隶属性是劳动合 同非常独特的特点，民事合同就很简单，因为它只有平等 性，签订合同的双方，没有任何一方会凌驾于对方之上。 但是劳动合同就比较复杂，既体现平等关系，又体现隶属 关系。 运用平等关系和隶属关系处理问题。在具体工作当中， 到底什么时候用平等关系来处理问题，什么时候用隶属关 系来处理问题呢？很简单，凡是应该用劳动合同调整的事， 或者说劳动合同里涉及的内容，就应该用平等的关系去处 理，也就是说按照合同约定来操作。如果合同里没有约定， 或者约定不明确，就要跟员工商量，不可以强迫员工按照 企业的要求去做。但如果是企业各种制度规定的内容，那 么企业有权要求员工遵守，或者服从。员工想不接受、不 服从，那是他自己的过错。 与工会协商制定企业规章制度。不过， 劳动法施行 了十多年以来，在具体的操作中，确实出现了有些企业滥 用规章制度的现象，把不该由制度规定的东西也用制度的 方式来强加给员工，甚至出现了很多不公平、不合理、严 重侵犯员工合法权益的“规章制度” 。于是， 劳动合同法 立法时采用了一个办法，使企业的内部制度变得比较公平 和合理。 劳动合同法第四条规定：“用人单位在制定、 修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动 安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额 管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项 时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和 意见，与工会或者职工代表平等协商确定。 ” 其中， “经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案 和意见，与工会或者职工代表平等协商确定”这一内容就 要求，以后企业在制定规章制度时，并不是想怎么定就怎 么定，而是必须有一个民主参与的环节，这样就大大提高 了企业规章制度的合理性和公平性。 但在实际操作中，也会产生一些问题，比如有的企业 没有职工代表大会，那么只能通过全体职工讨论来决定。 但有的企业规模很大，在全国各个地区都有分公司，全体 职工讨论也无法实现，怎么办？其实这种情况也好处理， 因为讨论并不一定是面对面的口头讨论。企业也可以通过 书面的形式，或者把拟定的规章制度草案发给各分公司， 让各分公司分别找员工征求意见，或者进行讨论。 总而言之，企业的规章制度要先民主再集中，即先通 过民主的方式讨论，把方案提出来，再由企业或工会协商 确定下来。 关于制定企业规章制度，我个人认为，企业不要盲目 进行，不能动辄提出一个想法，让大家各抒己见。这样做， 只会导致混乱。因为员工可能是替企业着想，也可能是替 自己着想，如果每个人都替自己着想，这样就没法形成可 执行的草案。所以企业应该先拿出一个草案，提交职工代 表大会。然后由职工代表大会或者该员工提出修改意见， 或者让员工表决。 这里要注意的是，企业制定规章制度要通过一个民主 程序，比如说经过职工代表大会表决，只要有二分之一以 上的人赞成就可以了，并不是每一个人都同意才行。 在制定规章制度的过程中，如果有些职工，或者是工 会认为规章制度有问题的，他们有权向企业提出，而企业 要用原程序进行修改，不能绕过原程序。否则，修改的内 容是无效的。比如规章制度最初是由职工代表大会通过， 再同工会协商确