从法律角度谈谈创业者对企业类型的选择1

从法律角度谈谈创业者对企业类型的选择 1、论文摘要： 近些年，随着高校大规模扩招，高校毕业学生数量骤增，然而企业招聘职 位却相当有限，由此造成了当今社会就业难问题。然而，随着市场经济进一步 开放，相关部门自主创业的教育和指导进一步加大，在法律和政策的大力支持 下，许多人包括不少高校毕业生选择了自主创业。创业者，尤其是没有接受过 专业教育的人，面对自主创业时需要进行多方面的考虑，本文仅从法律的角度 浅谈创业者对企业类型的选择。 2、正文： 在中国共产党第十七次全国代表大会上，胡锦涛总书记强调“完善支持自 主创业、自谋职业政策，加强就业观念教育，使更多劳动者成为创业者” 。自主 创业自己财富梦想的最直接方式，也是解决就业问题，减轻社会就业压力的有 效途径。然而，对于许多创业者来说，尤其是一些刚毕业的大学生，对于国内 风险投资环境和融资渠道还不是很了解。因此，在进行自主创业时，创业者参 加相应的培训，学习自主创业的有关知识，尤其是法律方面的知识，以便在自 主创业的道路上少走弯路。 从我国目前的立法现状来看，已形成较为完善的企业法律制。从法律的角 度来说，创业者可采用的企业类型可分为：有限责任公司（包括一般有限责任 公司和一人有限责任公司） 、合伙企业、个人独资企业这四种类型。这四种企业 法律形式各有利弊，创业者在自主创业时应具体分析作出慎重选择。 （1） 、一般有限责任公司 一般有限责任公司是指有 2 名以上 50 名以下股东(自然人或法人)组成的 对公司债务承担有限责任的法人组织。可见，一般有限责任公司适用于有 2 50 名创业者组成的创业团队，这支创业团队作为设立的有限责任公司的股东， 以他们的出资额为限对公司债务承担责任，该公司则以其全部资产为限对公司 债务承担责任。 公司法第二十六条二款规定“有限责任公司注册资本的最低 限额为人民币 3 万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有 较高规定的，从其规定” 。这对于存在资金少、寻求银行贷款担保难的创业者来 说无疑是一有利因素，特别是在国家、地方政府针对自主创业提供的优惠政策 帮助下，创业团队筹集到万元人民币还是很容易的。另外， 公司法第二十六 条一款还规定“公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十也 不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内 缴足，其中投资公司可以在五年内缴足” 。这对于资金有限的小额投资者更加有 利，他们很容易靠自己拿出最低的首次出资额而启动一家他们设想中的一般有 限责任公司。在当今的创业大潮中，有许多创业者采用以自己的知识成果入股 的方式创业。对此公司法第二十七条规定“股东可以用货币出资 也可以 用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财 产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出 资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行 政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有 限责任公司注册资本的百分之三十” 。也就是说，创业者设立公司的出资方式是 多元化的，最多可将公司注册资本的 70%以知识成果人股，这不但解决了创业 者业资金短缺问题，也为持有智慧成果的创业者，尤其是高校毕业生实现创业 梦提供支持，对发展高科技产业起到推动作用。 一般有限责任公司要求具有较为完善的公司治理结构，如股东会、董事会、 经理、监事等。这就要求在采用一般有限责任公司作为创业企业形式时，这一 创业团队要广泛吸纳各种类型的人才作为发起人，不但要有拥有资金、掌握专 利技术的人，还要有拥有管理、经营、财会等多方面专长的人才加入。另外基 于一般有限责任公司是集资合性与人合性于一身的，对创业者的团队来说，协 作精神、互信基础也是不可或缺的。 （2） 、一人有限责任公司 这里说的一人有限责任公司是根据公司法而划分的一种企业类型。一 人有限责任公司股东即创业者个人财产与公司财产独立，创业者因公司经营不 善导致的对外债务只以其出资级公司的财产承担责任，任何债权人不可因公司 债务追及、执行创业者个人财产。但作为对一人有限责任公司的规制，创业者 在经营管理过程中如发生个人财产与公司财产混同，会产生创业者个人以其个 人财产对公司债务承担无限连带责任的法律后果。对于创业者来说，一人有限 责任公司一方面使创业者以较小的风险(对外承担有限责任)实现了个人的“开 公司梦”;另一方面它又受到公司法的严格规制，对创业者各方面素质能力要求 很高，可以说它成为创业者个人创业的一把“双刃剑” 。 创办一人有限责任公司与创办一般有限责任公司相比，对资金要求相对较 高。这主要有以下原因：一是企业形式本身决定股东单一，一人出资较多人出 资当然金额更多；二是公司法规定注册资金应一次性缴纳，不可分期付款，提 高了创办一人公司提高了门槛。综上，创办一人公司需创业者一次性缴纳 10 万 元人民币注册资金。创业者成立一人有限责任公司对其个人的经营管理能力提 出更高的要求。原因有两点：一是突破传统的公司治理结构即只有股东一人及 决策、执行、监管、财会于一身，要求创业者拥有各方面知识，包括管理、法 律、财会等等；二是公司法规定“一人有限责任公司应当在每一会计年度 终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计” 。对其规定了更为严格的财 务审核制度。因此，有志创立一人有限责任公司的创业者应广泛涉猎相关知识， 并积极参加相关的创业培训，多去学习类似公司的知识以积蓄能量。 （3） 、合伙企业 我国合伙企业法第二条规定“本法所称合伙企业是指自然人、法人和 其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙 企业由普通合伙人组成 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普 通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙 人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合 伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任” 。可见团队创业的创业者 如果采纳普通合伙企业的方式，就将以其全部个人财产对外承担无限连带责任， 这对创业者来说存在较大的创业风险，因此，创业者应对此谨慎选择；对于一 些拥有专利技术的创业者，可与社会上一些有着较雄厚资金的个人或企业成立 有限合伙企业，成为有限合伙人。 合伙企业法第十六条规定“合伙人可以用 货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出 资” 。第六十四条规定“有限合伙人不得以劳务出资” 。因此，对于有专业技能 的创业者来说，以技术入股不但减少了投资风险，还降低了创业的难度。由于 合伙企业是非法人组织，所以无需缴纳法人所得税，创业者只需交纳个人所得 税即可，再加上国家、地方政府对创业者自主创业的优惠税收政策，大大减少 了运营的税收成本。 （4） 、个人独资企业 创办个人独资企业的创业者应对企业对外债务以其个人财产承担无限连 带责任，也就是说一旦经营不善会面临倾家荡产的境地，但值得指出这种无限 责任是一种补充责任即只有当独资企业财产无法清偿时才追及至创业者个人， 并且这种创业者与企业“你中有我 我中有你”的模式给创业者以较强的归属 感，更容易激发创业热情。这种企业法律形式的创办较公司对注册资金没有明 确的要求，对软硬件条件要求不高，我国个人独资企业法仅规定“有投资 人申报的出资；有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；有必要的从业 人员” 。也就是说，一名创业者只要提交相关申请，租用一间办公场所和一台电 脑，雇佣一两名服务人员便可成立相关技术服务企业，如形象设计、信息咨询 等企业。个人独资企业经营方式灵活，创业者可聘任有管理经验的专门人员经 营管理，企业无需缴纳法人所得税，创业者只需交纳个人所得税即可，因此适 合资金较少、缺乏一定经营管理经验的创业者。 总结来说，团队创业可选择的企业法律形式包括一般有限责任公司、合伙 企业其中一般有限责任公司创业者承担有限责任，出资方式灵活且对知识产权 比例无限制，公司治理结构健全。因此适合拥有资金、掌握专利技术的创业者， 还要拥有管理、经营、财会等多方面专长的人才加入。合伙企业创业者以各合 伙人财产承担无限责任，也可以成为有限合伙人，可以劳务出资，无需缴纳法 人所得税，创业者只需交纳个人所得税即可。因此适合创业资金缺乏、无专利 技术，但勤劳肯干的创业团队。这类合伙企业经过发展可以在资金充足、技术 完备后转为一般有限责任公司。 个人创业可选择的企业法律形式包括一人有限责任公司、个人独资企业， 其中一人有限责任公司创业者承担有限责任，但对于出资额度、缴纳期限、财 会审核制度、经营管理规范都较为严格，特别是如发生个人财产与公司财产混 同，会产生创业者个人对公司债务承担无限连带责任的法律后果。因此适合资 金雄厚，个人经营、管理、财会能力较强的个人创业者；个人独资企业创业者 以个人财产承担无限连带责任，对于创办者的资金要求不高，企业经营方式灵 活，创业者可聘任有管理经验的专门人员经营管理，企业无需缴纳法人所得税， 创业者只需交纳个人所得税即可。因此适合资金较少、缺乏一定经营管理经验 的个人创业者。 以上对创业者自主创业的企业类型以及从法律方面来分析了