参考答案版———知识产权阶段练习一(总论)

知识产权阶段练习一知识产权阶段练习一 班级：班级： 学号：学号： 姓名：姓名： 成绩：成绩： 一、单项选择题（在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内）。一、单项选择题（在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内）。 1-5：DADAA 6-10：ACBCC 11-13:BCB 1. 知识产权的客体不包括（ D ）。 A.智力成果 B.经营性标记 C.专利技术 D.特定的行为 2. 知识产权是一种（ A ）。 A.无形财产权 B.所有权 C.债权 D.诉权 3. 下列权利中不属于工业产权的是（ D ）。 A. 专利权 B.商标权 C. 集成电路布图设计权 D. 著作权 4、在下列各项中，不属于工业产权保护范围的是（ A ） A.日出日落电影文学剧本 B.可口可乐商标 C.断路器生产工艺专利 D.内联升厂商名称 5、以下诸选项中不属于广义知识产权范围的是（ A ） A无形财产权； B产地标记权； C商号权； D商业秘密权。 6、国际上第一部专利法（关于知识产权保护的法律规范）是（ A ） A英国的垄断法规； B英国的安娜法令； C美国的专利法； D日本的专利法。 7、为鼓励知识创作而授予作者及购买者就其已印刷成册的图书在一定期限内之权利法为称为（ C ） A我国第一部著作权法； B美国第一部著作权法； C世界上第一部著作权法； D世界上第一部国际公约。 8、我国目前业已形成的是以（ B ）为龙头的保护知识产权的法律体系。 A、反不正当竞争法 B、民法通则 C、合同法 D 著作权法 9、世界上最早的商标法是（ C ）。 A、中华人民共和国商标法 B、美国兰哈姆法 C、法国备案商标保护法令 D、法国知识产权法典 注注: : 尽管 1618 年英国就出现了处理商标权纠纷的判例，但最早的商标成文法应当被认为是法国 1809 年的备 案商标保护法令。1809 年，法国颁布了第二部备案商标保护法令，申明商标权应与其他财产权一样受到保 护;1857 年，法国又颁布了关于以使用原则和不审查原则为内容的制造标记记和商标的法律，首次确立了已注 册为基础的商标法律制度,是世界上第一部具有现代意义的商标法。此后，许多国家纷纷效仿 10、知识产权的保护对象是（ C ）。 （可以说是“智力成果、知识产品、知识信息”， 见附注 2） A、有形物 B、无形物 C、信息 D、权利 11、下列哪种表述是正确的（ B ）。 A、知识产权法属于经济法 B、知识产权法属于民法 C、知识产权法是一个独立的法律部门 D、知识产权法属 于行政法 12、侵害知识产权赔偿责任的归责原则是（ C ）。 A、无过错责任原则 B、公平责任原则 C、过错责任原则 D、严格责任原则 13、我国知识产权法确定的侵害知识产权的赔偿原则是（ B ）。 见附注 1 A、惩罚性原则 B、补偿性原则 C、惩罚性原则为主、补偿性原则为辅 D、补偿性原则为主、惩罚性原则为辅 二、多项选择题（在每小题列出的四个备选项中有二至四个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。二、多项选择题（在每小题列出的四个备选项中有二至四个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。 ） 1-5：DADAA 6-10：ACBCC 11-13:BCB 1.BD 2.ABCD 3.ABD 4.CD 5.AC 6.CD 7.AD 8.ABCD 1、对于（ BD ），不授予专利权。 （产品发明、技术发明） A. 能制造伪钞的复印机 B. 疾病的治疗方法 C. 动物品种的生产方法 D. 智力活动的规则 2、我国知识产权法的渊源包括（ABCD ）。 A、宪法 B、合同法 C、我国参加的国际条约 D、最高人民法院的司法解释 3、知识产权法调整智力成果、商业标志和其他信息的（ABD ）关系。 A、归属 B、利用 C、创造 D、交换 4、属于工业产权的知识产权有（CD ）。 A、著作权 B、著作邻接权 C、专利权 D、商标权 5、知识产权是（AC ）。 A、对世权 B、对人权 C、支配权 D、请求权 注：1.对世权，又称绝对权，是指其效力及于一切人，即义务人为不特定的任何人的权利。它的义务人是不特定 的任何人，即任何人均负有不妨害权利人实现其权利的义务。对世权的主要特点在于，权利人可向任何人主张权 利，权利人不须借助义务人的积极行为就可实现其权利。对世权的主体一般不必通过义务人的作为就可实现自己 的权利。各种人身权、所有权和其他物权等都属于绝对权。 2. 对人权，又称为相对权，是权利效力所及相对人仅为特定人的权利。相对权的效力仅仅及于特定的义务人。如 债权，债权人仅能向特定债务人主张权利。 3.区别债权和物权，债权是相对权，权利人只能对特定的相对人主张权利。物权是绝对权，其权利人是特定的， 义务人是不特定的，即物权人以外的所有其他人都负有尊重物权人直接支配物并排除他人非法干涉的义务。 6、不具有法定时间性的知识产权有（ CD ）。 A、著作权 B、专利权 C、商标权 D、商业秘密权 7、具有财产权和人身权双重权利的知识产权有（AD ）。 A、著作权 B、专利权 C、商标权 D、表演者权（表明身份、保护形象不受歪曲） 8、侵害知识产权赔偿责任的构成要件有（ ABCD ）。 A、行为人实施了侵害知识产权的行为 B、权利人有财产损失 C、行为人的侵权行为与权利人的损失之间有因果关系 D、行为人有过错 注：关于民事责任的一般构成要件的理论或学说 （1）三要件说。认为应包括过错、损害事实、损害事实与行为之间的因果关系，类似于倾销的界定。 （2）四要件说。认为应包括行为的违法性、损害事实、损害事实与行为之间的因果关系、过错。绝大部分学者及 司法实践均采取的是采纳的四要件说。 （3）五要件说。认为构成要件包括：行为、侵害权利、故意或过失造成损害、因果关系，其中因果关系又分为责 任成立因果关系和责任范围因果关系。（王泽鉴） （4）六要件说。认为包括：归责性之意态、违法性之行为以及因果律。其中归责性之意态包括行为人的责任能力 和过错，违法性之行为包括行为的违法性和权利遭受侵犯，因果律包括因果关系和损害事实。（史尚宽） （5）七要件说。胡长清认为，民事责任的一般构成要件包括主观和客观两类要件。其中主观要件包括意思能力和 过错；客观要件包括自己的行为、权利的侵害、损害的发生、因果关系和违法。黄立教授认为应包括：加害行为、 行为违法、故意或过失、责任能力、损害的发生、所受损害须为他人权利、行为与损害之间具有因果关系。 三、简答题三、简答题 1、知识产权的时间性。 答：知识产权的时间性，是指作为民事权利之一类的知识产权，其保护受时间的限制，即只有在法律规定的 时间范围内，才能受法律保护；一旦超过法律规定的保护期，相应的知识产品就进入公有领域，成为全人类的共 同财富；在不侵犯其人身权利的前提下，任何人都可以自由利用之。 但知识产权的时间性，并非指知识产权中的每一类具体权利都具有这一特性。如知识产权中的人身权（除发表权 外）就没有保护期的限制；又如商业秘密的保护期是不确定的，可长可短；而原产地标记权和原产地名称权不受 时间的限制。 2、简述知识产权与有形财产权的区别。 答：（1）客体的非物质性是知识产权的本质属性，是该项权利与有形财产所有权的最根本区别。 （2）知识产权区别于有形财产所有权的一般特征是： a.国家授予性。知识产权须由主管机关依法授予或确认而产生。 b.专有性。知识产权为权利人所独占，对同一项智力成果不允许有两个或者两个以上同一属性的知识产权并 存。 c.地域性。知识产权的法律效力严格地限定在相应的主权国家领土或地区范围内。 d.时间性。超出法律所规定的保护期，知识产权即自行消灭。 3、试述知识产权的主要法律特征。 答：(1)知识产权的专有性：第一，独占性，即知识产权为权利人所独占，权利人垄断这种专有权利并受到严 格保护，没有法律规定或未经权利人许可，任何人不得使用权利人的知识产品。第二，排他性，即对同一项知识 产品，不允许有两个或两个以上同一属性的知识产权并存。 (2)知识产权的地域性：知识产权作为一种专有权在空间上的效力并不是无限的，而要受到地域的限制，即具有严 格的领土性，其效力只限于本国境内。 (3)知识产权的时间性：知识产权仅在法律规定的期限内受到保护，一旦超过法律规定的有效期限，这一权利就自 行消灭，相关知识产品即成为整个社会的共同财富，为全人类所共同使用。 1-5：DADAA 6-10：ACBCC 11-13:BCB 3 / 5 1.BD 2.ABCD 3.ABD 4.CD 5.AC 6.CD 7.AD 8.ABCD 四、案例分析题 【案情介绍】 市华珠鞋业有限公司，未经商标注册人的许可，擅自生产标有“耐克图形”商标的运动鞋 11,040 双，非 法经营额达 188,112 元。 经查，使用在商标注册用商品和服务国际分类第 25 类鞋商品上的“耐克图形”商标，是耐克国际有限公司的 注册商标，该商标专用权受法律保护。 市工商行政管理局认为，当事人的行为属于中华人民共和国商标法第 52 条第（1）项规定的商标侵 权行为。根据中华人民共和国商标法第 53 条和中华人民共和国商标法实施条例第 52 条的规定，决定对 当事人做出如下处罚：1、责令立即停止侵权行为；2、没收、销毁侵权运动鞋 11,040 双；3、罚款人民币 5.7 万 元整。 【问题】 本案中的市工商行政管理局能否对侵权人做出行政处罚？ 【评注】 知识产权一经国家机关授予，即受法律保护。法律对知识产权的保护是多层次、多角度的，同时，保护措施的制 定和实施是知识产权实现的重要的一环。WTO 框架下的 TRIPS 协议对侵权的救济措施和防止侵权的措施作了较详细 的规定。我国法律对此也规定了救济的各种途径和措施。 （一）民事救济措施 民事救济措施具有维护权利状态或对权利人所受损害给予补偿的作用。这是民事案件中经常采用的一种救济手段。 知识产权案件中的民事救济，主要是采用请求停止侵害和请求赔偿损失等方法。侵犯知识产权的损害赔偿额，根 据法律规定，主要有两种计算方法，一是按照权利人在被侵权期间因被侵权所受到的损失计算；一是按照侵权人 在侵权期间因侵权行为所得利润计算。如果权利人的实际损失和侵权人的非法所得不能确定的，可以使用法定赔 偿的有关规定。如我国著作权法第 48 条规定：侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的 实际损失给与赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为 制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行 为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。 （二）行政救济措施 行政救济措施的建立和实施，是对侵权行为的一种有效的威慑力量。TRIPS 协议要求各缔约方加强行政机关的权力， 主要内容包括：有权对侵权商品进行处理，禁止其进入商业渠道；或者将侵权商品进行销毁，而不给予任何补偿； 有权将用于制作商品的材料和工具进行处理，禁止其进入商业渠道，而不给予任何补偿，以尽可能地减少进一步 侵权的危险等。 行政救济措施主要包括警告、责令停止侵权、没收违法所得和销毁有关的制作侵权设备和工具、 罚款等。 此外，TRIPS 协议还规定了海关中止放行制度。具体内容包括：当权利人怀疑有假冒商标货物或者版权盗版货物可 能进口时，可以向行政或司法专管机关提出书面申请和担保，要求海关对这些货物中止放行，进行扣押，以免进 入自由流通。海关经查实如被扣货物是侵权商品，则予以没收或者销毁；如果扣押错误，申请人要赔偿被申请人 的合理损失。 根据我国法律规定，查处商标侵权行为，是工商行政管理部门的一项法定职权。如我国商标法 53 条规定：引起纠 纷的，由当事人协商解决；不愿协商和协商不成的，商标注册人或利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求 工商行政管理部门处理。工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁 侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标示的工具，并可处以罚款。 综上，本案中市工商行政管理局有行政处罚权；其行政处罚就包括上面所说的责令立即停止侵权行为，没收、 销毁侵权商品和罚款等行政救济方式。 （三）刑事救济措施 刑事救济措施是知识产权案件中最严厉的一种救济方法。TRIPS 协议对各缔约方做了最低限度的要求：至少应制裁 假冒商标或剽窃版权作品的犯罪，其使用条件包括：一是非法使用人主观上处于故意；二是侵权使用达到一定的 商业规模。 各国关于知识产权犯罪的规定，一般都超出了 TRIPS 协议的最低要求。我国刑法在“侵犯知识产权罪”和“扰乱 市场秩序罪”的章节中，规定了假冒注册商标罪、销售假冒注册商标商品罪、伪造、擅自制造他人注册商标标识 罪、假冒专利罪、侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪、侵犯商业秘密罪、损害商业信誉、商品信誉等犯罪行为。 附注： 1. 我国知识产权法中赔偿制度的现状 我国现行知识产权立法明确规定侵权损害赔偿数额以补偿权利人实际损失为限。如商标法第五十六条、 专利法第六十五条、著作权法第四十八条均规定侵权损害赔偿数额按照权利人的实际损失确定;实际损失 难以确定的，按照侵权人因侵权所获得的利益确定;赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。 在此基础上法律还规定了法定赔偿，即权利人的实际损失或侵权人的违法所得难以确定的，可由人民法院根 据侵权行为的情节确定赔偿数额。如商标法和著作权法均规定权利人的实际损失或者侵权人的违法所得 不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿，而专利法规定权利人的损失、 侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等 因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。 可见，我国现行知识产权法以补偿性损害赔偿为主，法定赔偿为辅，但赔偿数额均以实际损失为限。作为传 统民事责任制度核心的补偿性损害赔偿，其在知识产权侵权责任中的基础性作用毋庸赘述。但因知识产权的无形 性及侵权方式的隐蔽性，依现行立法计算出的损失往往低于实际损失，无法真正弥补受害人的全部损失，保护其 合法权益，另一方面也让侵权人有利可图，产生再次侵权的侥幸心理。显然，单一补偿性损害赔偿难以满足知识 产权侵权责任制度的需要，不利于保护受害者权益，打击知识产权侵权。反观国外知识产权法，一些国家在补偿 性损害赔偿的基础上，还规定了惩罚性赔偿制度，更好地保护了受害者的权益，同时有效打击了知识产权侵权的 再生，其立法经验可提供思考和借鉴。 2.2. 知识产权的保护对象是什么？知识产权的保护对象是什么？ 对象是知识产权，但是如果问知识产权又细分为哪些产权，我直接告诉你，从狭义上讲 则包括工业产权和版权两 部分 根据我国有关知识产权法律规定 我国的知识产权类型主要包括著作权 商标权和专利权等权利类型 。知识 产权的对象是“知识“， 知识产权的性质包括 1 无形 2 专有性 3 地域性 4 时间性 4 可复制性 具体地说要分对象和特点，这样才比较好理解。下面详细介绍一下 (一)知识是人类对认识的描述，知识的普遍存在方式或本体是形式，知识产权不是无形财产权，也不等于无体 财产权。 回答什么是创造，什么是知识，知识的本质是什么，就如同物权法理论需解释物的本质及其分类一样，是研究 知识产权问题的需要。英文 Intellectual property 一词，译为知识产权最为允当。一方面，知识产权发生的根 据之一是创造性的智力成果，称智力或智慧财产权，容易使人误解为仅凭智力的活动就可以产生知识产权;另一方 面，智力成果权并不包含工商业标记在内，因此，知识产权所说的“知识”，是指依法保护的创造性的智力成果 和工商业标记，是知识的一部分，但是，它们却具备了知识的全部特证;知识几乎是现代社会使用率最高的词汇。 它涉及人类的全部生活方式。目前，中国知识产权理论对“知识”有三种描述方式：无形物、无体物、形式。 无形，即无形式。中国清末就把知识产权归于无形财产权，今天仍有人笃信不疑。其实，恰恰相反，知识是 “形式”的。“形式”是知识的本体。是知识的普遍存在方式。英文的 intangible 一词，在用于说明知识产权时， 汉语通常取其“无形的”之意，值得商榷。该词主要有两种意思：触摸不到的，无实体的;无形的，不可捉摸的， 难以确定的。“知识”是具体的、确定的，不是无形和不可捉摸的，它只是无实体的。在经济学中，确有无形贸 易(invisibletrade)的概念，但并不包括知识产权贸易。所以，结合知识产权的实际情况，intangible 译为“无 实体的”或“非物质的”或许更为贴切。知识并非无形，以知识无形为由认定知识产权是无形财产权的观点不能 成立。 无体，即无实体，或称非物质。认为知识不属于物质范畴，是无体物这一说法，比无形之说要接近事实。我们 知道，大脑不能生产物质。知识是大脑的产物。非物质，或无体是知识的重要属性，但不是它独有的性质。知识 产权属于无体财产权。除此以外，债权、商业信誉以及贸易中的服务、劳力的收支，都属于无体财产。在美国， 商业票据和无记名债券、物权证书、公司股票、流通货币、信托基金以及商业信誉等都被看成无体财产。在日本， 20 世纪七八十年代出版的学术著作，大都称知识产权为无体财产权。九十年代以后，改称“知的所有权”即知识 所有权。所以，知识产权与无体财产权之间不是等号，无体财产权或非物质财产权之称谓，不能反应知识产权的 本质特征。 上述分析说明，无形或无体、非物质，不能揭示“知识”的本质。无形说、无体说、准物说或非物质的说法， 回避了正面回答问题的逻辑，用否定语式指出“知识”不是什么，却没有回答“知识”是什么这一实质问题。知 5 / 5 识产权不同于物权，用所谓“准物权”、“无形财产权”、“无体财产权”、“非物质财产权”等传统财产权观 念和模式来形容与描述知识产权，其方法就不正确，不能客观、准确地反映它的本质。知识产权是因知识发生的 财产权。知识产权最恰当的描述方式，就是它自己。 知识的本质是“形式”，创造是设计和描述“形式”的过程。思想和创造是人类的天性。据此，人具备了认识 世界和改造世界的能力。知识则是这种能力的结晶。这种能力，决定了人类在自然界的王者地位。需要是创造的 动力，创造则是知识的源泉。人类认识和改造世界的思想，要想告诉别人，必须借助于一定的信号(即符号)系统 描述出来。人类运用信号表达思想和情感的过程，就是创造。就创造而言，无论其内容是科学技术，还是文学艺 术，都是构造形式的活动。这些人造的“形式”，就是知识。它是人类创造活动的惟一产品。无疑，科学技术即 形式，文学艺术即形式，知识即形式。除去形式，便没有知识。这就是知识的本质。 物质世界分为自然的和人造的。相应的形式也有自然和人造的区别。除去自然形式之外，描述自然所用的形式， 与纯粹表达思想和情感所运用的形式，都是人的创造物，是知识。可见，所谓知识，是人类对认识的描述。