中外合作企业法.ppt

1、,第三节 中外合作经营企业法,一、中外合作经营企业的概念,中外合作经营企业，又称契约式合营企业，简称合作企业，是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的（属地原则），按合作企业合同的约定分配收益或者产品、分担风险和亏损的企业。,二、设立中外合作经营企业的条件和法律程序,(一)设立合作企业的条件 在中国境内设立合作企业，应当符合国家的发展政策和产业政策，遵守国家关于指导外商投资方向的规定。根据中外合作经营企业法的规定，国家鼓励举办的合作企业是：(1)产品出口的生产型合作企业。(2)技术先进的生产型合作企业

2、。 根据中外合作经营企业法实施细则的规定，申请设立合作企业，有以下情形之一的，不予批准：(1)损害国家主权或者社会公共利益的。(2)危害国家安全的。(3)对环境造成污染的损害的。(4)有违反法律、行政法规或者国家产业政策的其他情形。,(二)设立合作企业的法律程序,三、中外合作经营企业的注册资本与投资、合作条件,（一）合作企业的注册资本 合作企业的注册资本，是指为设立合作企业，在工商行政管理机关登记的合作各方认缴的出资额之和。注册资本可以用人民币表示，也可以用合作各方约定的一种可自由兑换的外币表示。合作企业的注册资本在合作期限内不得减少。但因投资总额和生产经营规模等变化，确需减少的，须经审查批准

3、机关批准 (不同于合营企业) 。,(二)合作企业的投资和合作条件,四、中外合作经营企业的组织形式、组织机构和经营管理,（一）合作企业的组织形式 合作企业可以申请为具有法人资格的合作企业，也可以申请为不具有法人资格的合作企业。 具有法人资格的合作企业，其组织形式为有限责任公司。除合作企业合同另有约定外，合作各方对合作企业承担的责任以各自认缴的出资额或者提供的合作条件为限。合作企业以其全部资产对其债务承担责任。 不具有法人资格的合作企业，合作各方的关系是一种合伙关系。合作各方依照中国民事法律的有关规定，承担民事责任。,（二）合作企业的组织机构,1、企业设立董事会或者联合管理委员会作为合作企业的组织

4、机构。具备法人资格的合作企业，一般设立董事会；不具备法人资格的合作企业一般设立联合管理委员会。董事会或者联合管理委员会是合作企业的权力机构，按照合作企业章程的规定，决定合作企业的重大问题。 2、中外合作者的一方担任董事长、主任的，副董事长、副主任由他方担任。董事或者委员的任期由合作企业章程规定，但是每届任期不得超过3年。董事或者委员任期届满，委派方继续委任的，可以连任。,3、下列事项由董事会会议或者联合管理委员会会议的董事或者委员一致通过，方可作出决议。 a、合作企业章程的修改。 b、合作企业注册资本的增加或者增加或减少。 c、合作企业的资产抵押。 d、合作企业的解散。 e、合作企业合并、分立

5、和变更组织形式。 f、合作各方约定由董事会会议或者联合管理委员会会议一致通过方可作出决议的其他事项。,五、中外合作经营企业的经营管理,(一)合作企业的利益分配 合作企业的中外合作者可以在合同中约定采用分配利润、分配产品或者其他方式分配收益。 （二）合作企业外国合作者先行收回投资的条件 外国合作者在合作期限内先行收回投资，应符合下列条件: (1)中外合作经营者在合作企业合同中约定合作期届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有; (2)对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并由财政税务机关依法审查批准; (3)中外合作者应当依照有关法律的规定和合作企业合同的约定，对合作企业的债

6、务承担责任; (4)外国合作者提出先行回收投资的申请，并具体说明先行回收的总额、期限和方式，经财政税务机关审查同意后，报审批机关审批; (5)外国合作者应在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资。,六、中外合作经营企业的期限和解散,(一)中外合作经营企业的合作期限 中外合作经营企业的期限由中外合作者协商确定，并在合作企业合同中订明。 中外合作经营企业期限届满，合作各方协商同意要求延长合作期限的，应当在期限届满的180天前向审查批准机关提出申请，说明原合作企业合同执行情况，延长合作期限的原因，同时报送合作各方就延长的期限内各方的权利、义务等事项所达成的协议。审查批准机关应当自接到申请之日起30

7、天内决定批准或者不批准。,经批准延长合作期限的，合作企业凭批准文件向工商行政管理机关办理变更登记手续，延长的期限从期限届满后的第一天起计算。 合作企业合同约定外国合作者先行回收投资，并且投资已经回收完毕的，合作企业期限届满不再延长；但是，外国合作者增加投资的，经合作各方协商同意，可以向审查批准机关申请延长合作期限。,（二）中外合作经营企业的终止,根据中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则第四十八条的规定，中外合作经营企业在下列情形之一出现时终止： (1) 合作期限届满； (2) 合作企业发生严重亏损，或者因不可抗力遭受严重损失，无力继续经营； (3) 中外合作者一方或者数方不履行合作企业合同

8、、章程规定的义务，致使合作企业无法继续经营； (4) 合作企业合同、章程中规定的其他解散原因已经出现； (5) 合作企业违反法律、行政法规，被依法责令关闭。,前款第二项、第四项所列情形发生，应当由合作企业的董事会或者联合管理委员会做出决定，报审查批准机关批准。在前款第三项所列情形下，不履行合作企业合同、章程规定的义务的中外合作者一方或者数方，应当对履行合同的他方因此遭受的损失承担赔偿责任；履行合同的一方或者数方有权向审查批准机关提出申请，解散合作企业。,（三）中外合作经营企业清算,中外合作经营企业期满或者提前终止时，应当依照法定程序对资产和债权、债务进行清算。中外合作者应当依照合作企业合同的约

9、定确定合作企业财产的归属。合作企业期满或者提前终止，应当向工商行政管理机关和税务机关办理注销登记手续。,小结与合营企业相比较，合作企业具有如下的特点：,1合营方式不同。合营企业属于股权式的合营：中外合营各方按各自的出资比例共担风险、共负盈亏；而合作企业属于契约式的合营，中外合作各方通过签订合同具体确定各方的权利和义务。 2组织形式不同。 合营企业必须是依法取得中国法人资格的企业，为有限责任公司，而合作企业可以是依法取得中国法人资格的企业，为有限责任公司；也可以是不具备法人资格的企业，不具备法人资格的合作企业及其合作各方，依照中国民事法律的有关规定承担民事责任,3投资回收方式不同。合营企业只有在

10、依法终止时，外国合营者才能收回自己的资本，在合营企业存续期内，外国合营者是不能收回自己的资本的；而合作企业中的外国合作者在一定条件下可以先行回收投资。 4利润分配方式不同。合营企业是在毛利润扣除所得税和按规定提取的基金后，将净利润按各方的股权比例进行分配；而合作企业是按合同约定的方式和比例分配利润，可以采取净利润分成、产品分成或产值分成等分配方式。 5经营管理机构不同。合营企业的经营管理机构是董事会及董事会领导下的经营管理机构；而合作企业的经营管理机构具有多样性，可以采取董事会制，也可以采取联合管理委员会制，还可以采用委托管理制。,选择题,某中外合作经营企业的合作合同规定，外方合作者以现金和机

11、器设备出资，占总出资额的60%，中方合作者以厂房和土地使用权出资，占出资总额的40%，合作企业合作期间内所得收益首先全部用于偿付外方出资，在外方出资偿付完毕以后的合作期限内，合作双方各按50%比例分配收益，合作企业合作期限为8年，合作期满后，合作企业的全部固定资产无偿归中方合作者所有，。下列各项表述中，符合法律规范的是（） A 合作合同违反法律规定，为无效合同。 B 合作合同显失公平，应变更为在合作期限内按双方出资比例分配收益 C 合作合同合法有效，合作企业可以登记为具有法人资格的有限责任公司 D 合作合同合法有效，合作企业必须登记为具有合伙性质的企业,解析：根据中外合作经营企业法的规定，外方

12、合作者可以现金和机器设备出资，中方合作者可以厂房和土地作用权出资，在合作企业的合作期限内，合作双方可以约定外国合作者在合作期限内先行回收投资，中外合作者可以在合作合同中约定收益分配方式、合作期限等；合作企业可以申请为具有法人资格的合作企业，也可以申请为不具有法人资格的合作企业。故本题中，合作合同合法有效，合作企业可以登记为具有法人资格的有限责任公司。,案例：,某西方跨国公司（以下简称“西方公司”）拟向中国内地的有关领域进行投资，并拟订了一份投资计划。该计划在论及投资方式时，主张采用灵活多样的方式进行投资，其有关要点如下： （1）在中国上海寻求一位中国合营者，共同投资举办一家生产电话交换系统设备

13、的中外合资经营企业（以下简称“合营企业”）。合营企业投资总额拟订为3000万美元，注册资本为1200万美元。西方公司在合营企业中占60%的股权，并依据合营项目的进展情况分期缴纳出资，且第一期出资不低于105万美元。合营企业采用有限责任公司的组织形式，拟建立股东会、董事会、监事会的组织机构；股东会为合营企业的最高权力机构、董事会为合营企业的执行机构、监事会为合营企业的监督机构。 回答问题：西方公司拟在中国上海与中方合营者共同举办的合营企业的投资总额与注册注册资本的比例、西方公司的第一期出资的数额、拟建立的组织机构是否符合有关规定？并说明理由。,解析,西方公司拟在中国上海与中方合营者共同举办的合营

14、企业的投资总额与注册资本的比例符合有关规定。因为根据有关规定，投资总额在1000万美元以上至3000万（含3000万）美元的，注册资本至少应占投资总额的五分之二。 西方公司第一期出资的数额不符合有关规定。因为根据有关规定，合营各方第一期出资不低于各自认缴出资额额15%，按西方认缴的出资额计算，其第一期出资应不低于108万美元。 拟设立的合营企业的组织机构不符合有关规定。因为根据有关规定，合营企业的组织机构应为董事会和经营管理机构，并且董事会是合营企业的最高权力机构，合营企业无须设立股东会和监事会。,（2）在中国北京寻求一位中国合作者，共同成立一家生产净水设备的中外合作经营企业 （以下简称“合作

15、企业”）。合作期限为8年。合作企业注册资本总额拟订为250万美元。西方公司出资额占注册资本总额的70%。中方合作出资额占注册资本总额的30%。西方公司除以机器设备、工业产权折合125美元出资外，还由合作企业作担保向中国的外资金融机构贷款50万美元作为其出资中方合作者可用场地使用权、房屋及辅助设施折合出资75万美元。西方公司可与中方合作者在合作企业合同中规定：,西方公司在合作企业正式投产后的头5年分别先行回收投资,每年先行回收投资的支出部分可计入合作企业当年的成本;合作企业的税后利润以各占50%的方式分配; 在合作期限届满时,合作企业的全部固定资产归中国合作者所有,但中国合作者应按其残余价值的3

16、0%给予西方公司适当的补偿. 回答问题：西方公司拟在中国北京与中方合作者共同举办的合作企业的出资方式、利润分配比例、约定先行回收投资的方法以及合作期限届满后的全部固定资产的处理方式是否符合有关规定？并说明理由,答：西方公司拟在中国北京与中方合作者共同举办的合作企业的出资方式有不符合规定之处。因为根据有关规定，合作企业的任何一方都不得由合作企业为其出资作担保，西方公司由合作企业担保向中国的外资金融机构贷款50万美元做为出资，违反了有关规定。 合作企业合作各方有关利润分配比例的约定符合有关规定。因为根据有关规定合作企业的合作各方可以自行约定利润分配比例。 西方公司拟定每年先行回收投资的支出部分计入合作企业当