第五章 企业法 第六章国有资产管理法律制度.ppt

1、1,第五章 企业法,重点：个人独资企业法和合伙企业法难点： 风险责任承担,2,小王是一从事计算机软件开发的专业技术人员，经常有偿为他人提供计算机软件编程方面的服务。由于以自然人的身份不便业务开拓，小王想成立一家企业。但是，一方面，他认为目前阶段自己可以独立完成工作；另一方面，一些客户往往对小王的工作成果提出很高的保密要求。为此，小王认为最好不同他人合作成立企业。但是我国的几种企业形式，如股份有限公司、有限责任公司当时不允许只有一个股东，合伙企业也必须由两个以上的合伙人才可以设立。怎么办？,3,第一节 个人独资企业法,个人独资企业解散后，其财产不 足以清偿债务的，投资人应当以其个 人的其他财产予

2、以清偿，仍不足清偿的，投资人应当以其家庭共有财产予以清偿。（） X,4,一、个人独资企业的特点,个人独资企业只能由一个自然人（中国公民、外国人和无国籍人）作为投资主体。（ ） X N.47 外商独资企业不适用本法。,5,国家公务员可以作为投资人申请设立个人独资企业吗？ X 法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，如国家公务员、商业银行的工作人员等，不得作为投资人申请设立个人独资企业。,6,二、个人独资企业的设立,1、设立的条件（ ） A、投资人为1个自然人，且只能是中国公民 B、有合法的企业名称，可以叫厂、店、部、中心、工作室等 C、有不少于10万元的投资 D、有固定的生产经营场所和必要的生产经

3、营条件 E、有必要的从业人员 ABDE,7,2 、出资形式（ ）,A、货币 B、实物 C、土地所有权 D、知识产权 E其他财产权利 ABDE,8,投资人可以家庭共有财产作为出资吗？ ,9,三、个人独资企业的事务管理,自行管理企业事务 经营事务管理 委托他人管理 聘用他人管理,10,财务管理,个人独资企业应当依法设置会计帐簿，进行会计核算。 依照会计法的规定，企业应设置日记帐、总分类帐和明细分类帐三种主要账簿以及各种必要的辅助性账簿。,11,用工制度,应当依法与职工签订劳动合同 保障职工的劳动安全 按时、足额发放职工工资 按照国家规定参加社会保险,12,投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，

4、对外有效吗？ 无 投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。,13,四、个人独资企业的解散和清算,投资人死亡或者被宣告死亡，个人独资企业就一定会解散吗？ 否 在无继承人或者继承人放弃继承的情况下，才解散。,14,读书 向投资人申报其债权的日期。,15,清偿顺序：,1、所欠职工工资和社会保险费用； 2、所欠税款； 3、其他债务。 个人独资企业财产不足以清偿债务的怎么办？,16,注意：,个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。,17,某个人独资企业由王某以个人财产出资设立。该企业因经营不善被

5、解散，其财产不足以清偿所欠债务，对尚未清偿的债务，下列处理方式中，符合个人独资企业法规定的是（ ） A不再清偿 B以王某的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿 C以王某的家庭共有财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿 D债权人在企业解散后5年内未提出偿债请求的，王某不再承担清偿责任 D,18,王某是一个人独资企业的投资人，办理设立登记时在出资一栏写明是以家庭共有财产出资。为生产经营，王某以独资企业的名义向李某借款2万元。期满王某称无力偿还，李某遂要求对王某的个人独资企业进行清算，清算后李某仅得欠款8000元。李某找到王某要他继续偿还借款，王某又用个人存款支付了李某5000元欠款，并称自己

6、真的没有钱了。李某经多方打听，得知王某现有住房一处，于是再次找到王某。王某称住房是属于其妻刘某的，并不是自己的房产。李某于是向法院起诉。,19,法院查明，虽然房屋在王某妻子名下，但属于夫妻共有财产。 可以拍卖吗？ N.18 个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。,20,张先生在谈论个人独资企业法的有关规定时讲到以下内容，其中正确的有（ ）。 A.设立个人独资企业时，投资人可以个人财产出资，也可以家庭其他成员的财产作为个人出资 B.个人独资企业可以设立分支机构 C.个人独资企业解散时，可由投资人自行清算，也可由债权

7、人申请人民法院指定清算人进行清算 D.个人独资企业解散清偿债务时，所欠职工工资和社会保险费用应作为第一顺序清偿 BCD,21,根据个人独资企业法的规定，个人独资企业的下列违法行为中，应当受到吊销营业执照处罚的有（ ） A提交虚假文件取得企业登记，且情节严重 B使用的名称与在登记机关登记的名称不相符合 C出租营业执照，且情节严重 D开业后自行停业连续5个月 AC,22,第二节 合伙企业法,中华人民共和国合伙企业法 2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议修订，自2007年6月1日起施行。,23,一、合伙企业的概念和特征,（一）概念 合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依

8、照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。,24,不得成为普通合伙人,国有独资公司 国有企业 上市公司 公益性的事业单位、社会团体。,25,（二）特征,2人以上,书面合伙协议,26,N.6合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。,27,二、合伙企业的设立条件和程序,提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件。 合伙企业的经营范围中有属于法律、行政法规规定在登记前须经批准的项目的，在登记时提交批准文件。,28,普通合伙企业经全体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资，其评估办法由全体合伙人协商确定。 有限合伙人不得以劳务出资。,29,甲、乙、

9、丙三人订立了一份合伙协议。协议规定：(1)甲的出资为现金3万元和劳务作价1万元；(2)乙的出资为现金5千元。但乙向甲、丙表示，自己目前经济困难，希望甲、丙同意自己的出资晚交半年。甲、丙同意了乙的提议，乙所应承担的出资，由甲先为乙垫付；(3)丙以自有的一辆拖拉机出资，但不办理过户。合伙协议未能获得工商管理部门的认可。,30,后经修改，合伙企业才得以成立。 在本案中，丙以自有拖拉机出资是允许的，但丙必须办理过户手续，将拖拉机过户给合伙企业。乙经甲、丙同意，可以晚半年交付出资款。合伙企业强调合伙人的人合因素，一切依合伙企业协议办理，协议没有规定的，则强调合伙人的一致同意。,31,为避免有限合伙成为非

10、法集资的工具,N.61 有限合伙企业由250个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。 有限合伙企业至少应当有1个普通合伙人。,32,特殊的普通合伙企业,N.57一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。,33,N.58合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。

11、N.59 特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。执业风险基金应当单独立户管理。具体管理办法由国务院规定。,34,中国注册会计师协会研发部副主任白晓红对记者表示，专业服务机构本质上是靠专业知识和专业技能“安身立命”的，而非靠其注册资本。有限责任合伙制度的确立将有助于国内采取有限责任公司制的会计师事务所（占80%）改变组织形式，并进一步做大做强。,35,三、合伙事务的执行,(一) 管理方式 按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。,36,(二) 须一致同意的事项,N.31 1、改

12、变合伙企业的名称； 2、改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点； 3、处分合伙企业的不动产； 4、转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； 5、以合伙企业名义为他人提供担保； 6、聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。,37,注意：,N.68有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。 可否参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所 ？,38,有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务： 1.参与决定普通合伙人入伙、退伙； 2.对企业的经营管理提出建议； 3.参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所； 4.获取经审计的有限合伙企业财务会计报告； 5.对涉及自身

13、利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料； 6.在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼； 7.执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼； 8.依法为本企业提供担保。,39,（三）合伙企业的损益分配,思 考： 1. 合伙人如何分担亏损才公平？ 2. 如何监督执行事务的合伙人？,40,甲、乙、丙共同成立一合伙企业，合伙企业协议中规定由甲全权负责该合伙企业的日常事务。当合伙企业盈利时，三人均分；亏损时由甲一人承担责任。可以吗？,41,N.33 （普通合伙企业） 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合

14、伙人承担全部亏损。 N.69 有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。,42,判断：根据合伙企业法律制度的规定，合伙企业出现亏损时，须由合伙人分担责任。 （ ） 下列有关亏损分担的表述中，正确的有（ ）。 A.合伙协议有约定比例的，按约定比例分担 B.合伙协议没有约定比例的，按出资比例分担 C.无法确定出资比例的，由各合伙人平均分担 D.合伙协议约定由执行合伙事务的合伙人承担亏损的，依照约定执行 ABC,43,N.33合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配

15、、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。（普通合伙企业）,44,甲、乙订立书面合伙协议约定：甲以10万元出资，乙以劳务出资；乙执行合伙事务；合伙企业利润由甲、乙平均分配，亏损由乙承担。该合伙协议的约定符合合伙企业法的规定。（ ） ,45,甲、乙订立书面合伙协议约定：甲以10万元出资，乙以劳务出资；乙执行合伙企业事务；合伙企业利润由甲、乙分别按80和20的比例分配，亏损由甲、乙分别按20和80的比例分担。该合伙协议的约定符合合伙企业法的规定。（ ） ,46,如何监督执行事务的合伙人？ N.28由一个或者数个合伙人执行合伙事务的，执行事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合

16、伙企业的经营和财务状况，其执行合伙事务所产生的收益归合伙企业，所产生的费用和亏损由合伙企业承担。 合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料。,47,四、合伙企业与第三人的关系,对外代表权的效力,合伙企业和合伙人的债务清偿,48,角色扮演1： 甲是经理，乙和丙是普通合伙人，三人决议：每份合同必须由三个合伙人都签字才生效。甲在一份买卖月饼的合同上签了自己的字，加盖了合伙企业的章。乙和丙发现月饼质次价高，卖不出去，提出退货。丁是食品厂厂长，不同意。表演争论过程。,49,（一）对外代表权的效力,N.37合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得

17、对抗善意第三人。,50,假设甲经理是有限合伙人，他代表企业向丁借了10万元，企业破产了，这笔钱谁还？,51,N.76 第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。 有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。,52,（二）合伙企业和合伙人的债务清偿,1、无限连带清偿责任 2、私人债务问题,53,1、无限连带清偿责任,合 伙 企 业 财 产,合 伙 人 财 产,追偿,54,2、私人债务问题,角色扮演2： 甲乙丙是某加工厂的合伙人，甲是加工厂厂长，丁是某学校校长。

18、甲个人欠某学校10万元，某加工厂为某学校加工了一批桌椅，挣了10万元。结账时，丁提出拒付，理由是抵销甲的债务。甲同意，但乙丙不同意。各自陈述理由。,55,N.41合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。,56,最后，丁提出愿意付10万元，但前提是允许丁代替甲做加工厂厂长或者取回甲欠学校的10万元，可以吗？ 到了年底分红，甲分了2万元，甲投资了一台机器，作价6万元，丁提出直接参与分红，拉走机器卖掉。可以吗？考虑丁可以得到多少元？用什么方法才能得到？,57,N.42合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙

19、人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿； 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。,58,五、入伙与退伙,（一）入伙手续及新合伙人的权利、义务 假设你是想入伙的人， 你会问什么？,59,N.43 新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。,60,入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担责任吗？,61,N.44 （普通合伙企业）新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。 N.77 新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认

20、缴的出资额为限承担责任。,62,（二）退伙情形,声明退伙提前30日通知。 N.45合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：1、合伙协议约定的退伙事由出现；2、经全体合伙人一致同意；3、发生合伙人难以继续参加合伙的事由；4、其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。,63,法定退伙（当然退伙）,N.48合伙人有下列情形之一的，当然退伙：1、作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；2、个人丧失偿债能力；3、作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；4、法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；5、合伙人在合

21、伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。,64,合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。 其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。,65,根据合伙企业法的规定，下列选项中，属于合伙人当然退伙的情形是（ ） A未履行出资义务 B个人丧失偿债能力 C合伙协议约定的退伙事由出现 D执行合伙企业事务时有不正当行为 B,66,强制退伙 N.49合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：1、未履行出资义务；2、因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；

22、3、执行合伙事务时有不正当行为；4、发生合伙协议约定的事由。,67,（三）继承问题,N.50继承人按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：1、继承人不愿意成为合伙人；2、法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；3、合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。,68,合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。 全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继

23、承合伙人的财产份额退还该继承人。,69,（四）退伙结算,退伙之后，就不承担合伙企业债务了，对吗？ N.53 退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。 （普通合伙企业）,70,N.81有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。,71,根据合伙企业法的规定，当合伙企业的财产不足以清偿其债务时，下列人员中，应对普通合伙企业的债务承担连带责任的有（ ） A合伙企业债务发生后入伙的新合伙人 B合伙企业债务发生后自愿退伙的合伙人 C合伙企业债务发生后被除名的合伙人 D不参加执行合伙企业事务的合伙人 ABCD,72,退

24、伙后的亏损如何分担？ N.33,73,六、合伙企业的解散与清算,（一）合伙企业的解散 你认为出现什么情况， 合伙企业就应当解散？,74,N.85 合伙企业有下列情形之一的，应当解散： 1.合伙期限届满，合伙人决定不再经营； 2.合伙协议约定的解散事由出现； 3.全体合伙人决定解散； 4.合伙人已不具备法定人数满30天； 5.合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现； 6.依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； 7.法律、行政法规规定的其他原因。,75,（二）合伙企业的清算,谁来清算合适？ 如何确定人选？,76,N.86 应当由清算人进行清算。 清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意

25、，可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。 自合伙企业解散事由出现之日起15日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。,77,思考：,清算人应当干什么活？,78,N.87 清算人在清算期间执行下列事务： 1.清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单； 2.处理与清算有关的合伙企业未了结事务； 3.清缴所欠税款； 4.清理债权、债务； 5.处理合伙企业清偿债务后的剩余财产； 6.代表合伙企业参加诉讼或者仲裁活动。,79,通知债权人,N.88-1清算人自被确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于60日内

26、在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算人申报债权。,80,清算期间，可以继续营业吗？,N.88-3清算期间，合伙企业存续，但不得开展与清算无关的经营活动。 财产如何分？,81,清偿顺序：,N.89合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，依照本法第33条第1款的规定进行分配。,82,合伙企业死亡的标志 注销登记。 谁去办？ 清算组。 交什么文件？ 经全体合伙人签名、盖章的清算报告。,83,角色扮演： 未了结的债务谁承担？,甲是普通合伙人，乙是有限合伙人，入伙时二人均实缴了50万元

27、。入伙前该企业已欠丙100万元，一直未还。现已注销，丙有权向甲、乙要多少元？甲、乙各有一辆宝马车，能否抵债？,84,N.91合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。,85,甲乙曾经身份互换， 对于换前的债务承担何种责任？,86,N.83有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。 N.84普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。,87,第三节 全民所有制企业法,一、全民所有制企业的概念 二、14项经营权 国有企业根据生产、经营的需要，对国家授予其经营管理的一般性固定

28、资产，可以自主决定出租、抵押或者有偿转让。（） ,88,三、利用外资改组国有企业规定,1、企业改组前需要审计和资产评估 2、妥善安置职工 3、企业改组以转让国有产权或出售资产方式进行的，改组方应当优先采用公开竞价方式确定外国投资者及转让价格 4、不论采取何种转让方式，改组方与外国投资者均应当签订转让协议。,89,利用外资改组国有企业后，企业控制权转移给外国投资者的，改组方和被改组企业应当制定安置职工方案，并应当经职工代表大会审议通过。（ ） ,90,在利用外资改组国有企业中，以出售资产的方式进行改组的，企业债权债务仍由原企业承继；以其他方式改组的，企业债权债务由改组后的企业承继。（ ） ,91

29、,第六章 国有资产管理法律制度,重点：国有资产产权界定 难点：产权界定,92,第一节 国有资产管理概述,一、国有资产的监督管理部门 二、主要职责及其法律责任 N.40国有及国有控股企业的企业负责人滥用职权、玩忽职守，造成企业国有资产损失的，应负赔偿责任，并对其依法给予纪律处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。,93,N.41对企业国有资产损失负有责任受到撤职以上纪律处分的国有及国有控股企业的企业负责人，5年内不得担任任何国有及国有控股企业的企业负责人；造成企业国有资产重大损失或者被判处刑罚的，终身不得担任任何国有及国有控股企业的企业负责人。,94,第二节 国有资产产权界定与纠纷处理制度,一、原则 谁投资、谁拥有产权 实事求是、公正、公平地处理产权纠纷,95,二、国