国际商事代理法概述(PPT 82页).ppt

1、,项目十 国际商事代理法,任务一 了解代理法,一、代理的概念 代理是指代理人按照被代理人（本人）的授权，代表被代理人同第三人订立合同或作其他的法律行为，由此产生的权利与义务直接对被代理人发生效力。 代理涉及三方主体： 代理人 被代理人 第三人,被代理人,代理人,第三人,代理 授权,签订合同,本人承担权利义务后果,在罗马法上，代理这个概念出现在查士丁尼(Justinian)时期 法国民法典将代理制度作为“委任契约”列入“取得财产的各种方法” 德国民法典则将代理制度列入“法律行为”一章加以规定，并被许多大陆法系国家和地区的立法所效仿。 我国现行的民事立法上，在民法通则明确规定了代理制度, 代理的特

2、征,代理人是以被代理人的名义或自己的 名义进行活动 代理人在代理权限内实施代理行为 代理行为的法律效果直接归属于被代 理人或经由间接代理人归属于被代理 人 代理是具有法律意义的行为,二、代理权的产生,（一）大陆法的规定 大陆法把代理权产生的原因分为两种： 一种是由于被代理人的意思表示而产生的，称为意定代理， 另一种是基于法律规定而产生的称为法定代理。 （二）英美法的规定 英美法认为代理权的产生主要有以下几种方式 1、明示代理 2、暗示代理 3、客观必须的代理 4、追认的代理,1.明示的指定,所谓明示代理是指被代理人以明示的方式指定某人为代理人的代理。 明示代理中的代理权由被代理人以口头或书面形

3、式明确授予代理人，有的代理权限作了明确的表述，也有的对代理权限大小没有作具体规定，指示泛泛指出一个合理的范围。,2.默示的授权or不可否认的代理,指除明示代理以外的因双方存在的关系或特别的行为而产生的代理。 如A与B是夫妻关系，B在外面用A的信用卡买东西，A就应付款，除非A告诉店主要以现金形式卖东西给B。,（三）联合国国际货物销售合同公约,明示代理 默示代理,里奥德诉葛内斯斯密斯公司案,被告指派一公司职员从事了几项业务外事项，即帮助客户转让财产，后来这个职员使客户大受损失，这一客户告了被告。 法院认为，这个职员受被告指派从事非业务事项，这就是从被告的指派行为中获得了暗示代理权，故被告应对客户负

4、责。,3.客观必须的代理权,客观必须的代理权是在一个人受委托照管托运另一个人的财产，为了保存这种财产而必须采取某种行动时产生的，在这种情况下，虽然受委托管理托运财产的人并没有得到采取这一行动的明示授权，但由于客观情况的需要必须视为其为具有某种授权。 例如承运人在遇到紧急情况时有权采取保护财产的必须行动，如出售易于腐烂的或有灭失可能的货物。,但取得这种代理权是很困难的，根据英美法判例，行使这种代理权必须具备以下三个条件： （1）行使这种代理权是实际上或商业上必须的 （2）代理人在行使这种权利前无法与委托人取得联系得到委托人的明示 （3）代理人所采取的措施必须是善意的并且必须考虑到所有有关当事人的

5、利益。,斯佩内葛诉威斯特铁路公司案,铁路公司替原告运一批西红柿到A地由于铁路工人罢工，西红柿被堵在半路上，眼看西红柿将腐烂，铁路公司就地卖掉了。 法院认为，虽然铁路公司虽然是善意的，保护原告的利益，但当时是可以通知原告的，在可以联系而未联系的情况下私自处理他人的财物，不能算是具有客观必须的代理权，被告败诉。,4.追认的代理权,如果代理未经授权或超出了授权范围而以被代理人的名义同第三人订立了合同，这个合同对被代理人是没有约束力的，但是被代理人可以在事后批准或承认这个合同，这种行为就叫做追认。,追认必须具备的条件：,（1）代理人在与第三人订立合同时，必须声明他是以被代理人的名义订立合同。 （2）合

6、同只能由订立该合同时已经指姓名的被代理人或可以确定姓名的被代理人来追认。 （3）追认合同的被代理人必须是在代理人订立合同时已经取得法律人格的人，这项条件主要针对法人而言，即该法人必须在订立合同时已合法成立了。 （4）被代理人在追认该合同时必须了解其主要内容,三、无权代理,无权代理是指欠缺代理权的人所作的代理行为。 无权代理的产生主要有以下四种情形 1.不具备默示授权条件的代理 2.授权行为无效的代理 3.越出授权范围行事的代理 4.代理权消灭后的代理,某书画装裱店与著名书法家赵某签订了一份委托书法作品创作合同。双方约定，赵某交付装裱店20副对联作品，装裱店支付赵某5000元报酬。赵某因不慎跌倒

7、致使右臂受伤，不能创作，于是他委托他儿子代为书写了全部对联，以此交付装裱店，装裱店支付了全部报酬。但是不久装裱店感到作品风格与赵某不同，遂请专家鉴定，结果发现属他人作品。 问题 1赵某能否委托他的儿子代理其创作? 2赵某儿子的行为是否属于无权代理?,民法通则第63条规定：“依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。”本案中合同既约定由赵某创作全部对联，同时书法创作具有很强的人身属性，必须由本人亲自实施，是不得代理的行为，赵某无权委托他人代为履行。 赵某儿子的行为不属于无权代理。无权代理是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为，它包括没有代理权、超越代

8、理权或代理权终止后的代理行为。无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。 但是不得代理的法律行为是不能由他人代理的行为，即使有合法的委托也不行。这些行为主要是具有人身属性的行为、违法行为或法律规定及合同约定的不得代理的行为。,返回,（一）大陆法的有关规定 德国民法典与日本民法典都规定，无代理权人以他人名义订立合同者，非经本人追认不产生效力。第三人可以催告本人表示是否追认。 从原则上来说，无权代理人对第三人是否必须承担责任，主要取决于第三人是否知道该代理人有或者没有代理权。 如果第三人不知道该代理人没有代理权而与之订立了合同，无权代理人就要对第三人承担责任；反之， 如果第三人明知该代理人没有代理权

9、而与之订立了合同，无权代理人就不负责任。 （二）英美法的规定 英美法把大陆法的无权代理称为：违反有代理授权的默示担保 根据英美法的解释，当代理人与第三人订立合同时，代理人对第三人有一项默示的担保，即保证他是有代理权的。,表见代理,表见代理 是指代理人虽然无代理权，但因本人的行为造成了善意第三人在客观上有充分的理由相信代理人具有代理权，并与之为法律行为。当第三人直接向被代理人主张权利时，则该行为的后果应直接由本人承担，本人不得以未授权为由加以否认。,案例,Summers V. Solomon案,1857年，被告雇用一名经理经营一家珠宝商店，并定期为该经理从原告处订购的用以在该商店转买卖的珠宝付款

10、。该经理辞职后，继续以被告名义从原告处订购珠宝，并携珠宝潜逃。原告请求法院判决被告应对被该经理拿走的珠宝承担付款责任，理由是他通过自己过去的行为使原告相信该经理享有利用其信用的权利，而且他没有通知原告该权利已经终止。 问：原告的理由合法吗？,返回,合同法第48条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。“ 合同法第49条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者

11、代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”即“表见代理”,案例1： 甲商场业务员乙到丙公司采购空调，见丙公司生产的浴室防水暖风机小巧实用，尤其在北方没有来暖气之前，以及停止供暖之后的一段时间内对普通家庭非常实用， 遂自行决定购买一批该公司生产的暖风机。 货运到后，甲商场即对外销售该暖风机。后因该市提前供应暖气，暖风机的销量大减。甲商场这时想到乙是自作主张购买 暖风机，商场有权拒绝支付货款。丙公司因收不回货款而诉至法院。 问：本案中甲商场应否支付货款?为什么?,乙自行决定购买丙公司生产的暖风机属于超越代理权限而为代理行为的情形，是狭义的无权代理行为，

12、所以乙与丙公司签订的购销合同属于效力待定的合同。 但 是，甲商场接收了该货物并实际对外销售该暖风机，甲商场以实际行为表明其对该效力未定合同进行了追认，追认后该合同即为有效合同，甲商场应当履行合同义务，支付货款。,分析,案例2： 甲在其承包的商店里向乙出售一套价值2000元的西服，恰好有人找甲，甲去隔壁接电话，甲嘱咐前来看望他的朋友丙说，“请帮我看管一下店，我马上回来”。 甲出去以后，乙提出其有事不能久呆，要求丙尽快将西服卖给他，丙提出要等待甲回来。后来丙见乙要走，于是答应代替甲出售该西服。双方经过协商以1800元 的价格出售给乙。 甲打电话回来以后，得知西服以1800元的价格被出售，觉得卖亏了

13、，立即找到乙要求退款并取回西服。乙以构成表见代理为由予以拒绝，双方为此发生争议。 甲起诉到法院要求撤销该买卖合同。 如何处理？,案例3： 某建安公司的某业务员向王经理汇报，称自已保管的已加盖了公司印章的一份空白合同不填与公文包一起丢失。 为防止拾得人利用此合同，王经理立即让该业务员以公司的名义在当地的晚报上刊登了此空白合同遗失作废的申明。 事隔不久某电气设备供应商找到王经理，声称一个月前一姓李的人以王经理公司的名义与其订立了购买价值二万元电气设备配件的合同，李某取走了货并付现金三千元后，未能按约在取货后十日内付清剩余款项，故现要求王经理的公司履行合同中支付余款的义务。,经查看该供应商带来的合同

14、和取货收条，发现合同内容正是在其公司丢失的那份空白合同上填写的，同时收条中的签字人李某并不是本公司的工作人员， 据此王经理当即以该合同在未填写内容前已登报申明作废，其公司并未收到此合同项下的货物，以及实际收货人并不是本公司的工作人员，公司也未授权李某以本公 司的名义对外订立合同、收取货物等为由，拒绝了该供应商的要求。 不久王经理的公司即接到了该供应商因此纠纷状告公司由受案法院发来的应诉传票。 案经一审、二审，尽管王经理的公司据理抗辩，法院最终还是判令其向供应商悉数支付一万七千元的货款。 法院判决是否合理？,案例4,某木材器具厂（以下简称木材厂）与某家俱城多次有业务往来。在1999年3月两方第一

15、次签合同时，木材厂经理对家俱城说，以后业务均由该厂业务员姚某代理。 之后，木材厂每次与家俱城签订业务合同，都是由其业务员姚某办理，并带有介绍信、加盖公章的空白合同书、授权委托书。,2004年2月前，姚某又与家俱 城签订了加工家俱合同，总价款12万元，40日内交货，预付款4万元。当天家俱城将4万元预付款汇入姚某提供的银行帐户里。由于与姚某是老关系，家俱城这次没有要求姚某出示厂方介绍信及授权委托书，只是在姚某拿的加盖木材厂公章的空白合同书中与姚某签订合同并签名盖章。 两个月过后，家俱城不见木材厂发货， 便到木材厂询问，得知姚某早在2003年12月就离开了木材厂。家俱城让木材厂继续履行合同，遭到拒绝

16、，诉于法院。 如何处理？,可见，无权代理人所做的代理行为，如与第三人订立合同或处分财产等，非经本人的追认，对本人是没有约束力的，如果善意的第三人由于无权代理人的行为而遭受损失，该无权代理人应对善意的第三人负责。 所谓“善意”是指第三人不知道该代理人是无权代理，如果第三人明知代理人没有代理权而与之订立合同，则属于咎由自取，法律上不予保护。,四、代理关系的终止,代理关系的终止即当事人之间的代理关系归于消灭，主要有两种情况 1. 根据当事人的行为终止 2. 根据法律终止,（一）根据当事人的行为终止代理关系,1.因代理期限届满而终止 2.因当事人协议而终止 3.因一方当事人撤回代理权而终止 4.因代理

17、人辞去代理权而终止。,大陆法国家为了保护商业代理人的利益固定被代理人终止代理合同时必须在相当的时间以前通知代理人。 英美法国家对被代理人单方面撤回代理权也有一定的限制，根据英美的判例，如果代理权的授予是与代理人的利益结合在一起时，本人就不能单方面撤回代理权。 如：甲向乙借了一笔钱，并指定乙为代理人代其收房租，以清偿借款，在这种情况下，代理权的授予就同代理人的利益结合在一起，在其借款清偿完毕之前，不能单方面撤回对乙的代理权。,（二）根据法律终止代理关系,各国法律规定，在下列情况下，代理关系即告终止 1.被代理人死亡、破产或丧失行为能力 2.代理人死亡、破产或丧失行为能力,李某受单位委派到某国考察

18、，王某听说后委托李某代买一种该国产的名贵药材。李某考察归来后将所买的价值1500元的药送至王某家中。 但王某的 儿子告诉李某，其父已于不久前去世，这药本来就是给他治病的，现在父亲已去世，药也就不要了，请李某自己处理。李某非常生气，认为不管王某是否活着，这药王家都应该收下。 问题：李某的行为的法律后果到底应由谁来承担？药是否应由王家出钱买下？为什么？,（三）代理关系终止的效果,1.当事人之间的效果 代理关系终止之后，代理人就没有代理权，如该代理人仍继续从事代理活动，即属于无权代理。 2.对第三人的效果 当被代理人撤回代理权或终止代理合同时，对第三人是否有效，主要取决与第三人是否知情。 根据各国的

19、法律，当终止代理关系时，必须通知第三人才能对第三人发生效力。如果本人在终止代理合同时，没有通知第三人，后者由于不知道这种情况而与代理人订立了合同，则该合同对本人仍有约束力，本人对此仍须负责，但本人有权要求代理人赔偿其损失。,代理权撤回案例,甲长期担任A公司的业务主管，在A公司有很大的代理权限。在甲的努力下，A公司生意兴隆，新老客户遍及世界。由于甲公司的董事长嫉妒甲的才 能，无理解雇了甲。甲怀恨在心，于是再遭解雇一个月后，继续假冒A公司的名义从老客户B公司处骗得货物，逃之夭夭。 B公司要求A公司付款，A公司则以甲假 冒公司名义为由拒绝付款。 B公司坚持认为在其与甲做生意期间，他并不知甲已被A公司

20、解雇，并且也未收到关于A公司已解雇甲的任何通知，故B公司是不知情的 善意第三人，A公司仍应对甲的无权代理行为负责。双方相持不下，对簿公堂。 如何处理？,五、中国的代理法与外贸代理制,1、中国的代理法律制度 中国至今还没有代理法。有关代理的规定主要见之于民法通则。 根据民法通则第63条的规定，公民、法人都可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对其代理人的代理行为应承担民事责任。 民法通则对代理权的产生、无权代理、代理人与第三人的责任以及代理的终止等，都作出了规定。,2、中国关于代理的分类 民法通则第64条规定: “代理包括委托代理、法定代理

21、和指定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理权，法定代理人依照法律的规定行使代理权，指定代理人按照人民法院或者指定单位的指定行使代理权。”这属于“直接代理”。 合同法在分则的15种格式合同中第二十一章、第二十二章与第二十三章规定了“委托、行纪与居间”3种合同，即3种代理合同方式。,理论分类 直接代理和间接代理 委托代理和法定代理 一般代理和特别代理 本代理和复代理,六、中国的外贸代理制 所谓外贸代理制，就是由中国的外贸公司充当国内用户与供货部门的代理人，代表其签订进出口合同，收取一定的佣金或手续费的制度。,国内委托人,外贸企业,外商企业,委托代理合同,涉外买卖合同,被代理人,代理人,第三人

22、,（一）外贸代理的基本做法 1.代理出口 在出口方面，由外贸公司接受国内供货部门的委托，以外贸公司自己的名义作为卖方，与国外买主签订出口合同，收取约定的佣金。 在采用这种做法时，由于外贸公司不是以被代理人（国内供货部门）的名义，而是以外贸公司自身的名义对外签订出口合同，外贸公司作为出口合同的卖方，就必须对出口合同承担责任。 2.代理进口 在进口方面，由外贸公司接受国内用货部门的委托，以外贸公司自己的名义作为买方，与国外卖方签订进口合同，收取约定的佣金或手续费。 在采用这种做法时，由于外贸公司不是以被代理人（国内用货部门）的名义，而是以外贸公司自身的名义对外签订进口合同，外贸公司作为进口合同的买

23、方，必须对进口合同承担责任。,李某受单位委派到某国考察，王某听说后委托李某代买一种该国产的名贵药材。李某考察归来后将所买的价值1500元的药送至王某家中。但王某的儿子告诉李某，其父已于不久前去世，这药本来就是给他治病的，现在父亲已去世，药也就不要了，请李某自己处理。李某非常生气，认为不管王某是否活着，这药王家都应该收下。 问题 1李某的行为的法律后果到底应由谁来承担? 2药是否应由王家出钱买下?为什么?,分析： 1李某购买名贵药材是受王某的委托才进行的，其行为应属民事代理。代理人在代理权限内，以代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。因此，李某购买药材的行为后果

24、应由王某承担。 2当被代理人死亡后，代理人由于不知道被代理人死亡而为的民事法律行为仍然有效。也就是说，代理人因实施代理行为所取得的后果应由被代理人的继承人受领，由此所产生的债务作为被代理人的债务，以被代理人的遗产或者其继承人或受遗赠人来承担。本案中，王家理当出钱买下此药。,1996年9月，上海L厂向澳洲R公司出口一批全棉浴巾，但L厂本身并不具备外贸经营权，于是双方找到有外贸经营权的上海A公司要求合作，约定由A公司代理出口该批货物。11月初，澳洲R公司与上海A公司签定了进出口合同。合同上写明卖方为上海A公司，买方为澳洲R公司；装运期为96年11月；付款方式为船运后60天电汇，质量以R公司代表在工

25、厂验货为准。货到后，R公司认为，货物存在质量问题，造成其经济上的损失，故拒不付款，并要求A公司予以赔偿；A公司则认为质量问题与己无关，是由R公司代表在工厂验货,应由厂方与R公司解决，坚持要求R公司依约付款。1997年6月3日由中国进出口商品检验总公司澳大利亚有限公司对货物进行了检验，认为的确存在质量问题，R公司遂向A公司寄发检验报告，并以防止进一步损失为由低价处理了该批货物。随后向A公司提出索赔。1998年2月，R公司向中国国际贸易仲裁委员会上海分会提请仲裁，8月，仲裁庭开庭对本案进行审理，A公司从这笔业务中非但没有得到任何货款，还为此成为被申请人的位置，面临R公司经济赔偿的要求。 思考：该案

26、如何判决？,简析： 澳洲R公司与A公司，表面为外贸代理（隐名代理），实际是出口合同。 A公司盲目信任作为生产厂家的L厂和外方买主的R公司，根本没有注意到自身作为进出口合同一方当事人的法律责任和义务，导致其在合同履行过程中出现问题时，未获任何利益，却需担负全部的责任。,甲某为采购员，经常在全国各地出差。乙某是其邻居，平时以采撷山药为生。乙某在山中挖到一名贵草药，正好甲某要到上海出差，于是乙某就委托甲某将草药带去卖掉。甲某却将草药带到邻村朋友家。朋友父亲丁某是老中医，他看了之后请甲某将草药卖于他，并表示愿给甲某200元的好处费。结果甲某以低于上海市场将近500元的价格把草药卖给丁某。双方约定，如果

27、事后乙某来此处打听这种草药价格，丁某就说此草药现在已经大跌价，在上海也不值钱了。不想此事被正要到丁某家来看病的乙某的一个远房亲戚听见，不久就告诉了乙某。乙某遂要求甲某和丁某赔偿自己的损失。 问题 1甲某的代理行为是一种什么性质的行为? 2乙某是否有权要求甲某和丁某两人赔偿?为什么?,解析：,代理人与第三人恶意串通损害被代理人的行为 1、甲某的行为是一种与第三人串通，损害被代理人利益的行为。乙某委托甲某将草药带到上海去卖，而甲某却将草药卖于丁某，这本身就违背了被代理人的意思；而且甲某还以低于市场价的价格出让草药，更是直接损害了乙某的利益；甲某在出让草药的过程中，私下收受了丁某给予的好处费，将草药

28、以低价卖给丁某，并相约共同欺骗乙某，这就是相互串通，共同损害被代理人乙某的利益。 2、我国民法通则第66条第3款规定：“代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。”因此，本案中甲某与第三人丁某应对乙某的损失承担连带赔偿责任。,被告肖父系某小学教师，2003年其出嫁东北多年的女儿欲在其所在小学办冰棒厂，因无资金，肖父通过金某欲从原告陆某处借款10000元，金在帮借款时，讲话比较含糊，称在学校办冰棒厂，肖父是小学校长，借款瞎不了。2003年4月1日，陆某将现金10000元送到肖父家中，肖父亲笔立写欠条一张。事隔十余天，即当月12日，肖女以办厂钱不够为由，叫其父再借些钱，

29、又从陆某处借得现金8000元，由肖女亲笔立写欠条一张，注明欠款人系肖父、肖女。后肖家父女分四次偿还了8000元，余款一直未付，原告诉至法院。庭审中肖父称自己从未授权女儿借款8000元，不知其女儿在欠条上写有自己名字，拒绝偿还该笔债务。 本案应如何判定？,简析：,从第二次借款用途、时间、欠条及二被告多次还款可以推断出，虽然该8000元借款非肖父亲自所借，也未明确授权其女儿所借，但肖父的若干积极行为，使陆某有足够理由相信是有代理权的授权，该借款已符合表见代理特征，遂依据合同法第49条规定，应作出由肖父偿还8000元债务，行为人肖女不承担还款责任的判决。,外贸代理制中存在的问题,1.民法通则与合同法

30、的代理制度不统一 民法通则所规定的代理，是属于直接代理，即由代理人以被代理人的名义实施法律行为，这种代理行为所产生的结果，应由被代理人负责。这项规定只适用于外贸公司接受其他有外贸经营权的企业或外商投资企业的委托，以这些被代理人的名义与外商签订的进出口合同，但不适用于目前在外贸代理业务中大量存在的、由外贸公司接受无外贸经营权的企业的委托，以外贸公司自身的名义作为买卖合同的一方当事人同外商签订的进出口合同。,这些业务只能适用我国合同法，因为这种进出口合同不是以被代理人的名义签订的，而且被代理的一方自己就没有外贸经营权，因此，他们对这种进出口合同既不能直接享受权利，也不能直接承担义务。这种进出口合同

31、只能由外贸公司直接承担责任，而不能由那些没有外贸经营权的被代理人直接承担责任。 补救：合同法第402、403条的规定 披露、介入权与选择权,合同法第402条：“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。” （间接代理）,第403条：“受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合

32、同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张权利，但第三人不得变更选定的相对人。委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。” （未披露的代理）,2.委托代理关系不明确，代理人与被代理人的权利义务不清楚 外贸代理是属于委托代理，代理人与被代理人应签订书面的委托代理协议，藉以确定双方的权利和义务。但是，现在许多外贸公司在开展进出口代理业务时，往往没有与国内的

33、被代理人（供货或用货部门）签订委托代理协议，有的则仅凭订货卡片代替委托协议。在这种情况下，双方是否存在代理关系并不很明确，彼此的权利义务更不清楚，一旦发生纠纷，往往很难确定双方所应承提的责任。,任务二 人事代理法律关系,一、代理人的义务 代理人应勤勉地履行其代理职责 代理人对本人应诚信、忠实(good faith and loyalty) 代理人不得泄露他在代理业务中所获得的保密情报和资料 代理人须向本人申报账目 代理人不得把他的代理权委托给他人,二、本人的义务,支付佣金 本人不经代理人的介绍，直接从代理人的地区内收到定货单，直接同第三人订立买卖合同时，是否仍须对代理人照付佣金； 代理人所介绍

34、的买主日后连续订货时，是否仍须支付佣金。 偿还代理人因履行代理义务而产生的费用 本人有义务让代理人检查核对其账册,第 三 节本人及代理人同第三人的关系,本 节 提 纲,大陆法的区别论 普通法的等同论 国际代理法统一运动,一、大陆法的区别论,大陆法上的代理制度建立在把委任(mandate)与授权(authority)严格区别开来的础上 大陆法所采取的标准是-看代理人是以代表的身份同第三人订立合同，还是以他自己的身份 将代理分为直接代理和间接代理,直接代理 通称为商业代理 ( agent commercial) 代理人以代表的身份同第三人订 立合同 这个合同就约束本人与第三人,间接代理 又称为行纪

35、人（commissioner） 代理人以自己的名义与第三人订 立合同，但是为了本人的利益 for the account of the principal 日后他再将合同的权利义务通过 另外一个合同移转于本人,二、英美法-等同论,CASE: Costace vForteneye 柯斯特思诉福特恩 原告柯斯特思 被告福特恩,福氏令柯氏到英格兰的桑德维奇(地名)从一法国商入那里采购了10吨酒，但未支付货款。 法国商人起诉到法院，得到了令柯氏付款的判决。,CASE:,由于柯氏没有偿还这批货款的能力，于是被投入监狱。 柯氏不服、在伦敦市政厅对其老板福特恩提起诉讼。诉称是福氏派他到桑德维奇买酒，并同意了

36、这批交易。,CASE:,伦敦市长和市政厅的官员们审理此案后认定，根据商人习惯法和本市的惯例，既然原告买酒是供被告使用，并且完全是为了被告的利益，因而被告必须向法国的货主支付这批货物的货款，并宣布原告无罪释放。,CASE:,the theory of identity 通过他人为的行为视为自己亲自为的行为 从整体上发展了代理的完整的概念 采取所谓义务标准 对第三人来说，究竟是谁应当对该合同承担义务,普通法的等同论,代理人在订约时已指出本人的姓名(agent for named principal) 代理人在订约时表示有代理关系存在，但没有指出本人的姓名(agent for an unnamed

37、principal) 代理人在订约时根本不披露有代理关系的存在(undisclosed principal),普通法的等同论,比较结论,区别论强调代理三方关系中的两个不同侧面的区别，即内部关系和外部关系。代理权限的授予可以被视为一种由本人向第三人所作的单方法律行为；且对内部关系的限制并不必然地限制外部关系。,与英美法系相比，大陆法系更加强调代理关系对外的一面。因此，第三人有权信赖代理的表象，尽管第三人知道、或者有理由知道代理人事实上没有得到授权、或者被代理人限制了代理人的代理权限，本人也不得通过对代理人授权的限制来减轻自己的责任。可见，除非援引其他校正性理论，大陆法系的这种外在化思路容易导致过

38、分地保护第三人。,比较结论,与区别论不同，由于英美法系不强调区分被代理人与代理人之间的内部关系和代理人与第三人之间的外部关系，等同论将代理人行为等同于被代理人行为。代理人行为产生的结果与被代理人亲自所为相同。因此，代理人和被代理人之间谁和第三人交易并不重要。,比较结论,等同论与区别论同样有着抽象理论的局限性，那就是无法完全覆盖实践中存在的各种纷繁复杂的代理形式。等同论与区别论相比较具有较强的灵活性，所以与代理实践的冲突程度较小。,比较结论,四.国际代理统一法,在世界经济趋于一体化的历史进程中，两大法系的代理法出现了相互移植、相互融合的趋势。 为了促进国际贸易和投资活动的一体化，规范跨国界的代理活动，减少国别代理法对国际代理活动造成的法律障碍，有关国际组织推出了一些国际代理法律文件，一些国际性学术团体也为代理法的统一作出了有益探讨。,1987年的代理法适用公约 1983年的国际货物销售代理商法律指令 为了协调两大法系有关代理制度的不同立法例、判例和学说而作出的有益尝试。,四.国际代理统一法,承担特别责