广西富强房地产公司诉博白县国家税务分局行政诉讼案

广西富强房地产公司诉博白县国家税务分局行政诉讼案 一、案情 2007 年 8 月初，刘继强与刘振贵、刘伟、邹春商议，决定共同出资并以刘 继强名义参与中国长城资产管理公司南宁办事处（以下简称长城公司）拥有并 委托广西世隆拍卖有限公司（以下简称拍卖公司）拍卖处置的博白县卷烟厂贷 款债权（以下简称烟厂债权，总额为 39884631 元）的竞买。2007 年 9 月 8 日， 刘继强以 1508 万元的价格竞买成功，支付拍卖佣金 45 万元，并委托刘伟与拍 卖公司签订“拍卖成交确认书” 。2007 年 9 月 20 日，长城公司收到刘继强个人 支付的全部债权竞买款后，为刘继强开出“处置资产收回款项凭证” ，并与刘继 强签订“债权转让协议” ，向债务人博白县卷烟厂（以下简称烟厂）发去“债权 转让通知书” ，向刘继强移交了全部债权凭据、资料。 上述刘继强等四人共同出资竞买烟厂债权的主要目的，是为了今后能以债 权人的特殊身份参与烟厂厂区土地的竞买与开发。但房地产项目的开发需要一 个公司平台，于是在刘继强成功竞买烟厂债权后不久，刘继强等四人又于 2007 年 10 月 12 日共同出资注册成立了广西富强房地产开发有限公司（以下简称富 强公司） ，并商定将以刘继强名义竞买的烟厂债权变更至富强公司名下。2007 年 10 月 25 日，刘继强分别致函拍卖公司、长城公司，正式提出变更请求。长 城公司经审查后批准了刘继强的申请，并于 2007 年 11 月 19 日与富强公司共同 分别致函烟厂破产清算组、承办破产案的博白县法院以及债权执行法院玉林市 中级法院，告知变更债权人的决定。富强公司也将取得的烟厂债权以“应收款” 的财务科目挂账（其他应收款博白县卷烟厂债权，金额为 15532400 元） 。 2009 年 6 月 29 日，富强公司参与烟厂土地竞买失败，刘继强等四人原合 伙目的落空。考虑到这一实际情况，以及富强公司将烟厂债权作为“应收款” 挂账不符合财务要求，竞买烟厂债权的实际出资人为刘继强等个人，富强公司 未支付任何对价等因素，本着“谁出资谁受益”的原则，2010 年 3 月 9 日，富 强公司与刘继强等四人签订“协议书” ，约定富强公司将烟厂债权无偿返还刘继 强等个人。自签约之日起，该债权的全部收益归刘继强等个人，发生的任何义 务，包括纳税义务，亦由刘继强等人承担，与富强公司无关。根据该“协议书” 的约定，刘继强等四人共同向破产清算组及县政府作出烟厂归属情况的书面说 明。2010 年 4 月 8 日富强公司致函破产清算组，请求根据富强公司与刘继强等 四人签订的“协议书”的约定，将债权收益款全部直接支付给刘继强个人。刘 继强收到卷烟厂破产清算组支付的债权款共计 38301682 元后，向清算组开具了 收据，并于 2010 年 6 月 23 日向博白县地税局按照财产转让所得缴纳了全部个 人所得税共计 2950000 元。 2010 年 9 月 27 日，博白县国家税务局博白税务分局向富强公司发出责令 限期改正通知书博分税限改（2010）第 36 号，以不如实办理纳税申报为由， 限富强公司于 9 月 30 日前就全部烟厂债权所得申报企业所得税。10 月 13 日， 国税分局又给富强公司发出核定应纳税款通知书博分税核（2010）第 37 号， 核定富强公司应补缴烟厂债权应纳企业所得税 4291490 元。2010 年 11 月 19 日， 富强公司不服第 36 号、第 37 号通知，依法向博白县国家税务局申请复议。11 月 22 日，该局作出不予受理决定书，以富强公司未按确定的税额、期限，先行 缴纳税款和滞纳金或提供相应担保为由，决定对复议申请不予受理。11 月 30 日，博白县国家税务局作出行政复议决定书，驳回富强公司复议申请。 2010 年 12 月 2 日，富强公司向博白县法院提起行政诉讼，请求撤销国税 分局第 36 号、第 37 号通知，法院依法受理此案，并于 2011 年 2 月 24 日作出 一审判决，驳回富强公司的诉讼请求。2011 年 3 月 12 日，富强公司向玉林市 中级法院提起上诉，请求撤销一审判决。 解答： 本案根据诉讼时效分为不同情况。 一、超过诉讼时效 1. 法院周六周日通常不上班，2011 年 3 月 12 日是周六，法院不会受理。 2. 一审判决后 15 天内上诉，从 2011 年 2 月 25 日开始算，到 2011 年 3 月 12 日已经超出 15 天， 超出诉讼时效。 二、不超过诉讼时效 如果富强公司收到判决书的时间在从 2011 年 2 月 25 日或之后，则不超过诉 讼时效，可以依法上诉。 上诉焦点应该在于： 2010 年 3 月 9 日，富强公司与刘继强等四人签订“协 议书” ，约定富强公司将烟厂债权无偿返还刘继强等个人。在账务上的处理 是否到工商登记部门依法办理了减资手续，同时在办理工商减资手续后，做如下 账务处理 借：实收资本15532400 元 贷：其他应收款博白县卷烟厂债权 15532400 元 如果办理减资手续，则此债权转让所得和富强公司无关。也可以清算解散 公司。 刘继强收到“卷烟厂破产清算组支付的债权款共计 38301682 元”应该按照转让 财产所得 22771682 元，税率 20%，应缴纳个人所得税 4554336 元，减去 2010 年 6 月 23 已经缴纳个人所得税款 2950000，应补缴 1604336 元。 如果没有办理工商减资手续，税务局会认定“卷烟厂破产清算组支付 税法作业 2010 级 MBA F 班 张峥 学号 1001060993 的债权款共计 38301682 元”为企业收入，减去成本 15532400 元后的余额 22769282 应该按照 25%税率，应缴纳企业所得税 5292321 元。 （同时企业如果支 付款项给刘继强的款项，可能会被视为分红股利所得，代扣代缴个人所得税。 由于刘继强于 2010 年 6 月 23 日向博白县地税局按照财产转让所得缴纳了全部 个人所得税共计 2950000 元。还原财产转让所得为 2950000/20%=1475000,可以 安排富强公司支付红利 1475000