第三章国际贸易法概述.ppt

1、第三章 国际货物贸易法,第五节 货物所有权与风险转移,第四节 违反合同的补救方法,第三节 卖方和买方的义务,第二节 国际货物买卖合同,第一节 国际货物贸易的法律,第一节 国际货物贸易的法律 一、联合国国际货物销售合同公约（CISG） (一)制定 罗马国际统一私法协会1964年编纂两项海牙公约。 在两项海牙公约的基础上，联合国国际贸易法委员会制定CISG，于1980年3月在由62个国家代表参加的维也纳外交会议上正式通过。 自1988年1月1日起，CISG生效。中国加入了CISG。,(二)CISG的主要内容 4个部分，共有101条： 第一部分规定了适用范围 第二部分规定了合同的成立 第三部分规定了

2、与货物买卖合同的履行 第四部分规定了最后条款,（三）CISG的适用范围 1.当事人适用范围 （1）缔约国中营业地分处不同国家的当事人之间的货物买卖。 （2）由国际私法规则导致适用某一缔约国法律。,案例一： 北京长城工贸有限责任公司与荷兰某有限责任公司设在中国上海的独资公司 佛来芒有限责任公司（上海）签订了一份货物买卖合同，北京长城工贸有限责任公司购买佛来芒有限责任公司（上海）通讯设备一套。交货地点在北京长城工贸有限责任公司在延庆的仓库。合同还约定，如果因为合同的执行发生争议，首先通过双方协商。协商不成，请双方都信任的某公司调解。如果调解也不成的话，就提交中国国际经济贸易仲裁委员会上海分会仲裁。

3、适用的法律为联合国国际货物销售公约。 试问：对该合同，当事人选择适用的法律规定，是否有效？,无效。 法律解释：依据联合国国际货物销售合同公约第一条（1）本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同；可见公约的适用范围是营业地标准。 如果佛来芒有限责任公司是一家营业地在美国的公司，双方约定适用美国法，是否有效？ 如果佛来芒有限责任公司是一家营业地在美国的公司，双方无约定适用的法律，公约是否适用？,案例二： 日本和英国都不是联合国国际货物买卖合同公约的缔约国，日本的甲公司和英国的乙公司签订一货物买卖合同，双方营业地不在同一国家境内，原则上，公约不适用。但甲公司和乙公司在合同中约定，

4、如果在履行合同时发生纠纷，依照中国的法律解决，而中国是国际货物买卖合同的缔约国，则此时，该公约仍可以适用于甲乙之间的买卖合同。,2.不适用公约的货物买卖： (1)股票、债券、票据、货币、其他投资证券的交易； (2)船舶、飞机、气垫船的买卖； (3)电力的买卖； (4)卖方主要义务在于提供劳务或其他服务的买卖； (5)仅供私人、家人或家庭使用的货物买卖； (6)由拍卖方式进行的销售； (7)根据法律执行令状或其他令状的销售； (8)供应尚待制造或生产的货物的合同应视为销售合同，除非订购货物的当事人保证供应这种制造或生产所需的大部分重要材料；,3.公约未规范的事项： (1)合同的效力，或其任何条款

5、的效力，或惯例的效力； (2)合同对所有权的影响； (3)货物对人身造成的伤亡或损害的产品责任问题。,(四)中国加入时的保留 我国在核准加入该公约时，对如下条款提出保留： （1）第1条(1)款(b) 如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。 （2）第11条 销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任何其它条件的限制。,（五）公约的性质 当事人在合同中可以约定不适用公约，但是，在当事人没有明确排除的情形下，公约将自动地、强制性地适用于当事人之间的货物买卖合同。,二、国际货物买卖的国际商业惯例 (一)国际货物买卖的国际商业惯例概述 贸易术语：以不同的交货地点为标准,用简短的概念或英文缩

6、写字母表示商品的价格构成、买卖双方在交易中的费用,以及责任与风险的划分。 贸易术语是国际商业惯例的一种,由当事人选择予以适用。 国际商业惯例由当事人选择适用。 主要的国际商业惯例规则： 2000年国际贸易术语解释通则由国际商会于1936年公布，1953年、1967年、1976年、1980年、1989年、1999年以及2010年进行补充和修订。,（二）Incoterms 2010的主要内容 1. 2010 年通则没有使用 2000年通则那样按组别分类的方式，而是按照适用运输方式不同将11 个贸易术语分为两大类： （1）适用于任何单一或多种运输方式的术语有七个： EXW （工厂交货） 此贸易术语适

7、用于任何运输方式，是指卖方于其营业处所或其他指定地（即工场， 工厂， 仓库等） 交由买方处置时， 即属卖方交货完成。,FCA （货交承运人） 是指卖方于其营业处所或其他指定地， 将货物交付买方指定的运送人或其他人即为卖方完成交货。 CPT（运费付至指定目的地） 是指卖方于一约定地点，将货物交付卖方所指定的承运人或其他人， 且卖方必须要订立运输契约并支付将货物运送至目的地所需的运费， 货物在交付给承运人时就算完成交货任务， 而不是运至目的地时。, CIP( 运费及保险付至指定目的地 ) 是指卖方于一约定地点（如双方有约定地点），将货物交付给卖方所指定的承运人或其他人，且卖方必须要订立运输和保险契

8、约， 承担将货物运送至目的地所需的运费。,保险： 卖方只需订立相关货物的最低险别即可； 最低投保金额为所定价款的110%； 保险合同中的货币应与主合同中所使用的货币相同； 卖方要与信誉卓越的保险公司订约。, DAT （运输终端交货） 是指卖方于指定目的港或目的地指定运输终端，从到达运输工具上一旦卸下交由买方处置时，卖方交货完成。,DAP （目的地交货） 是指在指定目的地， 将到达的运送工具上准备卸载的货物交由买方处置时， 即属于卖方交货。 DDP（完税后交货） 是指在指定目的地， 将已经办妥进口通关手续仍放置在到达的运送工具上准备卸载的货物交由买方处置时， 即属于卖方交货， 卖方负担货物运至指

9、定地的一切费用和风险。,（2）只能适用于海上和内陆水运输的术语有 4个： FAS （船边交货） 是指卖方将货物放置于指定装运港由买方指定的船舶边（例如： 在码头或驳船上） 时， 即为卖方交货， 当货物放置于该船边时， 货物灭失或损毁的风险即转移，而买方自该点起负担一切费用。 FOB （船上交货） 是指卖方将货物放置于指定装运港由买方指定的船舶上，或购买已如此交付的货物即为交货，当货物放置于该船舶上时，货物灭失或损毁的风险即转移，而买方自该点起负担一切费用。,CFR （成本加运费指定目的港） 是指卖方交付货物于船舶之上，而货物损毁或灭失之风险从货物转移至船舶之上起转移，卖方应当承担并支付必要的运

10、费以使货物运送至目的港。 CIF( 成本、保险费 加运费 指定目的港) 是指卖方交付货物于船舶之上，而货物损毁或灭失之风险从货物转移至船舶之上起转移，卖方应当承担并支付必要的运费加保险费以使货物运送至目的港。,（三）国际货物买卖的其他惯例 主要是一些专业贸易方面的示范合同。,第二节 国际货物买卖合同 一、要约与承诺 （一）要约 1、要约的概念 要约是向一个或一个以上特定人提出的订立合同的建议。具体要件是： （1）向一个或一个以上特定的人发出。 （2）内容十分明确、肯定。要约应写明货物，并明示或默示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格。 （3）要约于送达受约人时生效。,要约与要约邀请的区别：

11、 1，效力不同。要约对要约人具有约束力。 2，要约以订立合同为直接目的，受要约人承诺送达，合同即告成立。要约邀请，则不是以订立合同为直接目的，它只是唤起别人向自己作出要约表示或使自己能向别人发出要约。,3，要约必须包含能使合同得以成立的必要条款。而要约邀请不要求包含使合同得以成立的必要条款。 4，要约一般是针对特定的对象进行。而要约邀请的对象则一般是不特定的大众对象。 5，要约一般是针对特定相对人的，故要约多采取一般信息传达方式：即口头方式和书面方式。要约邀请一般是针对不特定多数人的，故往往借助电视、广播、报刊等媒介传播。,6，要约与要约邀请最根本的区别是：受要约人有承诺权;受要约邀请人没有承

12、诺权。这是效力上的区别。,2 要约的生效 要约从其送达受要约人时生效。 3 要约的撤回和撤销 （1）要约的撤回 要约在生效前的收回。 CISG第15条第2款规定，一项要约即使是不可撤销的，也可以撤回。只要撤回通知于要约送达受约人之前或同时送达受约人。,（2）要约的撤销 要约在生效后的收回。 CISG：撤销通知于受约人发出承诺通知之前送达受约人，要约可以撤销。但写明或以其他方式表示发价是不可撤销的，则不能撤销；受约人有理由信赖要约是不可撤销的，并本着这种依赖行事，则要约不能撤销。,4 要约的终止或失效 （1）有效期届满； （2）要约未规定有效期的，要约可望得到答复的合理时间已过； （3）要约因要

13、约人的撤销而失效； （4）受要约人拒绝要约。,（二）承诺 1、承诺的概念 承诺，是指受约人对要约表示无条件接受的意思表示。 一项有效的承诺必须满足以下条件： （1）承诺应由受约人作出。 （2）承诺应与要约的条件保持一致。 （3）承诺应在要约有效期限内作出。 （4）承诺必须传达到要约人才发生效力。,2、承诺生效的时间 英美法系采取“投邮主义” 大陆法系采取“送达主义” CISG第18条规定，以通知的方式表示的承诺，从该通知送达要约人时生效；以行为的方式表示的承诺，从受要约人做出承诺行为时生效；对于口头要约，除当事人另有约定者外，受要约人应立即承诺。,3、逾期承诺的效力 受要约人的承诺通知在要约的

14、有效期限届满或一段合理时间过后才送达要约人的，其承诺属于逾期承诺。 按照各国法律，逾期承诺不是一项有效的承诺，而应视为一项新要约或反要约。 CISG第21条规定，因发送迟延而导致的逾期承诺原则上无效，除非要约人毫不迟延地通知受要约人该承诺为有效；因邮递耽搁而导致的逾期承诺原则上有效，除非要约人毫不迟延地通知受要约人其要约已失效。,4、变更要约内容的承诺的效力 承诺的内容必须与要约相同；如果二者之间有差异，则该承诺无效，属于新要约或反要约。 CISG第19条规定，受要约人在表示承诺的答复中变更要约实质内容，属于对该要约的拒绝，并构成新要约或反要约。 实质内容包括：货物价格、付款、货物质量和数量、

15、交货地点和时间、当事人的赔偿责任范围或解决争端的方式等 。,5、承诺的撤回 按照英美法，承诺通知在其发出时起即生效，因而承诺不涉及撤回的问题。按照大陆法和CISG的规定，承诺通知在其送达要约人之前(即生效之前)可以撤回，其方法是将撤回通知在承诺生效之前或同时送达要约人。,二、合同的形式和内容 （一）合同的形式 CISG：买卖合同，包括其更改、终止，要约或承诺，或者其他条件的限制,可以用包括证人在内的任何方法证明。 我国对此作出保留。,（二）合同的内容 约首：合同的名称、编号、缔约日期、缔约地点、缔约双方的名称、地址及合同序言等。 正文：合同的主体部分，包括各项交易条件以及有关条款。 约尾：合同

16、的结束部分，包括合同的份数、附件、使用文字及其效力、合同生效日期与双方的签字等。,合同正文的内容： 1.货物的品质规格条款 货物的品质规格，是指商品所具有的内在质量与外观形态。 品质条款的主要内容：品名、规格和牌号。 规定品质规格条款的方法：凭样品、凭文字与图样。,2.数量条款 数量，是指用一定的度量衡表示商品的重量、个数、长度、面积、容积等的量。 数量条款的基本内容：交货数量、计量单位与计量方法。 数量的机动幅度、“溢短装条款”。,3.包装条款 包装，指为了有效地保护商品的数量完整与品质完好，把货物装进适当的容器。 包装条款的主要内容：包装方式、规格、包装材料、费用和运输标志。 CISG第3

17、5条：卖方交付的货物必须与合同所规定的数量、质量和规格相符，并须按照合同所规定的方式装箱或包装。除双方当事人另有协议外，除非货物按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有此种通用方式，则按照足以保全和保护货物的方式装箱或包装，否则即为与合同不符。,4.价格条款 价格，是指每一计量单位的货值。 价格条款的主要内容：每一计量单位的价格金额、计价货币、指定交货地点、贸易术语与商品的作价方法等。,5.装运条款 装运，是指将货物装上运输工具。 装运条款的主要内容：装运时间、运输方式、装运港与目的港、装运方式(分批、转船)及装运通知等。 在FOB、CIF和CFR合同中，卖方只要按合同规定把货物装上船，取得

18、提单就视作履行了交货义务。提单签发日期即为交货日期，装货地点即为交货地点。,6.保险条款 保险，是指进出口商按一定险别向保险公司投保并交纳保险费，以便当货物在运输过程中受到损失时，从保险人处得到经济补偿。 保险条款的主要内容：确定投保人及支付保险费、投保险别和保险金额。,7.支付条款 支付，是指用什么手段，在什么时间、地点，用什么方式支付货款及其从属费用。 支付条款的主要内容：支付手段、支付方式、支付时间和地点。,8.检验条款 商品检验，是指由商品检验机关对进出口商品的品质、数量、重量、包装、标记、产地、残损等进行查验分析与公证鉴定，并出具检验证明。 商品检验的目的：给买卖双方交接货物、支付货

19、款及进行索赔提供依据。 检验条款的主要内容：检验机构、检验权与复验权、检验与复验的时间与地点、检验标准与方法以及检验证书。,检验机构：官方检验机构；由产品的生产或使用部门设立的检验机构；由私人或同业公会、协会开设的公证、鉴定行等。 检验权与复验权。国际上的做法有三种： （1）以货物离岸时的品质、重量为准。 （2）以货物到岸时的品质、重量为准。 （3）以装运港的商检证书作为议付货款的依据，货物到达目的港后，买方保留对货物再行检验的权利(即复验权)，其检验结果作为买方是否接受货物并进行索赔的依据。,检验与复验的时间、地点及索赔 检验标准与方法：按买卖双方商定的标准和方法；按生产国标准及方法；按进口

20、国标准及方法；按国际标准或国际习惯。 商检证书：商检机构出具的、证明商品品质、数量等是否符合合同要求的书面文件。商检证书主要有：品质检验证，重量检验证，卫生(健康)检疫、检验证，消费检验证，产地证，验残检验证，以及根据某些国家的特殊法律或规定出具的特殊证书等。,检验证书的法律效力： （1）是货物进、出海关的凭证。 （2）是征收或减、免关税的必备证件。 （3）是买卖双方履行合同义务、交接、结算的有效凭证。 （4）是计算运费的凭证。 （5）是进行索赔、证明情况、明确责任的法律依据。,9.不可抗力条款 不可抗力，是指合同订立以后发生的当事人订立合同时不能预见、不能避免、人力不可控制的意外事故，导致不

21、能履约或不能如期履约。 遭受不可抗力的一方可以由此免除责任，而对方无权要求赔偿。 不可抗力条款的主要内容：不可抗力的含义、范围以及不可抗力引起的法律后果、双方的权利与义务等。,10.争议解决条款 约定事项： 争议解决方式：仲裁、诉讼 11.法律适用条款 当事人可以自由选择适用于合同的法律。,第三节 卖方和买方的义务 一、卖方的义务 交货、交单和品质及权利担保。 （一）交货的时间、地点与方式 1、交货的时间 （1）有约定，从约定； （2）如合同中规定一段时间，除有情况表明买方有权选择一个具体交货日期外，卖方有权决定在这个期间内的任何一天交货； （3）其他情况下，卖方应在订约后的合理时间内交货。,

22、2、交货的地点 （1）有约定，按约定； （2）当合同涉及运输时，货交第一承运人的地点为交货地点； （3）当合同不涉及运输时，如果合同指的是特定货物或者是从特定存货中提取，或者将在某特定地点进行生产制造，则交货地点即是该货物存放或生产的特定地点； （4）除以上情况外，卖方应在订立买卖合同时的营业地交货。 3、交货的方式 （1）实际交货； （2）象征性交货。,（二）提交与货物有关的单据 按合同规定的时间、地点和方式移交与货物有关的单据。 （三）卖方的品质担保义务 也称瑕疵担保，是指卖方对其所售货物的质量、特性或适用性承担的责任。,公约规定： 卖方提交的货物应符合公约的以下要求： (1)货物适用于同

23、一规格货物通常使用的目的； (2)货物适用在订立合同时买方明示或默示通知卖方的特定目的； (3)在凭样品或说明书的买卖中，货物要与样品和说明书相符； (4)卖方应按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有通用的方式，则用足以保全和保护货物的方式装箱和包装。,卖方承担品质担保义务的时间： （1）卖方对货物的品质担保义务原则上以风险转移的时间为划分标准； （2）如货物的缺陷需经检验或使用一段时间以后才能显现出来，尽管风险已转移，卖方仍需承担责任； （3）如果货物不符是由于卖方违反了他的某项义务，尽管风险已转移，卖方仍需承担责任。,（四）卖方的权利担保义务 也称所有权担保，是指卖方所提交的货物必须是

24、第三者不能提出任何权利要求的货物。 公约规定： (1)卖方应向买方担保他有权出售该货物。 (2)卖方应担保货物不存在任何不为买方所知的担保物权，如留置权、抵押权等。 (3)卖方应向买方担保第三者对所提交的货物不提出工业产权及其他知识产权。,公约对此的特别规定： 卖方只有当其订立合同时已经知道或不可能不知道第三方会对货物提出工业产权方面的权利或请求时，才对买方承担责任； 卖方只对买方营业地所在国以及订立合同时卖方已知买方将转售货物的国家的法律所提出的关于侵犯工业产权或知识产权的权利或请求，承担责任； 买方在订立合同时已知道或不可能不知道第三方会对货物提出此项权利或要求，则卖方不承担责任； 第三方

25、提出的权利或要求，是由于卖方要遵照买方所提供的技术图样、图案、程式或其它规格而制造，卖方也不承担责任。,二、买方的义务 支付货款和受领货物。 （一）支付货款 1、履行必要的付款手续 信用证、外汇 2、支付货款的地点 合同无规定，则在卖方营业地。 如是凭移交货物或单据支付货款，应在移交货物或单据的地点支付货款。,3、付款的时间 如果合同对付款时间没有规定，买方应在卖方将货物或控制货物处置权的单据交给他处置时付款。买方在未有机会检验货物以前无义务付款，除非这种机会与双方议定的交货或支付程序相抵触。 （二）收取货物 1、采取一切理应采取的行动，以期卖方能交付货物 ； 2、接收货物。,第四节 违反合同

26、的补救方法 一、卖方违约下的买方救济方法 （一）卖方实际履行 1、实际履行 由于英美法系和大陆法系对实际履行的规定不同，所以公约规定，法院没有义务作出实际履行的判决。 2、要求卖方交付替代物 在卖方交付的货物根本违反合同的情况下。,3、要求卖方对货物不符合合同之处进行修补 4、给卖方一段合理的额外时间让其履行合同 这是公约针对卖方延迟交货而规定的一种救济方法，这也为买方日后宣告撤销合同提供了依据。,（二）减少价金 这种方法适用于卖方所交付的货物虽与合同不符，但买方仍愿意收下货物的情况。 计算方法是按照实际交付的货物在交货时的价格与符合合同的货物在同一时间的价格之间的比例计算。,某国A公司向另一

27、国B公司出售一批货物。货物到达目的港后，经卖方B公司检验发现，部分货物在交货时已存在质量问题，买方随即要求卖方降价10%。卖方A公司不同意降价，而是提出用一批符合合同规定的新货物换回已经交付的货物。但买方B公司此时已经将该批货物转卖给其本国的另外一家公司。 法律问题B公司是否仍可要求A公司降价？为什么？,答案： B公司不能要求A公司降价。 联合国国际货物销售合同公约第50条规定：“如果货物不符合合同，不论价款是否已付，买方都可以减低价格减价按实际缴付的货物在交付时的价值与符合合同的货物在当时的价值两者之间的比例计算。但是，如果卖方按照第37条或第48条的规定对任何不履行义务作出补救，或者买方拒

28、绝接受卖方按照该两条规定履行义务，则买方不得减低价格。”,（三）宣告合同无效（撤销合同） 1、当卖方不履行合同或公约义务构成根本违反合同时，买方可以宣告合同无效。 根本违反合同是指一方当事人违反合同的结果，使另一方蒙受损害，实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的利益。 2、 买方宣告合同无效的声明，只有在向卖方发出通知时才产生效力。,3、解除权的丧失 如果卖方已交货，买方丧失宣告合同无效的权利，除非： (1)在延迟交货的情况下，买方在得知交货后的合理时间内宣告合同无效； (2)在交货不符的情况下，买方在检验货物后的合理时间内提出宣告合同无效； (3)在给予卖方作出履行合同或作出补救的宽限期届

29、满或在拒绝接受卖方履行义务之后的合理时间内宣告合同无效。,（四）卖方提前交货或超量交货时，买方可采取的救济方法 提前交货时，买方可拒收。 超量交货时，买方可以拒收多余的部分，也可以收取全部货物，但要按合同规定的价格支付多收货物的货款。但如果超量交货的做法构成根本违反合同，买方可宣告合同无效，且可要求损害赔偿。,（五）损害赔偿 1、损害赔偿的权利不因其行使采取其他救济办法的权利而丧失。 2、损害赔偿的计算方法： （1）如买方已撤销合同，并购买了替代物，则买方可以取得合同价格与替代货物价格之间的差额，以及因卖方违约而造成的其他损害赔偿；,（2）如买方没有实际补进货物，则买方可以取得原合同规定的价格

30、和宣告撤销合同时的时价之间的差额，以及损害赔偿； （3）如买方是在接收货物后才宣告撤销合同，则应取得接受货物时的时价与合同规定的价格之间的差额。,二、买方违反合同时卖方的救济方法 （一）实际履行 CISG第62条：卖方可以要求买方支付价款、收取货物或履行其他义务。除非卖方已经采取了与此项要求相抵触的救济方法。 适用实际履行应注意以下问题： 1、如果货物仍在卖方手中，卖方有保全货物的义务；如果货物是易于腐烂货物或保全货物要支付不合理的费用时，则卖方可以在通知买方后转售货物；,2、根据公约的规定，实际履行的救济并不影响卖方对由于买方延迟付款或延迟接货蒙受的损失提出损害赔偿的权利； 3、法院或仲裁庭

31、是否作出实际履行的判决，依赖于法院或仲裁庭所在地的国内法在这种情况下如何处理。,（二）损害赔偿 损失赔偿额应与买方违约给卖方造成的实际损失与可得利润相等。 此外，卖方为保全货物提供的仓储费、运费以及其他合理费用都可以要求买方赔偿，卖方也有权对买方没有支付的价款或其他拖欠的金额收取利息。,（三）宣告撤销合同 1、卖方有权宣布合同无效的情况： （1）买方不履行其在合同或公约中的义务构成根本违反合同； （2）买方不在卖方给予的宽限期内履行合同； （3）买方声明不履行合同。,2、丧失解除权的情况：如果买方已经支付了价金，卖方不能宣告合同无效，除非在得知买方履行义务前宣告合同无效；或对于其他违反合同的事

32、件，卖方在得知这种情况后的合理时间内宣告合同无效；或在给予买方的宽限期届满或在得知买方声明不履行合同的一段合理时间内宣告合同无效。,3、对于未收款的卖方，在不同的情况下，可行使以下四种权利： （1）停止交货权； （2）留置权； （3）停运权； （4）再出售权。,三、先期违约的补救方法 1、概念：先期违约，是指在合同订立以后，履行期到来之前，一方表示拒绝履行合同的意图。,2、如果订立合同后，另一方当事人由于下列原因显然将不履行其大部分重要义务，一方当事人可以中止履行义务： (1)他履行义务的能力或他的信用有严重缺陷； (2)他在准备履行合同或履行合同中的行为。如果在履行合同日期前明显看出一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以宣告合同无效。,3、对方先期违约时，另一方当事人应承担以下义务： (1)必须将自己中止或解除合同的决定立即通知对方； (2)当对方提供了履行合同的充分保证时，则应继续履行合同； (3