人力资源管理法律基础劳动法考试重点全集含论述题

人力资源管理法律基础劳动法概述1. 立法目的狭义上的法律包括我国全国人大制定和修改的基本法及全国人大常委会制定和修改的其他法律，其效力仅次于宪法 。我国劳动法立法的目的包括保护劳动者的合法权益，确立、维护和发展稳定的劳动关系，促进经济发展和社会进步三个方面。2. 劳动者的权利个体劳动权（劳动就业权，劳动报酬权，休息休假权，社会保险权，劳动保护权，职业培训权，劳动争议提请处理权，法律规定的其他权利）集体劳动权（团结权，集体谈判权，集体争议权，民主参与权）3. 劳动法为什么要“片面”保护劳动者的合法权益？1) 劳动者的弱者地位历史皮尔勋爵于 1802 年提出学徒健康与道德法案获得英国国会通过，是目前公认的最早的劳动法，实际上是第一部保护童工的劳动立法。劳动法面世的理由和目的就是为了保护处于弱者地位的劳动者的合法权益。现实劳动力市场供需状态和劳动对于劳动者的意义是导致现实中劳动者“弱者”地位的主要原因。已形成的劳动关系依附性导致劳动者仍然处于弱者地位。2) 法律维持社会公平和正义的方式“不法是对法的否定，法是对不法的否定，通过否定之否定来达到新的肯定”人类社会不允许弱肉强食的丛林法则成为社会规范，法律从根本上说应该是弱者的法律，法律关切的是竞争制度下的不幸的受害者，而不是那些获得利益的幸运儿。4. 劳动法对人的不适用范围公务员和比照实行公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员（行政法）普通的农村劳动者（家庭联产承包合同）现役军人（兵役法）家庭保姆（民法）劳动法律关系5. 劳动法的调整对象劳动关系以及与劳动关系有密切联系的其他社会关系6. 劳动关系的特征劳动关系的双方当事人具有确定性劳动关系形成于劳动过程中并以劳动为其主要内容劳动关系是基于职业的、有偿的劳动而发生的劳动关系是兼具利益冲突和利益共生的社会关系劳动关系既具有法律上的平等性，又具有实现这种关系的隶属性判断劳动者与用人单位是否存在劳动关系有三个标准：用人单位和劳动者主体适格劳动者接受用人单位管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分7. 劳动法律关系的特征主体之间具有平等性和隶属性交错共存的特点内容体现了国家与当事人的双重意志客体表现为兼有人身性与财产性的特定的劳动行为和财物围绕劳动者的保护而展开8. 劳动关系与劳动法律关系的异同联系：劳动关系是劳动法律关系产生的客观依据，劳动法律关系是劳动关系在法律上的表现形式，是实际劳动关系的法律外衣；劳动关系不仅仅反应劳动关系，而且当其形成后，会给具体劳动关系以积极的影响，如引导、矫正、协调现实的劳动关系，从而维护和促进劳动关系的发展。区别：【前提条件不同】劳动关系的形成以劳动者向用人单位实际提供的劳动为前提；劳动法律关系的形成以调整这一关系的劳动法律规范的存在为前提。【内容不同】劳动关系以劳动力的运用为内容；劳动法律关系以当事人之间特定的权利和义务为内容。【性质不同】劳动关系是社会生产关系的组成部分，是一种物质社会关系，更偏向于经济基础的范畴；劳动法律关系体现了国家意志与双方当事人意志的统一，是一种思想社会关系，更偏向于上层建筑的范畴。劳动关系的范围大于劳动法律关系。9. 劳动关系与加工承揽关系承揽人以自己的设备、技术和劳力，为定作人完成一定的工作，而定作人应该接受承揽人所完成的劳动成果，并给付约定的报酬。承揽人与定做人之间没有隶属关系，二者地位平等，承揽人并不加入到定作人单位中成为其成员，而是自行决定劳动过程和操作规范；承揽人向定作人交付的是劳动成果，而不是提供自己的活劳动；承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，除非定作人有过失行为。10. 劳动关系与劳务关系提供劳务的一方为需要的一方以活劳动形式提供劳务活动，而需要方应支付约定的报酬。劳动关系的主体一方必须是劳动者，另一方是单位；而劳务关系则可以双方都是单位，也可以双方都是公民。劳动关系中提供劳务的一方并不是需要方的成员。11. 劳动法律关系的主要内容劳动报酬（方面的法律关系）工作时间与休息时间劳动安全卫生职业培训劳动纪律社会保险和福利劳动关系的产生、变更和消灭劳动争议的解决所涉及的法律关系12. 附随的劳动法律关系的主要内容劳动行政法律关系：政府劳动行政主体与行政相对人之间为实现劳动关系而依据劳动法律规范所形成的权力（权利）和义务关系。劳动服务法律关系：劳动服务主体与劳动者和用人单位之间，在劳动服务过程中依据法律规范和双方合同约定所形成的权利义务关系。劳动团体关系劳动争议处理关系劳动监督法律关系13. 事实劳动关系的概念用人单位与劳动者没有订立书面合同，但双方实际履行了劳动权利义务而形成的劳动关系。14. 用人单位团体的现状（理解）在我国劳动法的主体结构中，用人单位团体是最为薄弱的一类主体，长期处于“缺位”状态，这种局面至今未能得到彻底改观。该主题的缺位给我国劳动法之建设带来了诸多不利影响：其一，集体协商谈判制度难以全面推行；其二， “三方性原则”难以得到真正落实。15. 劳动者的权利和义务个体劳动权（劳动就业权，劳动报酬权，休息休假权，社会保险权，劳动保护权，职业培训权，劳动争议提请处理权，法律规定的其他权利）义务（完成劳动任务的义务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德，依法交纳社会保险费）16. 用人单位的权利和义务权利：招收录用职工权合理组织调配权劳动报酬分配权劳动奖惩权辞退职工权义务：如实告知劳动者工作内容、工作条件等以及劳动者希望了解的其他与订立和履行劳动合同直接相关的情况；依法支付劳动报酬，提供约定的劳动条件，提供符合法定标准的安全卫生条件17. 劳动者的集体劳动权（选择题）又称劳动者的集体权利，是指由劳动者集体享有，并由劳动者的代表工会来行驶的权利。传统三权（团结权，集体谈判权，集体争议权）+民主参与权我国现行劳动法、工会法已经确认了劳动者的工会组织权、集体协商权和民主参与权，并给予积极的法律保障；目前罢工权立法尚未制定。18. 工会在集体劳动法律关系中的权利和义务（选择题）权利：维护职工的合法权益帮助、指导职工订立劳动合同，代表职工签订集体合同参与企业的民主管理参与检查和监督劳动法的贯彻实施情况参与劳动争议或与劳动有关事件的处理工作义务：工会动员和组织职工积极参加经济建设，努力完成生产任务和工作任务工会协助企业、事业单位、机关办好职工集体福利事业组织职工开展群众性的合理化建议、技术革新活动，进行业余文化技术学习和职工培训，组织员工开展文娱、体育活动支持企业、事业单位依法行使经营管理权19. 用人单位及其团体在集体劳动法律关系中的权利和义务（选择题）权利：结社权，集体协商，签订集体合同义务：对工会提出的合理请求予以积极回应支持工会依法开展工作不得侵占、挪用和任意调拨工会的财产、经费和国家拨给工会使用的不动产善意谈判禁止从事“不当劳动行为”20. 劳动法律关系的客体基本客体是劳动行为，即劳动者为完成用人单位安排的任务而支出劳动力的活动辅助客体主要是劳动条件，即劳动者因支出劳动力而有权获得的、用人单位因使用劳动力而有义务提供的、为劳动力的使用和在生产所必需的各种条件。21. 劳动法律事实劳动法律规范所规定的，能够引起劳动法律关系产生、延续、变更、中止和消灭的各种客观情况。事实劳动关系：指用人单位与劳动者没有订立书面合同，但双方实际履行了劳动权利义务而形成的劳动关系。就业促进法22. 我国积极就业政策中的核心扶持政策鼓励劳动者自谋职业、自主创业鼓励企业吸纳就业帮扶困难群体再就业鼓励国有大中型企业充分利用原企业的非主业资产、闲置资产和关闭破产企业的有效资产，改制创办面向市场、独立核算、自负盈亏的法人经济实体，分流安置企业富余人员免费就业服务和职业培训补贴23. 政府促进就业的政策支持体系1) 实行有利于就业促进的产业政策国家鼓励发展劳动密集型产业、服务业，扶持中小企业，鼓励支持引导非公有制经济发展，发展国内外贸易和国际经济合作2) 实行有利于就业促进的财政政策在财政预算中安排就业专项资金3) 实行有利于就业促进的税收政策税收优惠：失业人员创办的中小企业，安置残疾人员达到规定比例或几种使用残疾人的企业、免除行政事业性收费：从事个体经营的失业人员和残疾人4) 实行有利于就业促进的金融政策5) 实行统筹就业政策城乡统筹，区域统筹，群体统筹6) 实行有利于灵活就业的劳动和社会保证政策7) 实行失业保险就业促进政策强化了对中小企业、自主创业、灵活就业的支持1. *就业歧视（应用案例）就业歧视：没有合法的目的和原因，基于种族、肤色、宗教、政治见解、民族、社会出身、性别、户籍、残障或身体健康状况、年龄、身高、语言等原因，采取的任何区别、排斥、限制或者优惠，其目的或作用在于取消或损害劳动者的就业平等权。2. 公共就业服务机构县级以上各级政府公共就业服务机构的职责包括：培育和完善统一开放、竞争有序的人力资源市场，为劳动者就业提供服务；鼓励社会各方面依法开展就业服务活动，加强对公共就业服务和职业中介服务的指导和监督，逐步完善覆盖城乡的就业服务体系；加强人力资源市场信息网络及相关设施建设，建立健全人力资源市场信息服务体系，完善市场信息发布制度；建立健全公共就业服务体系，设立公共就业服务机构，为劳动者免费提供就业服务；对提供公益性就业服务的职业中介机构，按照规定给予补贴；加强对职业中介机构的管理，鼓励其提高服务质量，发挥其再促进就业中的作用；建立失业预警制度，对可能出现的较大规模的失业，实施预防、调节和控制。3. 职业中介机构的准入门槛有明确的章程和管理制度有开展业务必备的固定场所、办公设施和一定数额的开办资金有一定数量具备相应职业资格的专职工作人员法律、法规规定的其他条件4. 就业援助的对象就业困难人员，指因身体状况、技能水平、家庭因素、是去土地等原因难以实现就业，以及连续失业一定时间仍未能实现就业的人员；零就业家庭也作为就业困难人员。5. 就业援助的具体措施针对性就业服务提供公益性岗位 公益性岗位由政府投资开发 有限安排就业困难人员 国家给予岗位补贴和社会保险补贴职业培训和信息服务引导产业结构转型导致的转移就业并提供扶持帮助6. 零就业家庭指城市家庭中，所有法定劳动年龄内、具有劳动能力和就业愿望的家庭成员均处于失业状态，且无经营性、投资性收入的家庭。政府确保城市有就业需求的家庭至少有一人实现就业。7. 就业困难地区指因资源枯竭或者经济结构调整等原因造成就业困难人员集中的地区，如资源开采型城市、独立工矿区等。劳动合同8. 合同的一般特征平等性：合同是双方的法律行为，而不是单方的法律行为，而且合同主体双方地位平等自愿性：合同作为当事人之间的协议，只有当事人在平等自愿、协商一致的基础上达成一致时，合同才成立合法性：合同是当事人的合法行为，即按照法律规范而达成的协议，内容不得违反法律和行政法规的规定约束力：合同一经签订就具有法律约束力9. 劳动合同自身的特征劳动合同的主体是特定的劳动合同当事人之间存在多种权利和义务关系劳动合同客体具有单一性劳动合同往往涉及第三人的物质利益劳动合同具有较强的法定性10. 劳动合同法第 14 条规定了用人单位应当订立无固定期限劳动合同的情形：劳动者在该用人单位连续工作满十年的；用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第 39 条和第 40 条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的；11. 未订立书面劳动合同的情况的处理用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依劳动合同法第 82 条的规定向劳动者每月支付二倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。12. *劳动合同协商条款：试用期，培训和服务期，保守商业秘密和竞业限制，补充保险和福利待遇限制约定的条款：第二职业条款，违约金和赔偿金条款禁止预定的条款：歧视条款，生死条款，保证金条款（押金条款）13. 劳动合同法对试用期的规定劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。试用期包含在劳动合同期限内，劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。在试用期中，除劳动者有劳动合同法第 39 条和第 40 条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。 【即劳动者的劳动能力或劳动行为无瑕疵】试用期的工资标准：劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并且不得低于用人单位所在地的最低工资标准。14. 保守商业秘密和竞业限制对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。在解除或终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。15. 劳动合同生效的要件合同主体适格合同内容合法合同形式合法：全日制用工应当订立书面劳动合同；非全日制用工可以订立口头协议。订立程序必须